Постанова
Іменем України
11 червня 2019 року
м. Київ
судова справа № 740/4731/17
провадження № 51-9104км18
Верховний Суд колегією суддів Другої судової палати Касаційного кримінального суду у складі:
головуючого Слинька С. С.,
суддів Білик Н. В., Ємця О. П.,
за участю:
секретаря судового засідання Гапон С. А.,
прокурора Парусова А. М.,
засудженого ОСОБА_1 (у режимі відеоконференції),
захисника Слесарева Ю. І.,
розглянув у відкритому судовому засіданні кримінальне провадження, внесене до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 12017270180000354, за обвинуваченням
ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1, уродженця та жителя АДРЕСА_1 ), такого, що в силу ст. 89 КК України судимості не має,
у вчиненні злочинів, передбачених ч. 3 ст. 185, ч. 2 ст. 185, ч. 1 ст. 185, ч. 2 ст. 309 КК України,
за касаційною скаргою засудженого ОСОБА_1 на вирок Апеляційного суду Чернігівської області від 05 вересня 2018 року.
Зміст оскаржених судових рішень і встановлені судами першої та апеляційної інстанцій обставини
За вироком Носівського районного суду Чернігівської області від 23 березня 2018 року ОСОБА_1 засуджено до покарання у виді позбавлення волі: за ч. 3 ст. 185 КК України - на строк 4 роки; за ч. 2 ст. 185 КК України - на строк 3 роки; за ч. 1 ст. 185 КК України - на строк 2 роки; за ч. 2 ст. 309 КК України - на строк 3 роки.
На підставі ч. 1 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів шляхом часткового складання призначених покарань ОСОБА_1 призначено остаточне покарання у виді позбавлення волі на строк 4 роки 3 місяці.
За цим вироком також засуджено ОСОБА_2 за ч. 3 ст. 185, ч. 2 ст. 185 КК України, судові рішення щодо якого у касаційному порядку не оскаржуються.
Початок строку відбування покарання ухвалено обчислювати ОСОБА_1 та ОСОБА_2 з 04 жовтня 2017 року.
Стягнуто з ОСОБА_1 на користь ОСОБА_3 6 220,17 грн у рахунок відшкодування матеріальної шкоди.
Прийнято рішення щодо процесуальних витрат та речових доказів.
За вироком суду ОСОБА_1 визнано винним: у таємному викраденні чужого майна; у таємному викраденні чужого майна, вчиненому повторно; у таємному викраденні чужого майна, вчиненому повторно, за попередньою змовою групою осіб, поєднане з проникненням у сховище, житло; у незаконному придбанні, зберіганні наркотичних засобів у великих розмірах, без мети збуту і засуджено за таких обставин.
Так, у період із 18:00 12 березня 2017 року до 06:30 13 березня 2017 року ОСОБА_1, перебуваючи біля будинку № 6 на вул. Коцюбинського у м. Ніжині, шляхом пошкодження замка в автомобілі марки "УАЗ", таємно викрав із нього майно, яке належало ОСОБА_4, завдавши потерпілому матеріальної шкоди на загальну суму 4 483,10 грн.
Крім того, 19 березня 2017 року в період із 23:00 до 08:00 20 березня 2017 року ОСОБА_1, перебуваючи біля будинку № 55-А на вул. Липіврізькій у м. Ніжині, у вище вказаний спосіб таємно викрав з автомобіля марки ВАЗ 21043 майно, яке належало ОСОБА_3, завдавши потерпілому матеріальної шкоди на загальну суму 6 220,17 грн.
Крім того, 09 квітня 2017 року в період із 00:00 до 06:00 ОСОБА_1, перебуваючи біля будинку № 89-Б на вул. І. Франка у м. Ніжині, у зазначений вище спосіб таємно викрав з автомобіля марки ВАЗ 21099 майно, яке належало ОСОБА_5 завдавши потерпілому матеріальної шкоди на загальну суму 1 828,14 грн.
Крім того, 17 квітня 2017 року в період із 00:00 до 06:00 ОСОБА_1, проникнувши через паркан до господарства на АДРЕСА_2, таємно викрав із нього майно, належне ОСОБА_6, завдавши потерпілому матеріальної шкоди на загальну суму 3 826,2 грн.
Крім того, 25 квітня 2017 року близько 05:00 ОСОБА_1 проникнув через паркан до господарства на АДРЕСА_3 й таємно викрав звідти майно, належне ОСОБА_7, завдавши потерпілому матеріальної шкоди на загальну суму 3 138 грн.
Крім того, 30 квітня 2017 року близько 04:00 ОСОБА_1 за вищевказаних обставин таємно викрав майно, яке належало ОСОБА_7, завдавши потерпілому матеріальної шкоди на загальну суму 940 грн.
Крім того, 05 червня 2017 року в період із 03:20 до 10:30 ОСОБА_1, перебуваючи біля будинку № 63/1 на вул. І. Франка у м. Ніжині, шляхом пошкодження замка в автомобілі марки "Opel rekord" таємно викрав із нього майно, належне ОСОБА_8, завдавши потерпілому матеріальної шкоди на загальну суму 555,95 грн.
Крім того, 08 червня 2017 року в період із 20:20 до 10:30 09 червня 2017 року ОСОБА_1 біля будинку № 34 на вул. Незалежності у м. Ніжині у вище вказаний спосіб таємно викрав з автомобіля марки ВАЗ 2105 майно, належне ОСОБА_9, завдавши потерпілому матеріальної шкоди на загальну суму 802,88 грн.
Крім того, 16 червня 2017 року в період із 01:00 до 10:00 ОСОБА_1 біля будинку № 48 на вул. Незалежності у м. Ніжині таємно викрав з автомобіля марки "Део Нексія" майно, належне ОСОБА_10, завдавши потерпілій матеріальної шкоди на загальну суму 8 806,56 грн.
Крім того, 04 липня 2017 року близько 23:00 ОСОБА_1 біля господарства на АДРЕСА_4 шляхом демонтажу з автомобіля марки "Mercedes-Benz 208" двох галогенових фар марки "ОСВАР" таємно їх викрав, завдавши ОСОБА_11 матеріальної шкоди на загальну суму 576 грн.
Крім того, 02 серпня 2017 року в період із 15:30 до 08:00 03 серпня 2017 року ОСОБА_1 шляхом розбиття віконного скла проник до приміщення інфекційного відділення Ніжинської центральної міської лікарні на вул. Московській, 21 у м. Ніжині звідки таємно викрав майно, належне ОСОБА_12, завдавши потерпілій матеріальної шкоди на загальну суму 2 030,33 грн.
Крім того, 21 серпня 2017 року близько 09:00 ОСОБА_1 біля будинку № 18 на вул. Покровській у м. Ніжині таємно викрав майно, належне ОСОБА_13 , завдавши потерпілому матеріальної шкоди на загальну суму 1 050 грн.
Крім того, 29 серпня 2017 року в неустановлений час ОСОБА_1 шляхом пошкодження навісного замка проник до будинку АДРЕСА_5, звідки таємно викрав майно, належне ОСОБА_14, завдавши потерпілому матеріальної шкоди на загальну суму 6 103 грн.
Крім того, 07 вересня 2017 року близько 20:00 ОСОБА_1 за попередньою змовою з ОСОБА_2, прибули до домогосподарства на АДРЕСА_6, де через вхідні двері проникли до приміщення гаражу, звідки таємно викрали майно, належне ОСОБА_15, завдавши потерпілому матеріальної шкоди на загальну суму 2 603,56 грн.
Крім того, 13 вересня 2017 року близько 04:00 ОСОБА_1 із фасаду магазину "Зброя", розташованого на АДРЕСА_7, таємно викрав відеокамеру зовнішнього спостереження марки "TECSAR AHDW 1 Mp-40VFI", належну ОСОБА_16, чим заподіяв потерпілому матеріальної шкоди на суму 929,94 грн.
Цього ж дня близько 04:30 ОСОБА_1 із фасаду магазину " ІНФОРМАЦІЯ_2", розташованого на АДРЕСА_7 таємно викрав відеокамеру зовнішнього спостереження марки "КРС-138 ZETP", належне ОСОБА_17, чим заподіяв потерпілому матеріальної шкоди на суму 438,75 грн.
Крім того, у невстановлений день та час у вересні 2017 року ОСОБА_1, перебуваючи на пустирі у пров . Українському в м . Ніжині, зірвав дикорослі кущі коноплі, які переніс до домоволодіння № 15 на вказаній вулиці, яке належить йому на праві власності, де незаконно виготовив без мети збуту особливо небезпечний наркотичний засіб - канабіс масою 1 647,4 г (в перерахунку на суху речовину), який було виявлено 03 жовтня 2017 року співробітниками поліції.
05 вересня 2018 року Апеляційний суд Чернігівської області скасував вирок місцевого суду в частині призначеного покарання і постановив у цій частині новий вирок, яким ОСОБА_1 призначив покарання: за ч. 3 ст. 185 КК України - на строк 5 років; за ч. 2 ст. 185 КК України - на строк 3 роки 6 місяців; за ч. 1 ст. 185 КК України - на строк 2 роки; за ч. 2 ст. 309 КК України - на строк 4 роки.
На підставі ч. 1, ч. 2 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів шляхом часткового складання призначених покарань ОСОБА_1 остаточно призначено покарання у виді позбавлення волі на строк 6 років.
Виключено з мотивувальної частини вироку місцевого суду посилання на наявність обставин, що пом`якшують покарання ОСОБА_1, - "щире каяття та відсутність судимостей".
У решті вирок суду першої інстанції залишено без зміни.
Вимоги касаційної скарги і узагальнені доводи особи, яка її подала, а також позиції інших учасників кримінального провадження
У касаційній скарзі засуджений ОСОБА_1 просить скасувати оскаржуваний вирок та призначити новий розгляд провадження в суді апеляційної інстанції у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальністю і невідповідність призначеного судом покарання ступеню тяжкості кримінального правопорушення через суворість, наполягаючи на необхідності застосування до нього положень ст. 69 КК України. Також засуджений стверджує про істотні порушення вимог кримінального процесуального закону, які полягають у тому, що розгляд провадження в суді апеляційної інстанції відбувся у незаконному складі суду, оскільки головуючий суддя Акуленко С. О. є матір`ю прокурора Чернігівської місцевої прокуратури Тарасенко (Акуленко) А. В.; резолютивна частина вироку апеляційного суду не відповідає вимогам ч. 4 ст. 374 КПК України; суд апеляційної інстанції необґрунтовано виключив із рішення місцевого суду обставини, які пом`якшували його покарання, а саме щире каяття й відсутність судимостей. Крім того, засуджений вказує на те, що суди не вирішили питання про зарахування йому у строк покарання строку попереднього ув`язнення з дня його затримання до дня набрання вироком законної сили з урахуванням правового висновку, викладеного у постанові Великої Палати Верховного Суду від 29 серпня 2018 року №13-31кс18 (справа №663/537/17).
Позиції учасників судового провадження