ПОСТАНОВА
Іменем України
19 червня 2019 року
Київ
справа №2-а-1648/11(2-а/215/15/16)
адміністративне провадження №К/9901/8735/18
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного адміністративного суду:
судді-доповідача - Шевцової Н.В.,
суддів: Кашпур О.В., Радишевської О.Р.,
розглянувши у порядку письмового провадження у касаційній інстанції адміністративну справу №2-а-1648/11 (2-а/215/15/16)
за позовом ОСОБА_1 до Виконавчого комітету Тернівської районної у місті Кривому Розі ради за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, - голови Тернівської районної у м. Кривому Розі ради Терьохіна Володимира Петровича про визнання протиправними та скасування розпоряджень, поновлення на роботі, зобов`язання вчинити певні дії, стягнення середнього заробітку за час вимушеного прогулу та моральної шкоди
за касаційною скаргою ОСОБА_1
на постанову Тернівського районного суду міста Кривого Рогу від 08 квітня 2016 року у складі головуючого судді Мельника Ю. П
та ухвалу Дніпропетровського апеляційного адміністративного суду від 17 серпня 2016 року у складі колегії суддів: головуючого судді: Юрко І.В., суддів: Гімона М. М., Чумака С. Ю.
У С Т А Н О В И В:
I. Суть спору
1. 20 червня 2011 року ОСОБА_1 (далі - позивачка) звернулась до суду з позовом до Виконавчого комітету Тернівської районної у м. Кривому Розі ради (далі - відповідач), третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, - голова Тернівської районної у м. Кривому Розі ради Терьохін Володимир Петрович, у якому просила:
1.1. поновити строк звернення до суду з адміністративним позовом;
1.2. визнати протиправним та скасувати розпорядження голови Тернівської районної в місті ради № 3-к від 06 січня 2011 року "Про внесення змін до штатного розпису та скорочення чисельності працівників виконкому Тернівської районної у місті ради" в частині скорочення та виключення зі штатного розпису виконкому Тернівської районної у місті ради посади головного спеціаліста з питань захисту прав споживачів;
1.3. визнати протиправним та скасувати розпорядження голови Тернівської районної в місті ради №79-к від 09 березня 2011 року про її звільнення;
1.4. поновити її на посаді головного спеціаліста з питань захисту прав споживачів виконкому Тернівської районної у місті ради з 09 березня 2011 року;
1.5. зобов`язати виконавчий комітет Тернівської районної у місті ради виключити з її трудової книжки як незаконний запис від 09 березня 2011 року про звільнення на підставі пункту 1 статті 40 Кодексу законів про працю України (далі - КЗпП України) у зв`язку зі скороченням штату;
1.6. зобов`язати виконавчий комітет Тернівської районної у місті ради внести до її трудової книжки запис про продовження терміну перебування на службі в органах місцевого самоврядування по 16 березня 2012 року, відповідно до розпорядження голови Тернівської районної в місті ради № 397-к від 16 липня 2010 року;
1.7. стягнути з виконавчого комітету Тернівської районної у місті ради на її користь середній заробіток за час вимушеного прогулу, починаючи з дня звільнення 09 березня 2011 року по день ухвалення рішення суду в розмірі 125 546 грн 96 коп. без утримання податку з доходів фізичних осіб та інших обов`язкових платежів;
1.8. зобов`язати виконавчий комітет Тернівської районної у місті ради сплатити єдиний внесок на загальнообов`язкове страхування, виходячи із розміру її середнього заробітку за час вимушеного прогулу, починаючи з дня звільнення 09 березня 2011 року по день ухвалення рішення суду;
1.9. стягнути з відповідача 15 000 гривень моральної шкоди, завданої незаконним звільненням;
1.10. зобов`язати виконавчий комітет Тернівської районної у місті ради сплатити їй допомогу на оздоровлення за 2011-2014 роки у 4 872 грн. та щорічну матеріальну допомогу на вирішення соціально-побутових питань за 2011-2014 роки у розмірі 10 636 грн 86 коп.;
1.11. допустити до негайного виконання рішення суду в частині поновлення її на посаді головного спеціаліста з питань захисту прав споживачів виконкому Тернівської районної у місті ради з 09 березня 2011 року та стягнення середнього заробітку за час вимушеного прогулу за один місяць в розмірі 2 659 грн коп.
2. Позовні вимоги обґрунтовані тим, що звільнення позивача з посади головного спеціаліста з питань захисту прав споживачів є незаконним та здійсненим з порушенням процедури звільнення, а саме позивача не повідомлено вчасно за два місця про вивільнення, не доведено до відома державної служби зайнятості про наступне вивільнення працівника із зазначенням його професії, спеціальності, кваліфікації та розміру оплати праці. Крім того, відповідачем не запропоновано іншу роботу.
3. Представник відповідача позов не визнав, зазначив, що при прийнятті розпорядження про звільнення позивача відповідач діяв у межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України. Позивача було вчасно попереджено про наступне вивільнення, проте вона відмовилася від підпису. У подальшому їй було запропоновано вакантну посаду, від якої вона відмовилася. Обов`язки щодо повідомлення державної служби зайнятості про наступне вивільнення працівника також виконані.
ІІ. Установлені судами фактичні обставини справи
4. ОСОБА_1 працювала у Виконавчому комітеті Тернівської районної в місті ради м.Кривого Рогу Дніпропетровської області (на час виникнення спірних правовідносин - Тернівський райвиконком Криворізької міської ради) з 11 березня 2002 року, де обіймала різні посади.
5. З 06 грудня 2006 року переведена на посаду головного спеціаліста з питань захисту прав споживачів.
6. 16 липня 2010 року розпорядженням голови Тернівської районної у місті Кривий Ріг ради № 397-к позивачу продовжено термін перебування на службі в органах місцевого самоврядування по 16 березня 2012 року відповідно до статті 18 Закону України "Про службу в органах місцевого самоврядування".
7. 19 листопада 2010 року рішенням Тернівської районної у місті ради № 16 "Про структуру та чисельність виконавчого комітету районної у місті ради" затверджено структуру виконкому районної у місті ради та її загальну чисельність у кількості 139 штатних одиниць, які утримуються за рахунок районного бюджету.
8. 30 грудня 2010 року рішенням Тернівської районної у місті ради за №41 внесено зміни до рішення районної у місті ради від 19 листопада 2010 року №16 "Про структуру та чисельність виконавчого комітету районної у місті ради", зменшено загальну чисельність працівників виконавчого комітету районної у місті ради комітету районної у місті ради та викладено пункт 1 у такій редакції: "Затвердити структуру виконкому районної у місті ради (додаток) та її загальну чисельність у кількості 134 штатних одиниць, які утримуються за рахунок районного у місті бюджету". Рішення набирає чинності з 10 березня 2011 року.
9. 06 січня 2011 року розпорядженням голови Тернівської районної у місті ради за № 3-к відповідно до рішення Тернівської районної у місті ради від 30 грудня 2010 року №41 скорочено з 10 березня 2011 року посади за переліком і виключено їх із штатного розпису виконкому Тернівської районної у місті ради, зокрема, посаду головного спеціаліста з питань захисту прав споживачів, на якій працювала ОСОБА_1
10. 06 січня 2011 року позивача попереджено про звільнення із займанної посади відповідно до пункту 1 статті 40 КЗпП України з 09 березня 2011 року. Проте, від підпису про ознайомлення з попередженням позивач відмовилась, про що посадовими особами виконкому Тернівської районної у місті ради було складено акт від 06 січня 2011 року №1.
11. 25 січня 2011 року позивачу запропоновано зайняти тимчасово вакантну посаду головного спеціаліста з питань погоджувальних процедур. Ця посада стала вакантною з 25 січня 2011 року, а термін вакантності такої посади охоплював продовжений позивачу термін перебування на службі в органах місцевого самоврядування по 16 березня 2012 року.
12. Позивач відмовилась від такої пропозиції та відмовилась написати заяву про відмову від переведення на іншу посаду, про що посадовими особами виконкому Тернівської районної у місті ради складено акт від 09 березня 2011 року №2.
13. Згоду від профспілкового комітету Виконавчого комітету Тернівської районної у місті ради на розірвання трудового договору з головним спеціалістом з питань захисту прав споживачів ОСОБА_1 отримано 23 лютого 2011 року.
14. У зв`язку із введенням з 10 березня 2011 року нового штатного розпису та проведенням скорочення посад, позивача персонально попереджено за два місяці про заплановане скорочення із одночасним пропонуванням їй зайняти тимчасово вакантну посаду головного спеціаліста з питань погоджувальних процедур, та доведено до відома про наступне вивільнення Тернівський районний центр зайнятості.
15. У період з 06 січня 2011 року по 09 березня 2011 року у виконавчому комітеті Тернівської районної у місті ради короткотерміново були незаповненими ряд посад, на жодну з яких не приймалися працівники, зокрема:
15.1. посада головного спеціаліста організаційного відділу виконкому районної у місті ради;
15.2. посада спеціаліста І категорії відділу розвитку підприємництва виконкому районної у місті ради;
15.3. посада спеціаліста І категорії відділу праці та соціально-трудових відносин управління праці та соціального захисту населення;
15.4. посада провідного спеціаліста сектору контролю за правильністю призначення і виплати пенсії управління праці та соціального захисту населення;
16. Судами попередніх інстанцій установлено, що посади, наведені у пунктах 15.1-15.4 не пропонувалися позивачу, оскільки їх згідно з розпорядженням голови Тернівської районної у місті ради від 06 січня 2011 року № 3-к вже було вирішено вилучити зі штатного розпису виконкому районної у місті ради у порядку скорочення.
17. Посада робітника з комплексного обслуговування й ремонту будинків господарчої групи виконкому районної у місті ради та посада прибиральника службових приміщень господарчої групи виконкому районної у місті ради позивачці не пропонувалися, оскільки перебування на таких посадах не забезпечило би позивачу стаж служби в органах місцевого самоврядування, якого останній не вистачало для пенсійного забезпечення згідно Закону України "Про службу в органах місцевого самоврядування" (саме з цією метою у 2010 році позивачу було подовжено термін перебування на службі в органах місцевого самоврядування).
18. Крім того, у період з 06 січня 2011 року по 09 березня 2011 року у виконавчому комітеті Тернівської районної у місті ради короткотерміново були незаповненими ряд посад, на жодну з яких не приймалися працівники за конкурсом, заповнення їх проводилось шляхом просування по службі посадових осіб виконкому районної у місті ради, зокрема:
18.1. посада спеціаліста І категорії комітету у справах сім`ї і молоді виконкому районної у місті ради (тимчасово вакантна у період з 02 лютого 2011 року по 13 лютого 2011 року); вказана посада позивачу не пропонувалась, оскільки за кваліфікаційними вимогами така посада потребувала вищої педагогічної освіти. Натомість позивачка такої освіти не мала.
18.2. посада головного спеціаліста з питань служби в органах місцевого самоврядування і кадрової роботи виконкому районної у місті ради (тимчасово вакантна у період з 15 лютого 2011 року по 02 березня 2011 року). Вказана посада стала вакантною з 15 лютого 2011 року та позивачу не пропонувалась, оскільки потребувала освіти відповідного професійного спрямування та наявності знань принципів роботи на комп`ютері та відповідних програмних засобів. На таку посаду з 15 лютого 2011 року стажувалась посадова особа виконкому районної у місті ради, зарахована до кадрового резерву на 2011 рік відповідно до розпорядження голови районної у місті ради від 17 грудня 2010 року №799-к, яка мала вищу економічну освіту за спеціальністю "Економіка підприємства" (включає вивчення дисциплін "Управління трудовими ресурсами" "Пакети прикладних програм", "Трудове право"), 9-річний стаж роботи в органах місцевого самоврядування та практичний довід роботи в забезпеченні функціонування електронного обігу даних. Відповідно до розпорядження голови Тернівської районної у місті ради від 01 березня 2011 року № 72-к посадову особу виконкому за результатами стажування було переведено на вищевказану посаду.
18.3. посада спеціаліста І категорії відділу персоніфікованого обліку пільгових категорій населення управління праці та соціального захисту населення виконкому районної у місті ради (тимчасова) в період з 19 жовтня 2010 року по 19 квітня 2011 року (декретна відпустка без збереження заробітної плати до досягнення дитиною п`ятирічного віку з 25 червня 2010 року по 24 червня 2011 року - розпорядження голови районної у місті ради від 25 червня 2010 року № 328-к;
18.4. посада спеціаліста І категорії загального відділу виконкому районної у місті ради (тимчасова) (декретна відпустка з 31 грудня 2010 року по 11 вересня 2013 року - розпорядження голови районної у місті ради від 29 грудня 2010 № 22-к. Вказана посада не пропонувалась позивачу, оскільки з 01 квітня 2011 року зазначену посаду виведено із загального відділу виконкому районної у місті ради;
18.5. посада головного спеціаліста сектору прийому громадян відділу грошових виплат і компенсацій управління праці та соціального захисту населення (тимчасова) (декретна відпустка з 04 листопада 2009 року по 17 серпня 2012 року - розпорядження голови районної у місті ради від 04 листопада 2009 року № 591-к, на якій у період до 03 березня 2011 року тимчасово перебувала посадова особа, яку у березні 2011 року за результатами стажування було переведено на посаду головного спеціаліста з питань служби в органах місцевого самоврядування і кадрової роботи виконкому районної у місті ради;
18.6. посада головного спеціаліста з питань погоджувальних процедур виконкому районної у місті ради (тимчасова) (декретна відпустка по догляду за дитиною до досягнення нею 3-х років з 20 грудня 2010 року по 26 вересня 2013 року - розпорядження голови районної у місті ради від 20 грудня 2010 року № 800-к.
19. Отже, не дивлячись на наявність вакантних посад одночасно з попередженням особи про звільнення, відповідачем їх запропоновано не було. У подальшому запропоновано лише одну із наявних вакантних посад без наведення будь-яких причин.
20. 09 березня 2011 року розпорядженням голови Тернівської районної у місті Кривий Ріг ради № 79 ОСОБА_1, головного спеціаліста з питань захисту прав споживачів виконкому районної у місті ради звільнено у зв`язку із скороченням штату працівників і відмовою від переведення на іншу посаду, згідно з пунктом 1 статті 40 КЗпП України.
ІІІ. Рішення судів у цій справі та мотиви їх ухвалення
21. 08 квітня 2016 року постановою Тернівського районного суду міста Кривого Рогу, залишеною без змін ухвалою Дніпропетровського апеляційного адміністративного суду від 17 серпня 2016 року позовні вимоги задоволено частково, зобов`язано відповідача внести до трудової книжки ОСОБА_1 запис про продовження терміну її перебування на службі в органах місцевого самоврядування по 16 березня 2012 року, відповідно до розпорядження № 379-к від 16 липня 2010 року голови Тернівської районної у місті Кривому Розі ради.
22. В іншій частині позовних вимог відмовлено.
23. Задовольняючи частину позовних вимог, суди попередніх інстанцій виходили з того, що відповідачем не внесено до трудової книжки позивача запис про продовження терміну перебування на службі в органах місцевого самоврядування до 16 березня 2012 року згідно Розпорядження Голови Тернівської районної в місті ради № 397-к.
24. Відмовляючи у задоволенні позовних вимог, суди попередніх інстанцій дійшли висновку про правомірне звільнення позивача із займаної посади на підставі пункту 1 статті 40 Кодексу законів про працю України, з дотриманням процедури звільнення та за згодою первинної профспілкової організації, а також із забезпеченням трудових гарантії позивача.
ІV. Касаційне оскарження
25. 08 вересня 2016 року у Вищому адміністративному суді України зареєстровано касаційну скаргу позивача.
26. У касаційній скарзі позивач посилається на порушення судами попередніх інстанцій норм матеріального та процесуального права, а саме на невиконання вказівок суду касаційної інстанції, викладених в ухвалі Вищого адміністративного суду України від 19 листопада 2015 року. Зокрема, підставою скасування судових рішень та направлення справи на новий судовий розгляд судом касаційної інстанції визначено неврахування судами попередніх інстанцій вимог щодо необхідності запропонувати працівникові всі наявні вакантні посади, які він може обіймати відповідно до своєї кваліфікації. Також судам необхідно було надати оцінку тому факту, що позивача за записами у трудовій книжці звільнено у зв`язку із скороченням штату, натомість розпорядженням голови Тернівської районної у Кривому Розі ради від 06 січня 2011 року № 3-к внесено зміни до штатного розпису та скорочено чисельність працівників.
27. На думку позивача, судами попередніх інстанцій не враховано, що іншу посаду запропоновано не одночасно із повідомленням про її звільнення, а лише 25 січня 2011 року.
28. У зв`язку із зазначеним позивач просить скасувати оскаржувані судові рішення в частині відмови у задоволенні позовних вимог та ухвалити нову постанову про задоволення позову, отже, судові рішення у цій справі оскаржуються в частині відмови у задоволенні позову.
29. 07 листопада 2016 року ухвалою Вищого адміністративного суду України у складі судді Пасічник С. С. відкрито касаційне провадження за наслідком усунення позивачем недоліків касаційної скарги в установлений судом строк та витребувано із Тернівського районного суду міста Кривого Рогу справу № 2-а/215/15/15.
30. 23 листопада 2016 року справа № 1648/11 (№ 2-а/215/15/15) надійшла до Вищого адміністративного суду України.
31. 28 листопада 2016 року відповідачем подано заперечення на касаційну скаргу, в якій Виконком спростовує доводи касаційної скарги, просить залишити її без задоволення, а оскаржувані судові рішення - без змін.
32. 24 січня 2018 року на виконання вимог підпункту 4 пункту 1 Розділу VII "Перехідні положення" Кодексу адміністративного судочинства України в редакції Закону України від 03 жовтня 2017 року № 2147-VIII "Про внесення змін до Господарського процесуального кодексу України, Цивільного процесуального кодексу України, Кодексу адміністративного судочинства України та інших законодавчих актів" (набрав чинності 15 грудня 2017 року) касаційну скаргу передано до Верховного Суду.
33. Протоколом автоматизованого розподілу судової справи між суддями визначено склад суду: Білоус О.В. - головуючий суддя, судді: Желтобрюх І.Л., Стрелець Т. Г.
34. 30 травня 2019 року на підставі розпорядження заступника керівника апарату Верховного Суду - керівника секретаріату Касаційного адміністративного суду від 30 травня 2019 року № 523/0/78-19 проведено повторний автоматизований розподіл судової справи між суддями.
35. Протоколом автоматизованого розподілу судової справи між суддями визначено склад суду: Шевцова Н. В. - головуючий суддя, судді: Кашпур О. В., Радишевська О. Р.
V. Релевантні джерела права й акти їх застосування