ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
12 червня 2019 року
м. Київ
Справа № 904/9459/17
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Жукова С.В. - головуючого, Білоуса В.В., Ткаченко Н.Г.,
за участі секретаря судового засідання Корпусенка А.О.
за участю представників:
представник позивача (ТОВ "Оптімус Конекшн") - Новікова В.О. (ордер №433958 від 11.01.2019);
прокурор (ГПУ) - Волошенюк О.Г. (посв. №042019 від 12.03.2016).
розглянувши у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу Міністерства оборони України
на рішення господарського суду міста Києва від 29.11.2018
(Суддя - Усатенко І.В.)
та постанову Північного апеляційного господарського суду від 25.02.2019
(Колегія суддів: Коробенко Г.П. - головуючий, Тищенко А.І., Козир Т.П.)
у справі за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Оптімус Конекшн"
до Міністерства оборони України
третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні позивача Публічне акціонерне товариство Акціонерний банк "Південний"
за участі Військової прокуратури Дніпропетровського гарнізону
про внесення змін до договору, -
ВСТАНОВИВ:
1. Товариство з обмеженою відповідальністю "Газтрейд" (правонаступником якого є Товариства з обмеженою відповідальністю "Оптімус Конекшн") (далі в тексті - Позивач) звернулося до господарського суду Дніпропетровської області з позовною заявою до Департаменту державних закупівель та постачання матеріальних ресурсів Міністерства оборони України про зміни умов договору від 22 червня 2017 року №286/1/17/24, встановивши строк постачання продукції до 26.12.2017.
2. Рішенням господарського суду Дніпропетровської області від 14.12.2017 року по справі № 904/9459/17 внесено зміни до Договору про постачання для державних потреб нафти і дистилятів (бензин), для техніки спеціального призначення (за кошти Державного бюджету України) № 286/1/17/24 від 22.06.2017, укладеного між Міністерство оборони України в особі Департаменту державних закупівель та постачання матеріальних ресурсів Міністерства оборони України та Товариством з обмеженою відповідальністю "Газтрейд" встановивши строк постачання продукції до 26.12.2017.
3. Постановою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 17.05.2018 року рішення господарського суду Дніпропетровської області від 14.12.17 по справі №904/9459/17 скасовано. Постановлено справу №904/9459/17 направити на розгляд до господарського суду м. Києва за встановленою п.5 ст. 30 ГПК України підсудністю.
4. Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 29.05.2018 справу № 904/95459/17 передано за підсудністю для розгляду до господарського суду міста Києва.
Короткий зміст оскаржуваних рішень судів першої та апеляційної інстанцій ухвалених за результатами розгляду позову
5. Рішенням господарського суду міста Києва від 29.11.2018, яке залишене без змін постановою Північного апеляційного господарського суду від 25.02.2019, задоволено частково позовні вимоги та вирішено:
- внести зміни до Договору про постачання для державних потреб нафти і дистилятів (бензин) для техніки спеціального призначення (за кошти Державного бюджету України) №286/1/17/24 від 22.06.2017, укладеного між Міністерством оборони України та Товариством з обмеженою відповідальністю "Газтрейд", встановивши строк постачання продукції до 26.12.2017.
6. Рішення судів попередніх інстанцій мотивовані наступним:
6.1. Судами встановлено, що 22.06.2017 між Відповідачем, як замовником, та Позивачем, як постачальником, укладено договір №286/1/17/24 про постачання для державних потреб нафти і дистилятів (бензин), для техніки спеціального призначення (за кошти Державного бюджету України) (далі - Договір №286/1/17/24 від 22.06.2017), за умовами якого (п.п.1.1) постачальник зобов`язався поставити у 2017 році нафти і дистилятів (бензин) (лот 3 - бензин автомобільний А-80-Євро4-Е5 або еквівалент, а саме, еквівалент паливо моторне альтернативне А-80А-ДЗ) (далі - продукція) для потреб Відповідача згідно зі Специфікацією, а замовник зобов`язався забезпечити приймання продукції та її оплату в асортименті, кількості, у строки та за цінами відповідно до наведеної Специфікації.
6.2. За Специфікацією позивач повинен був здійснити поставку продукції у кількості 2 850,00 тон загальною вартістю 74 926 728,00 грн. з ПДВ в строк до 30.12.2017 включно.
6.3. На виконання умов Договору №286/1/17/24 від 22.06.2017 позивачем було здійснено поставку продукції загальною кількістю 1160,318 тон, про що сторонами було складено і підписано відповідні видаткові накладні за період з 03.11.2017 по 12.11.2017 та акти приймання-передачі до них.
6.4. Окрім того, з метою здійснення поставок палива моторного альтернативного А-80А, 23.06.2017 між позивачем, як покупцем, та Товариством з обмеженою відповідальністю "Трейд Комодіті", як постачальником, укладено договір №2306 (далі - Договір №2306 від 23.06.2017), за умовами якого постачальник передає покупцю товар у власність відповідно до видаткової накладної, а покупець сплачує обумовлену сторонами вартість товару у строки та в порядку, що визначається цим договором. Сторони можуть попередньо підписати специфікацію на поставку товару (п.1 договору).
6.5. Товариство з обмеженою відповідальністю "Трейд Комодіті" є виробником палива відповідно до технічних умов ТУ У 24.6-32869581-003:2012 паливо моторне альтернативне А-80А для інжекторних та карбюраторних двигунів, ведених в дію 22.02.2013, згідно з якими для виробництва палива необхідно використовувати сировину - газовий конденсат, який назване товариство придбавав у Товариства з обмеженою відповідальністю "Хімпродторг ЛТД" (постачальника) за укладеним з ним договором поставки №2706 від 27.06.2017.
6.6. В свою чергу Товариство з обмеженою відповідальністю "Хімпродторг ЛТД" закуповувало газовий конденсат для виробництва палива за зовнішньоекономічним контрактом №РЕG-КРТ-010817 від 01.08.2017, укладеним з компанією "Реtro Energy Group Limited" (м. Дубаї, Арабські Емірати).
6.7. За вказаним контрактом Товариство з обмеженою відповідальністю "Хімпродторг ЛТД" здійснило придбання та ввезення на територію України газового конденсату, але при поданні товару до митного оформлення за вантажною митною декларацією №UА504120/2017/105963 товариство отримало від митних органів відмову в оформленні вантажу для його ввезення в Україну, що підтверджується Карткою відмови в прийнятті митної декларації, митному оформленні випуску чи пропуску товарів, транспортних засобів комерційного призначення від 14.08.2017 №UA504120/2017/00023.
6.8. В подальшому Товариством з обмеженою відповідальністю "Хімпродторг ЛТД" вжито заходів, направлених на відновлення своїх прав та інтересів, у результаті чого постановою Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 22.08.2017 у справі № 804/5227/17 рішення Миколаївської митниці ДФС було визнано протиправним і скасовано.
6.9. 25.09.2017 Київською торгово-промисловою палатою складено висновок №1703-4/470, яким підтверджено настання істотної зміни обставин за договором про постачання для державних потреб нафти і дистилятів (бензин), для техніки спеціального призначення (за кошти Державного бюджету України) від 22.06.2017 № 286/1/17/24, укладеним між сторонами у справі.
6.10. Суди попередніх інстанцій за результатами розгляду справи дійшли до висновку, що в даному конкретному випадку наявні обставини та умови, за яких є можливим внесення змін до Договору №286/1/17/24 від 22.06.2017 в частині продовження строків поставки продукції відповідно до ст. 651 ЦК України, ст. 188 ГК України та п.4 ч.4 ст. 36 Закону України "Про публічні закупівлі".
Короткий зміст вимог касаційної скарги з узагальненими доводами особи, яка подала касаційну скаргу
7. До Верховного Суду від Міністерства оборони України надійшла касаційна скарга у якій Відповідач просить суд скасувати рішення господарського суду міста Києва від 29.11.2018 та постанову Північного апеляційного господарського суду від 25.02.2019 і ухвалити нове рішення про відмову у задоволенні позову.
8. В обґрунтування підстав для скасування оскаржуваних судових рішень та ухвалення судом касаційної інстанції нового рішення про відмову у задоволенні позову, у касаційній скарзі наведено наступні доводи:
8.1. Суди попередніх інстанцій при ухваленні оскаржуваних рішень не врахували приписи ч. 7 ст. 180 ГК України.
8.2. Судами попередніх інстанцій не взято до уваги те, що положення оспорюваного договору не містять участь в договірних відносинах третіх осіб.
8.3. Судами невірно застосовано приписи ст. 652 ЦК України.
Узагальнений виклад позиції інших учасників у справі
9. До Верховного Суду від ТОВ "Оптімус Конекшн" надійшов відзив на касаційну скаргу у якому Позивач просить суд касаційну скаргу залишити без задоволення, а оскаржувані судові рішення - без змін.
Позиція Верховного Суду
10. Ухвалою Верховного Суду від 19.04.2019 відкрито касаційне провадження у справі №904/9459/17 за касаційною скаргою Міністерства оборони України на рішення господарського суду міста Києва від 29.11.2018 та постанову Північного апеляційного господарського суду від 25.02.2019 у вказаній справі та призначено до розгляду касаційну скаргу Міністерства оборони України на 12 червня 2019 року у відкритому судовому засіданні.