ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
11 червня 2019 року
м. Київ
Справа № 922/2183/18
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду: Баранець О.М. - головуючий, Мамалуй О.О., Студенець В.І.,
за участю секретаря судового засідання Низенко В.Р.,
розглянувши у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу Компанії "Garensia Enterpeises Limited"
на рішення Господарського суду Харківської області
у складі судді Новікової Н.А.
від 17.10.2018
та постанову Східного апеляційного господарського суду
у складі колегії суддів: Гетьман Р.А., Россолов В.В., Тихий П.В.,
від 05.02.2019
за позовом Компанії "Garensia Enterpeises Limited"
до Акціонерної компанії "Харківобленерго"
третя особа, яка не заявляє самостійних вимог, на предмет спору на стороні відповідача Фонд державного майна України
про визнання недійсним рішення загальних зборів Акціонерної компанії "Харківобленерго", що відбулись 30.05.2018 та оформлені протоколом № 27 в частині внесення змін до Статуту Товариства шляхом викладення його в новій редакції
за участю представників:
позивача - не з`явився.
відповідача - Комарова О.М.
третьої особи - Слуценко Р.П., Попов Д.С.
ВСТАНОВИВ:
1. Короткий зміст позовних вимог.
Компанія "Garensia Enterpeises Limited" звернулась до Господарського суду Харківської області з позовом до Акціонерної компанії "Харківобленерго" про визнання недійсним рішення загальних зборів Акціонерної компанії "Харківобленерго", що відбулись 30.05.2018 та оформлені протоколом №27 в частині внесення змін до Статуту Товариства шляхом викладення його в новій редакції.
В обґрунтування позовних вимог позивач зазначав, що Компанія "Garensia Enterprises Limited" - юридична особа, що створена і діє згідно з законодавством Республіки Кіпр та є акціонером Акціонерної компанії "Харківобленерго", володіє 76436210 шт. простих іменних акцій Акціонерної компанії "Харківобленерго" на загальну вартість 19109052,50 грн, що становить 30,07417863 % в статутному капіталі Товариства. 30.05.2018 відбулись позачергові загальні збори акціонерів Акціонерної компанії "Харківобленерго" у зв`язку з набранням чинності Закону України "Про ринок електричної енергії" щодо здійснення заходів з відокремлення оператора системи розподілу. Реєстрація акціонерів здійснювалась 30.05.2018 з 8.30 до 10.30 за місцем проведення зборів, для участі у загальних зборах акціонерів станом на 10.30 зареєструвалось 14 акціонерів та їх представників, загальна кількість голосів акціонерів - власників голосуючих акцій Товариства, становила 248647815, що складає 97,83162722 % від загальної кількості голосуючих акцій. Пунктом 7 порядку денного загальних зборів акціонерів розглядалось питання про внесення змін до статуту товариства шляхом викладення його в новій редакції. У відповідності до результатів голосування по питанню 7 загальних зборів акціонерів згідно протоколу лічильної комісії № 7 про підсумки голосування на позачергових загальних зборах акціонерів "ЗА" вищевикладену редакцію проекту рішення проголосувало 166754281 голосів, що складає 67,06444655 % від кількості голосів акціонерів, що зареєструвалися для участі у загальних зборах та є власниками голосуючих з цього питання акцій. "Проти" проголосувало 81893534 голосів, що склало 32,93555345 % від кількості голосів акціонерів. Позивач у повному обсязі не погоджується з прийняттям вищевказаного рішення позачерговими зборами акціонерів та вважає, що питання внесення змін до статуту Акціонерної компанії "Харківобленерго", шляхом викладення його в новій редакції прийнято з порушенням норм чинного законодавства, а тому дане рішення є недійсним, у зв`язку з відсутністю необхідної кількості голосів, регламентованих Законом України "Про акціонерні товариства" та статутом. Зазначає, що викладення статуту товариства у новій редакції, суттєво звужує права на управління товариством та контроль за діяльністю з боку акціонерів. Нова редакція статуту не передбачає одного з основних органів управління товариством - Ревізійної комісії. З урахуванням збільшення кількості членів наглядової ради, компанія отримує меншу кількість голосів в результаті кумулятивного голосування чим суттєво звужується представництво компанії у Наглядовій раді. Повноваження Наглядової ради суттєво збільшені, за рахунок питань, які раніше вирішувались виключно загальними зборами акціонерів (обрання та припинення повноважень Генерального директора, обрання членів дирекції та припинення їх повноважень, вирішення питань участі товариства у фінансово - промислових групах, прийняття рішень про обрання та зміну депозитарної установи, та інше). За таких обставин порушуються основні принципи корпоративного управління товариством, акціонером, що володіє понад 30 % в статутному капіталі АК "Харківобленерго".
2. Короткий виклад обставин справи, встановлених судами попередніх інстанцій.
Як встановлено господарськими судами, Акціонерна компанія "Харківобленерго" здійснює діяльність з постачання електричної енергії за регульованим тарифом, а також із передачі електричної енергії на підставі Ліцензії серії АВ №399830 та серії АВ №399829.
Акціонерна компанія "Харківобленерго" є вертикально інтегрованим суб`єктом господарювання.
12.03.2018 за результатами загальних зборів акціонерів Акціонерної компанії "Харківобленерго" прийняті рішення, у тому числі з питань порядку денного №4 "Про виділ з Акціонерної компанії "Харківобленерго" нового акціонерного товариства", №5 "Про порядок та умови виділу", №6 "Про створення Приватного акціонерного товариства "Харківенергозбут". Рішення загальних зборів акціонерів Акціонерної компанії "Харківобленерго" від 12.03.2018 оформлено протоколом від 12.03.2018 року №25. У загальних зборах брав участь позивач, який зареєструвався для участі у позачергових зборах із відсотком акцій до загальної кількості голосуючих акцій - 2,14605421% та голосував "ЗА" по вищезазначеним питанням порядку денного зборів.
16.04.2018 за результатами загальних зборів акціонерів Акціонерної компанії "Харківобленерго" прийняті рішення, у тому числі з питання порядку денного від 12.03.2018 "Про створення ПрАТ "Харківенергозбут". Рішення загальних зборів акціонерів Акціонерної компанії "Харківобленерго" від 16.04.2018 оформлено протоколом від 16.04.2018 №26. У загальних зборах брав участь позивач, який зареєструвався для участі у позачергових зборах із відсотком акцій до загальної кількості голосуючих акцій 30,07453361 % та голосував "ЗА".
30.05.2018 відбулись позачергові загальні збори акціонерів Акціонерної компанії "Харківобленерго", які були призначені протоколом наглядової ради Акціонерної компанії "Харківобленерго" №7/2018 від 04.05.2018 у зв`язку з набранням чинності Закону України "Про ринок електричної енергії" щодо здійснення заходів з відокремлення оператора системи розподілу.
На порядок загальних зборів акціонерів Акціонерної компанії "Харківобленерго" були винесені наступні питання:
1. Обрання членів лічильної комісії позачергових загальних зборів та прийняття рішення про припинення їх повноважень;
2. Обрання голови та секретаря позачергових загальних зборів;
3. Затвердження порядку проведення (регламенту) позачергових загальних зборів;
4. Про затвердження розподільного балансу;
5. Про затвердження плану виділу;
6. Про випуск акцій з метою конвертації акцій на таку саму кількість акцій Акціонерної компанії "Харківобленерго" меншої номінальної вартості та випуск акцій з метою конвертації акцій Товариства в таку саму кількість акцій Приватного акціонерного товариства "Харківобленерго";
7. Про внесення змін до Статуту шляхом викладення його в новій редакції;
8. Про визначення уповноваженого органу, якому надаються повноваження щодо затвердження результатів розміщення акцій.
Відповідно до Протоколу загальних зборів №27 від 30.05.2018 для участі у загальних зборах акціонерів зареєструвалися 14 акціонерів та їх представників. Загальна кількість голосів акціонерів - власників голосуючих акцій, становила 248647815, що складає 97,83162722% від загальної кількості голосуючий акцій.
По 7 питанню порядку денного, а саме: внесення змін до Статуту Товариства шляхом викладення його в новій редакції, було поставлено на голосування наступний проект рішення (бюлетень № 7):
7.1. у зв`язку з виділом, внести зміни до Статуту Товариства шляхом викладення Статуту Товариства в новій редакції, що додається.
7.2. Змінити найменування Товариства на Акціонерне Товариство "Харківобленерго".
7.3. Уповноважити Голову та Секретаря зборів підписати Статут Товариства у новій редакції.
7.4. Доручити правлінню Товариства (визначеній Правлінням особі) здійснити в установленому законодавством порядку державну реєстрацію нової редакції Статуту Товариства.
7.5. Передбачити, що повноваження посадових осіб, обраних до органів Товариства до моменту реєстрації Статуту Товариства в новій редакції є чинними, та такі особи вважаються обраними з моменту їх обрання на строк визначений у Статуті Товариства, що затверджений рішеннями цих загальних зборів.
У відповідності до результатів голосування по питанню 7 загальних зборів акціонерів, згідно з протоколом лічильної комісії №7 про підсумки голосування на позачергових загальних зборах акціонерів "ЗА" вищевикладену редакцію проекту рішення проголосувало 166754281 голосів, що складає 67,0644455 % від кількості голосів акціонерів, що зареєструвалися для участі у загальних зборах та є власниками голосуючих з цього питання акцій. "Проти" проголосувало 81893534 голосів, що складає 32,93555345 % від кількості голосів акціонерів, що зареєструвалися для участі у загальних зборах та є власниками голосуючих з цього питання акцій.
Позивач не погоджується з прийняттям вищевказаного рішення позачерговими зборами акціонерів та вважає, що для прийняття рішень щодо внесення змін до статуту Акціонерної компанії "Харківобленерго" необхідна кількість у 3/4 голосів акціонерів, які зареєструвалися для участі у загальних зборах та є власниками голосуючих з відповідного питання акцій, а отже викладення статуту в новій редакції прийнято з порушенням норм чинного законодавства, у зв`язку з чим він звернувся до суду з даним позовом.
3. Короткий зміст рішення місцевого та постанови апеляційного господарських судів і мотиви їх прийняття.
Рішенням Господарського суду Харківської області від 17.10.2018 у справі №922/2183/18, залишеним без змін постановою Східного апеляційного господарського суду від 05.02.2019, в позові відмовлено повністю. Судові витрати по сплаті судового збору покладено на позивача Компанію "Garensia Enterpeises Limited".
Відмовляючи у задоволенні позовних вимог господарські суди виходили з того, що право позивача, як акціонера на участь у зборах та голосуванні при прийнятті рішення не було порушено, залишення старої редакції статуту суперечить вимогам закону, а відтак не підлягає захисту. Повноваження Наглядової ради повністю відповідають вимогам закону, а отже посилання позивача на порушення його прав як акціонера у зв`язку з таким збільшенням, також не знаходять свого документального та правового підтвердження.
Господарські суди зазначили, що оскаржуваним позивачем рішенням загальних зборів акціонерів Акціонерної компанії "Харківобленерго" від 30.05.2017 були затверджені зміни до Статуту відповідача, які внесені у зв`язку із виділенням із АК "Харківобленерго" суб`єкта господарювання електропостачальника - ПрАТ "Харківенергозбут". Статут приведений у відповідність до вимог чинного законодавства. При прийнятті 30.05.2018 рішення з питань порядку денного загальних зборів акціонерів №7 "Про внесення змін до Статуту Товариства" акціонери використали право визначене п. 9 "Прикінцевих та перехідних положень" Закону України "Про акціонерні товариства" та не застосували ч. 5 ст. 42 цього Закону, а визначили результати голосування відповідно до Закону - рішення з питань внесення змін до статуту приймається простою більшістю, таким чином, оскаржуване рішення загальних зборів акціонерів відповідає вимогам діючого законодавства України.
4. Короткий зміст вимог касаційної скарги.
Компанія "Garensia Enterpeises Limited" 11.03.2019 звернулася до Верховного Суду з касаційною скаргою на рішення Господарського суду Харківської області від 17.10.2018 та постанову Східного апеляційного господарського суду від 05.02.2019 у справі №922/2183/18, в якій просить скасувати на рішення Господарського суду Харківської області від 17.10.2018 та постанову Східного апеляційного господарського суду від 05.02.2019 у справі №922/2183/18 та постановити нове рішення, яким визнати недійсними рішення загальних зборів акціонерів Акціонерної компанії "Харківобленерго", що відбулись 30.05.2018, та оформлені протоколом №27 в частині внесення змін до Статуту Акціонерної компанії "Харківобленерго" шляхом викладення його в новій редакції.
5. Узагальнені доводи особи, яка подала касаційну скаргу.
В обґрунтування вимог касаційної скарги скаржник зазначає, що судові рішення винесено з порушенням норм матеріального та процесуального права. Порушення норм матеріального права полягають у неналежному застосуванні норм Закону України "Про акціонерні товариства" та норм Закону України "Про ринок електричної енергії", надання нічим не обґрунтованої переваги одних норм над іншими, що привело до постановлення помилкового рішення.
Скаржник зазначає, що внесення змін до статуту Акціонерної компанії "Харкіобленерго" мало стосуватись лише питань, пов`язаних з виділом, натомість відповідач, трактуючи у свою користь норми перехідних положень Закону України "Про ринок електричної енергії", прийняв нову редакцію Статуту товариства у спосіб, не передбачений Законом України "Про акціонерні товариства". На думку апелянта, вбачається відсутність необхідної кількості голосів, регламентованих Законом України "Про акціонерні товариства" та Статутом Акціонерної компанії "Харківобленерго" для прийняття рішення зі спірного питання.
Закон "Про ринок електричної енергії" не містить будь-яких норм щодо зобов`язань щодо проведення зборів під час виділення акціонерного товариства, оскільки взагалі не може регулювати такі відносини, адже у відповідності до преамбули визначає правові, економічні та організаційні засади функціонування ринку електричної енергії, регулює відносини, пов`язані з виробництвом, передачею, розподілом, купівлею-продажем, постачанням електричної енергії для забезпечення надійного та безпечного постачання електричної енергії споживачам з урахуванням інтересів споживачів, розвитку ринкових відносин, мінімізації витрат на постачання електричної енергії та мінімізації негативного впливу на навколишнє природне середовище.
Єдина норма, яка стосується порядку проведення загальних зборів акціонерів при виділенні товариства знаходиться у перехідних положеннях вищезазначеного закону і вносить зміни до Перехідних положень Закону України "Про акціонерні товариства", але жодних зобов`язань щодо проведення таких зборів емітентом також не містить.
6. Узагальнений виклад позиції інших учасників справи.
Відповідач та третя особа подали відзиви на касаційну скаргу, в якому просили касаційну скаргу залишити без задоволення а рішення суду першої інстанції та постанову суду апеляційної інстанції залишити без змін.
Позиція Верховного Суду
7. Оцінка аргументів учасників справи і висновків суду апеляційної інстанцій.
Здійснивши розгляд касаційної скарги, дослідивши наведені у ній доводи, перевіривши наявні матеріали справи щодо правильності застосування господарськими судами норм матеріального права та дотримання норм процесуального права, Касаційний господарський суд вважає, що касаційна скарга не підлягає задоволенню з таких підстав.
Відмовляючи в задоволенні позову господарські суди виходили з того, що оскаржуваним позивачем рішенням загальних зборів акціонерів Акціонерної компанії "Харківобленерго" від 30.05.2017 були затверджені зміни до Статуту відповідача, які внесені у зв`язку із виділенням із Акціонерної компанії "Харківобленерго" суб`єкта господарювання електропостачальника - ПрАТ "Харківенергозбут". Статут приведений у відповідність до вимог чинного законодавства. При прийнятті 30.05.2018 рішення з питань порядку денного загальних зборів акціонерів №7 "Про внесення змін до Статуту Товариства" акціонери використали право визначене п. 9 "Прикінцевих та перехідних положень" Закону України "Про акціонерні товариства" та не застосували ч. 5 ст. 42 цього Закону, а визначили результати голосування відповідно до Закону - рішення з питань внесення змін до статуту приймається простою більшістю, таким чином, оскаржуване рішення загальних зборів акціонерів відповідає вимогам діючого законодавства України.
Після ратифікації Верховною радою України Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод 1950 року, остання, відповідно до статті 9 Конституції України набула статусу частини національного законодавства.
З прийняттям у 2006 році Закону України "Про виконання рішень та застосування практики Європейського суду з прав людини", Конвенція та практика Суду застосовується судами України як джерело права.
Відповідно до вимог ст. 6 Конвенції про захист прав людини та основних свобод справи про цивільні права та обов`язки осіб, а також справи про кримінальне обвинувачення мають бути розглянуті у суді впродовж розумного строку. Ця вимога спрямована на швидкий захист судом порушених прав особи, оскільки будь-яке зволікання може негативно відобразитися на правах, які підлягають захисту. А відсутність своєчасного судового захисту може призводити до ситуацій, коли наступні дії суду вже не матимуть значення для особи та її прав.
У рішеннях Європейського суду з прав людини у справах "Ryabykh v.Russia" від 24.07.2003, "Svitlana Naumenko v. Ukraine" від 09.11.2014 зазначено, що право на справедливий судовий розгляд, гарантоване частиною 1 статті 6 Конвенції, повинно тлумачитись у світлі Преамбули Конвенції, яка проголошує верховенство права спільною спадщиною Високих Договірних Сторін.
11.06.2017 набрав чинності Закон України від 13.04.2017 №2019-VIII "Про ринок електричної енергії", який визначає правові, економічні та організаційні засади функціонування ринку електричної енергії, регулює відносини, пов`язані з виробництвом, передачею, розподілом, купівлею-продажем, постачанням електричної енергії для забезпечення надійного та безпечного постачання електричної енергії споживачам з урахуванням інтересів споживачів, розвитку ринкових відносин, мінімізації витрат на постачання електричної енергії та мінімізації негативного впливу на навколишнє природне середовище.
Підпунктом 11 пункту 24 Розділу XVII "Прикінцеві та перехідні положення" Закону України "Про ринок електричної енергії" було внесено зміни до "Прикінцевих га перехідних положень" Закону України "Про акціонерні товариства" та доповнено пунктом 9 такого наступного змісту:
" 9. Протягом чотирнадцяти місяців з дня набрання чинності Законом України "Про ринок електричної енергії" до рішень вертикально інтегрованого суб`єкта господарювання про створення окремого суб`єкта господарювання шляхом виділу або поділу, які приймаються на виконання вимог пункту 13 розділу XVII "Прикінцеві та перехідні положення" Закону України "Про ринок електричної енергії" щодо здійснення заходів з відокремлення оператора системи розподілу, не застосовуються положення частини п`ятої статті 42 цього Закону. При цьому рішення про створення шляхом виділу або поділу такого окремого суб`єкта господарювання в частині прийняття рішень з питань, передбачених пунктами 2 і 23 частини другої статті 33 цього Закону, приймаються загальними зборами простою більшістю голосів акціонерів, які зареєструвалися для участі у загальних зборах та є власниками голосуючих акцій.
У разі створення такого окремого суб`єкта господарювання шляхом виділу з розміщенням акцій товариства, що виділилося, виключно серед акціонерів товариства, з якого здійснюється виділ, та збереженням співвідношення між акціонерами у статутному капіталі акціонерного товариства, з якого здійснено виділ, або створення такого окремого суб`єкта господарювання шляхом поділу з розміщенням акцій товариств - правонаступників виключно серед акціонерів товариства, що припинилося шляхом поділу, та збереженням співвідношення між акціонерами у статутному капіталі акціонерного товариства, що припинилося шляхом поділу, положення статей 68, 69, 82 та пунктів 2 і 3 частини шостої статті 83 цього Закону не застосовуються".