ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
31 травня 2019 року
м. Київ
Справа № 924/296/18
Об`єднана палата Верховного Суду у складі суддів Касаційного господарського суду: Дроботової Т. Б, - головуючого, Булгакової І. В., Катеринчук Л. Й., Львова Б. Ю., Пількова К. М., Ткача І.В., Ткаченко Н. Г.,
секретар судового засідання - Грузицька І. В.,
за участю представників:
позивача - Брателя О. Г.,
відповідача - Лисенка В. О., Петрука Я. Ю.,
третіх осіб - не з`явилися,
розглянувши матеріали касаційної скарги Публічного акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України"
на постанову Північно-західного апеляційного господарського суду від 11.12.2018 (судді: Огороднік К. М., Коломис В. В., Миханюк М. В.) і рішення Господарського суду Хмельницької області від 24.07.2018 (суддя Заверуха С. В.) у справі
за позовом Публічного акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України"
до Товариства з обмеженою відповідальністю "Хмельницькгаз збут",
за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача - Головного управління Державної казначейської служби в Хмельницькій області та Департаменту фінансів Хмельницької обласної державної адміністрації,
про стягнення заборгованості,
за зустрічним позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Хмельницькгаз збут"
до Публічного акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України"
про визнання частково недійсним пункту 6.1 договору,
В С Т А Н О В И Л А:
1. Короткий зміст позовних вимог і заперечень
1.1. У квітні 2018 року Публічне акціонерне товариство "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" (далі - ПАТ НАК "Нафтогаз України") звернулося до Господарського суду Хмельницької області з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "Хмельницькгаз збут" (далі - ТОВ "Хмельницькгаз збут") про стягнення 69 768 453,62 грн. заборгованості, з яких 34 821 827,30 грн - пеня, 8 925 090,10 грн - 3 % річних, 26 021 536,22 грн - інфляційні втрати.
1.2. Позовні вимоги з посиланням на положення статей 11-16, 258, 525, 526, 530, 611, 625, 712 Цивільного кодексу України, статей 193, 216, 217, 231, 264-265 Господарського кодексу України та умови укладеного між сторонами договору від 28.10.2016 № 16-455-Н купівлі-продажу природного газу обґрунтовано несвоєчасним здійсненням відповідачем оплати поставленого газу.
1.3. У відзиві на позовну заяву ТОВ "Хмельницькгаз збут" просило відмовити у її задоволенні, наголошуючи, що в абзаці 3 пункту 6.1 укладеного між сторонами договору сторони передбачили, що остаточний розрахунок з оплати придбаного природного газу на суму наданих побутовим споживачам пільг, субсидій та компенсацій проводиться за процедурою, визначеною Порядком перерахування деяких субвенцій з державного бюджету місцевим бюджетам на надання пільг, субсидій, компенсацій, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 11.01.2005 № 20 (далі - Порядок від 11.01.2005 № 20) і має бути здійснений протягом 90 днів із 1 числа місяця, що настає за місяцем купівлі-продажу природного газу. Вартість фактично переданого природного газу, яка підлягає оплаті грошовими коштами за процедурою, передбаченою абзацом 3 цього пункту, визначається на підставі актів звіряння розрахунків (у тому числі коригуючих актів) за відповідний місяць, підписаних покупцем і розпорядником коштів місцевого бюджету, оригінали яких надаються покупцем продавцеві до 25 числа (включно) місяця, що настає за місяцем купівлі-продажу природного газу. У разі ненадання покупцем продавцеві до 25 числа актів звіряння розрахунків за відповідний місяць остаточний розрахунок за весь фактично переданий у відповідному місяці газ здійснюється до 25 числа місяця, що настає за місяцем продажу газу.
При цьому покупець зберігає за собою право надати акт звіряння розрахунків до закінчення 90 дня, який відраховується з 1 числа місяця, що настає за місяцем, в якому здійснено купівлю-продаж природного газу. З дати надання продавцеві акта звіряння припиняється нарахування неустойки, 3 % та інфляційних втрат на суму, зазначену в акті звіряння на період з дати надання акта звіряння продавцеві та до закінчення 90 днів, що відраховуються з 1 числа місяця, який настає за місяцем купівлі-продажу природного газу.
Відповідач наголосив, що на виконання положень пункту 6.1 договору він сумлінно виконував свої обов`язки та щомісячно надсилав на адресу позивача акти звіряння розрахунків.
Крім того, за змістом пункту 6.2 договору оплата за природний газ здійснюється з поточного рахунка з спеціальним режимом використання покупця на поточний рахунок із спеціальним режимом використання продавця кожного банківського дня розрахункового місяця згідно з нормативами розподілу коштів, затвердженими відповідною постановою Національно комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (далі - НКРЕКП).
ТОВ "Хмельницькгаз збут" зазначило, що на виконання Закону України "Про ринок природного газу" та постанови Кабінету Міністрів України від 30.09.2015 № 792 "Про вдосконалення порядку розрахунків за спожитий природний газ" відкрило у банківській установі поточний рахунок зі спеціальним режимом використання для зарахування коштів, що надходять за спожитий природний газ від населення. При цьому, відповідач може здійснити розрахунок перед позивачем за умовами договору лише через рахунок зі спеціальним режимом використання в межах коштів, передбачених нормативом перерахування коштів, затвердженим НКРЕКП, і самостійно не має можливості вплинути на проведення розрахунків за спожитий природний газ населенням, оскільки всі кошти, які потрапляли на рахунок товариства, уповноважений банк самостійно розподіляє згідно із затвердженим постановою НКРЕКП алгоритмом та перераховує на рахунок позивача.
Отже, ТОВ "Хмельницькгаз збут" наголосило на відсутності правових підстав для застосування до нього юридичної відповідальності за порушення грошових зобов`язань.
Відповідач також зауважив на підписанні між сторонами спільних протокольних рішень про організацію взаєморозрахунків за природний газ і теплопостачання, що є елементами процедурного оформлення розрахунків за рахунок коштів субвенцій із державного бюджету, здійснюються в межах договору, укладеного між сторонами, та одночасно є процедурою погашення зобов`язань ТОВ "Хмельницькгаз збут" перед ПАТ "НАК "Нафтогаз України" з остаточної оплати вартості поставленого природного газу у визначеному місяці у розмірі отриманих за спільним протокольним рішенням сум пільг і субсидій населенню.
Виконання сторонами спільних протокольних рішень, а також положень постанови Кабінету Міністрів України від 11.01.2005 № 20 і Порядку проведення розрахунків за природний газ, теплопостачання і електроенергію, затвердженого наказом Міністерства енергетики та вугільної промисловості України і Міністерства фінансів України від 03.08.2015 № 493/688 (далі - Порядок від 03.08.2015 № 493/688), ураховуючи зміст протокольних рішень і первинних документів, складених на його виконання, а також виконання умов договору засвідчує, що сторони фактично погодилися, що оплата за договором здійснюється шляхом взаєморозрахунків на підставі спільного протокольного рішення, а день проведення таких розрахунків був одночасно і днем погашення заборгованості за природний газ за договором.
Отже, здійснення розрахунків за спільними протокольними рішеннями свідчить про зміну порядку і строків проведення розрахунків за отриманий природний газ відповідно до договору, а тому для стягнення пені, 3 % річних та інфляційних втрат необхідно здійснити оплату за природний газ поза межами порядку, встановленого спільними протокольними рішеннями.
1.4. У травні 2018 року ТОВ "Хмельницькгаз збут" подало до Господарського суду Хмельницької області зустрічну позовну заяву до ПАТ "НАК "Нафтогаз України" (яку прийнято до розгляду згідно з ухвалою суду від 23.05.2018) про визнання недійсним пункту 6.1 договору від 28.10.2016 № 16-455-Н купівлі-продажу природного газу, у частині:
- абзацу 3: "... і має бути здійснений протягом 90 днів з 1 числа місяця, що настає за місяцем купівлі-продажу природного газу. У разі, якщо продавець протягом 5 робочих днів з дати надходження спільного протокольного рішення не підпише його, зазначений строк оплати вартості природного газу продовжується на кількість днів, що дорівнює кількості днів, які перевищують цей 5-денний строк";
- абзацу 6 повністю: "Покупець зберігає за собою право надати акт звіряння розрахунків, передбачений в абзаці четвертому цього пункту до закінчення 90 (дев`яностого) дня, що відраховується з 1 числа місяця, що настає за місяцем в якому була здійснена купівля-продаж природного газу. При цьому у випадку, якщо покупець надасть продавцеві передбачений абзацом четвертим цього пункту акт звіряння пізніше 25 числа (включно) місяця, що настає за місяцем купівлі-продажу газу але до закінчення 90 днів, що відраховуються з 1 числа місяця, що настає за місяцем купівлі-продажу природного газу, то розрахунок за придбаний покупцем газ, в частині суми, зазначеної в такому акті звіряння, буде здійснюватись в порядку, передбаченому абзацом третім цього пункту, але з такими особливостями. З дати надання продавцеві покупцем зазначеного вище акта звіряння припиняється нарахування продавцем неустойки, 3 % річних а також інфляційних збитків на суму, зазначену в такому акті звіряння, на період з дати надання акта звіряння продавцеві і до закінчення 90 днів що відраховуються з 1 числа місяця, що настає за місяцем купівлі-продажу природного газу. Остаточний розрахунок за придбаний покупцем природний газ в частині, що підлягає оплаті за процедурою, передбаченою Порядком перерахування деяких субвенцій державного бюджету місцевим бюджетам на надання пільг, субсидій та компенсацій, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 11 січня 2005 р. № 20 (Офіційний вісник України, 2005 р., № 2, ст. 88), має бути здійснений до закінчення 90 (дев`яностого) дня, що відраховується з 1 числа місяця, що настає за місяцем, в якому була здійснена купівля-продаж природного газу, за виключенням випадків, коли продавець протягом 5 робочих днів з дати надходження спільного протокольного рішення не підпише його, то зазначений строк оплати вартості природного газу продовжується на кількість днів, що дорівнює кількості днів, які перевищують цей 5-денний строк";
- абзацу 7 повністю: "Покупець може ініціювати проведення розрахунку за придбаний природний газ за процедурою, передбаченою Порядком перерахування деяких субвенцій з державного бюджету місцевим бюджетам на надання пільг, субсидій та компенсацій, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 11 січня 2005 р. № 20, і після спливу 90 денного строку, передбаченого абзацом 3 цього пункту";
- абзацу 8 повністю: "Сторони погодили, що підписання спільних протокольних рішень про організацію взаєморозрахунків за природний газ відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 11 січня 2005 р. № 20 не змінює строків та умов розрахунків за цим договором, за виключенням випадків, коли продавець протягом 5 робочих днів з дати надходження спільного протокольного рішення не підпише його, то зазначений строк оплати вартості природного газу продовжується на кількість днів, що дорівнює кількості днів які перевищують цей 5 денний строк".
1.5. Зустрічну позовну заяву із посиланням на положення статей 174, 207 Господарського кодексу України і статей 203, 204, 215, 234, 509 Цивільного кодексу України обґрунтовано тим, що визначені у спірному пункті 6.1 договору умови проведення розрахунків між сторонами є такими, що заздалегідь виключають можливість сторін впливати на їх виконання, а умови оскаржуваного пункту договору суперечать Порядку від 11.01.2005 № 20, Порядку фінансування видатків місцевих бюджетів на здійснення заходів з виконання державних програм соціального захисту населення за рахунок субвенцій з державного бюджету, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 04.03.2002 № 256, і Порядку від 03.08.2015 № 693/688.
1.6. Згідно з ухвалою Господарського суду Хмельницької області від 04.06.2018 до участі у справі залучено третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідача за первісним позовом - Головне управління Державної казначейської служби в Хмельницькій області та Департамент фінансів Хмельницької обласної державної адміністрації.
2. Короткий зміст судових рішень
2.1. Рішенням Господарського суду Хмельницької області від 24.07.2018, залишеним без змін постановою Північно-західного апеляційного господарського суду від 11.12.2018, у задоволенні позову ПАТ "НАК "Нафтогаз України" про стягнення з ТОВ "Хмельницькгаз збут" заборгованості відмовлено.
Зустрічний позов ТОВ "Хмельницькгаз збут" про визнання частково недійсним пункту 6.1 договору від 28.10.2016 № 16-455-Н купівлі-продажу природного газу задоволено частково. Визнано недійсним абзац 8 пункту 6.1 договору від 28.10.2016 № 16-455-Н купівлі-продажу природного газу, укладеного між ПАТ "НАК "Нафтогаз України" і ТОВ "Хмельницькгаз збут", такого змісту: "Сторони погодили, що підписання спільних протокольних рішень про організацію взаєморозрахунків за природний газ відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 11.01.2005 № 20 не змінює строків та умов розрахунків за цим договором, за виключенням випадків, коли продавець протягом 5 робочих днів з дати надходження спільного протокольного рішення не підпише його, то зазначений строк оплати вартості природного газу продовжується на кількість днів, що дорівнює кількості днів які перевищують цей 5-денний строк".
У решті зустрічних позовних вимог відмовлено.
2.2. Суди попередніх інстанцій дійшли висновку про відсутність підстав для стягнення з ТОВ "Хмельницькгаз збут" 3 % річних, інфляційних втрат і пені та зазначили, що підписавши спільні протокольні рішення про організацію взаєморозрахунків, НАК "Нафтогаз України" у такий спосіб виявило згоду здійснити розрахунки відповідно до Порядку фінансування видатків місцевих бюджетів на здійснення заходів з виконання державних програм соціального захисту населення за рахунок субвенцій з державного бюджету, а отже погодилося зі зміною порядку та строків проведення розрахунків за наданий газ за договором від 28.10.2016 № 16-455-Н. Таким чином, суди дійшли висновку, що не залежно від того, що правовідносини між позивачем та відповідачем виникли на підставі господарського договору, грошові зобов`язання між сторонами договору в частині, яку держава компенсує за рахунок коштів державного бюджету, регулюються відповідними нормами законодавства, застосування та чинність яких не залежить від того, чи передбачили сторони у договорі відповідні умови.
Задовольняючи зустрічні позовні вимоги, суди дійшли висновку про доведеність ТОВ "Хмельницькгаз збут" суперечливості цього пункту положення законодавства.
3. Короткий зміст касаційної скарги і заперечень на неї
3.1. Не погоджуючись із судовими рішеннями, ПАТ "НАК "Нафтогаз" у касаційній скарзі просить скасувати рішення Господарського суду Хмельницької області від 24.07.2018 і постанову Північно-західного апеляційного господарського суду від 11.12.2018, прийняти нове рішення, яким первісний позов задовольнити у повному обсязі, а у задоволенні зустрічного позову відмовити, наголошуючи на прийнятті судових рішень ізи неправильним застосуванням норм матеріального права, а саме статей 6, 11, 626, 629 Цивільного кодексу України, та порушенням норм процесуального права, зокрема статей 74, 76, 86, 263 Господарського процесуального кодексу України, а також на ухваленні судових рішень без дослідження всіх істотних обставин справи.
Так, скаржник зауважує, що визнаючи недійсним абзац 8 пункту 6.1 спірного договору, суди не взяли до уваги, що договір підписаний уповноваженими представниками сторін та скріплений печатками, на момент підписання жодна зі сторін не висловила будь-яких зауважень до його тексту чи змісту, договір укладено без розбіжностей. При цьому договір закінчений виконанням його по суті предмета договору, а саме 31.01.2018 у день повної оплати покупцем отриманого за договором товару і до порушення провадження у справі за позовом ПАТ "НАК "Нафтогаз" умови цього договору не оскаржувалися.
Заявник касаційної скарги також наголошує, що суди попередніх інстанцій не надали оцінки повній відповідності спірного договору, укладеного між сторонами, вимогам Примірного договору купівлі-продажу природного газу з постачальниками природного газу із спеціальними обов`язками для потреб побутових споживачів та релігійних організацій, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 13.07.2016 № 444 у редакції постанови Кабінету Міністрів України від 26.10.2016 № 853 (далі - Примірний договір). Натомість зміст визнаного недійсним судами абзацу 8 пункту 6.1 спірного договору повністю відповідає положенням абзацу 8 пункту 20 Примірного договору.
Щодо відмови у задоволенні первісного позову скаржник наголошує, що висновки судів не відповідають фактичним обставинам справи, а нарахування пені, 3 % річних та інфляційних втрат здійснено позивачем згідно з чинним законодавством та умовами договору купівлі-продажу газу.
ПАТ "НАК "Нафтогаз" наголошує, що ухвалюючи судове рішення, суд першої інстанції, чого не взяв до уваги суд апеляційної інстанції, не надав належної оцінки доказам і вимогам ПАТ "НАК "Нафтогаз" щодо стягнення пені, 3 % річних та інфляційних втрат, не дослідив, на які саме кошти нараховано пеню, 3 % та інфляційні втрати та яким чином грошові кошти було сплачено ТОВ "Хмельницькгаз збут" (власні кошти або державні субвенції).
3.2. У відзиві на касаційну скаргу ТОВ "Хмельницькгаз збут" просить залишити її без задоволення, а постанову Північно-західного апеляційного господарського суду від 11.12.2018 - без змін, наголошуючи на правомірності висновків судів і безпідставності доводів, викладених у касаційній скарзі.
4. Розгляд касаційної скарги та встановлені судами обставини справи
4.1. Заслухавши суддю-доповідача, пояснення представників учасників справи, дослідивши наведені у касаційній скарзі та запереченнях на неї доводи, перевіривши матеріали справи щодо правильності застосування судами норм матеріального і процесуального права, суд вважає, що касаційна скарга підлягає частковому задоволенню з таких підстав.
4.2. Як убачається із матеріалів справи та установлено судами попередніх інстанцій, 28.10.2016 між ПАТ "НАК "Нафтогаз України" (продавець) і ТОВ "Хмельницькгаз збут" (покупець) укладено договір купівлі-продажу природного газу № 16-455-Н, за умовами пункту 1.1 якого продавець зобов`язавсч передати покупцеві у 2016-2017 роках природний газ, а покупець - прийняти та оплатити його на умовах цього договору.
Відповідно до пункту 1.2 договору природний газ, що передається за цим договором, використовується покупцем для постачання побутовим споживачам.
За змістом пунктів 2.1, 2.2 договору продавець передає покупцеві з 01.10.2016 по 31.03.2017 (включно) природний газ обсягом до 664 600,000 тис. м3 (за місяцями). Обсяги природного газу, які планується передати згідно з цим договором, можуть змінюватися сторонами протягом місяця поставки в установленому порядку.
Згідно з пунктом 3.2 договору приймання-передача газу, переданого продавцем покупцеві у відповідному місяці купівлі-продажу, оформлюється актом приймання-передачі.
Відповідно до пунктів 3.3 і 3.4 договору покупець зобов`язується подати не пізніше 08 числа місяця, що настає за місяцем постачання природного газу, продавцеві підписані та скріплені печаткою покупця (за її наявності) два примірники акта приймання-передачі природного газу, де зазначаються фактичні обсяги переданого природного газу згідно з цим договором у розрахунковому місяці, його фактична ціна та вартість. Продавець до 12 числа місяця, що настає за місяцем купівлі-продажу газу, після надання покупцем документів, визначених пунктами 3.3 та 3.4 цього договору, повертає покупцеві один примірник оригіналу акта приймання-передачі природного газу, підписаний уповноваженим представником та скріплений печаткою (за її наявності). У разі непідписання продавцем акта приймання-передачі природного газу продавець у той же строк письмово повідомляє покупцеві про причини такого непідписання акта та надає у письмовій формі мотивовану відмову від підписання акта.
За змістом пункту 5.1 договору ціна за 1 000 м3 природного газу, який передається за цим договором, без урахування податку на додану вартість у розмірі 20 %, тарифів на транспортування і розподіл природного газу, торгової націнки постачальника газу із спеціальними обов`язками (включно) становить 4 955,40 гривень за 1000 м3 природного газу.
Загальна сума вартості природного газу за цим договором складається із сум вартості місячних поставок природного газу (пункт 5.3 договору).
Суди попередніх інстанцій установили, що у пункті 6.1 договору сторони узгодили такі умови:
- оплата за газ здійснюється покупцем виключно коштами шляхом 100 % поточної оплати протягом місяця купівлі-продажу газу;
- остаточний розрахунок за фактично переданий природний газ, крім фактично переданого природного газу, визначеного абзацом 3 цього пункту, здійснюється до 25 числа (включно) місяця, що настає за місяцем купівлі-продажу газу;
- остаточний розрахунок з оплати вартості придбаного природного газу на суму наданих побутовим споживачам пільг, субсидій та компенсацій проводиться за процедурою, визначеною Порядком від 11.01.2005 № 20 і має бути здійснений протягом 90 днів з 1 числа місяця, що настає за місяцем купівлі-продажу природного газу. У разі, якщо продавець протягом 5 робочих днів з дати надходження спільного протокольного рішення не підпише його, зазначений строк оплати вартості природного газу продовжується на кількість днів, що дорівнює кількості днів, які перевищують цей 5-денний строк;
- вартість фактично переданого природного газу, яка підлягає сплаті грошовими коштами за процедурою, передбаченою абзацом 3 цього пункту, визначається на підставі актів звіряння розрахунків (у тому числі коригуючих актів) за відповідний місяць, підписаних покупцем і розпорядником коштів місцевого бюджету, оригінали яких надаються покупцем продавцеві до 25 числа (включно) місяця, що настає за місяцем купівлі-продажу природного газу;
- у разі ненадання покупцем продавцеві до 25 числа (включно) передбачених в абзаці 4 цього пункту актів звіряння розрахунків за відповідний місяць, остаточний розрахунок за весь фактично переданий у відповідному місяці купівлі-продажу природний газ здійснюється до 25 числа (включно) місяця, що настає за місяцем купівлі-продажу газу;
- покупець зберігає за собою право надати акт звіряння розрахунків, передбачений в абзаці 4 цього пункту, до закінчення 90 (дев`яностого) дня, що відраховується з 1 числа місяця, який настає за місяцем, в якому здійснено купівлю-продаж природного газу. При цьому у випадку, якщо покупець надасть продавцеві передбачений абзацом 4 цього пункту акт звіряння пізніше 25 числа (включно) місяця, що настає за місяцем купівлі-продажу газу, але до закінчення 90 днів, що відраховуються з 1 числа місяця, що настає за місяцем купівлі-продажу природного газу, то розрахунок за придбаний покупцем газ у частині суми, зазначеної в такому акті звіряння, буде здійснюватися в порядку, передбаченому абзацом 3 цього пункту, але з такими особливостями. З дати надання продавцеві покупцем зазначеного вище акта звіряння припиняється нарахування продавцем неустойки, 3 % річних а також інфляційних втрат на суму, зазначену в такому акті звіряння, на період з дати надання акта звіряння продавцеві та до закінчення 90 днів, що відраховуються з 1 числа місяця, що настає за місяцем купівлі-продажу природного газу. Остаточний розрахунок за придбаний покупцем природний газ у частині, що підлягає оплаті за процедурою, передбаченою Порядком від 11.01.2005 № 20, має бути здійснений до закінчення 90 (дев`яностого) дня, що відраховується з 1 числа місяця, який настає за місяцем, в якому була здійснена купівля-продаж природного газу, за винятком випадків, коли продавець протягом 5 робочих днів із дати надходження спільного протокольного рішення не підпише його, то зазначений строк оплати вартості природного газу продовжується на кількість днів, що дорівнює кількості днів, які перевищують цей 5-денний строк;