ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
28 травня 2019 року
м. Київ
Справа № 911/3687/17
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Вронська Г.О. - головуюча, Губенко Н.М., Кролевець О.А.,
за участю секретаря судового засідання - Варави Ю.В.,
представників учасників справи:
позивача - Нікітін О.С.,
відповідача - Грабовий О.С.,
розглянув у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу Приватного акціонерного товариства "Київобленерго"
на постанову Північного апеляційного господарського суду
у складі колегії суддів: Агрикова О.В., Чорногуз М.Г., Хрипун О.О.
від 19.02.2019
за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Діброва"
до Приватного акціонерного товариства "Київобленерго"
про скасування рішень комісії та визнання відсутнім права на відключення.
ІСТОРІЯ СПРАВИ
Короткий зміст позовних вимог
1. 23 грудня 2017 року позивач подав позовну заяву про визнання незаконним та скасування рішення комісії Приватного акціонерного товариства "Київобленерго" з розгляду акта про порушення №К040114 від 22.09.2017, яке оформлене протоколом №090 від 24.11.2017; визнання незаконним та скасування рішення комісії Приватного акціонерного товариства "Київобленерго" з розгляду акта про порушення №К040277 від 22.09.2017, яке оформлене протоколом №091 від 24.11.2017; визнання відсутнім у Приватного акціонерного товариства "Київобленерго" права на відключення електропостачання до об`єктів Товариства з обмеженою відповідальністю "Діброва".
2. Позовні вимоги позивач обґрунтував тим, що спірні рішення комісії Приватного акціонерного товариства "Київобленерго" з розгляду актів про порушення є безпідставними, оскільки позивач жодних втручань в параметри розрахункового приладу обліку з метою зміни його показів не вчиняв, вартість спожитої електроенергії сплачувалась вчасно у відповідності до виставлених відповідачем рахунків. Позивач також зазначав, що розрахунок вартості недоврахованої енергії, здійснений відповідачем не відповідає вимогам Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою Національної комісії регулювання електроенергетики України від 04.05.2006 № 562.
Короткий зміст оскаржуваних рішень судів першої та апеляційної інстанцій
3. Рішенням Господарського суду Київської області від 25.10.2018 у задоволенні позову відмовлено.
4. Рішення суду першої інстанції мотивовано доведеністю обставин впливу високочастотного генератора на лічильники електроенергії та обґрунтованістю розрахунку обсягу недорахованої електричної енергії.
5. Постановою Північного апеляційного господарського суду від 19.02.2019 апеляційну скаргу позивача задоволено, рішення суду першої інстанції скасовано та прийнято нове рішення про часткове задоволення позовних вимог. Суд апеляційної інстанції визнав незаконними та скасував рішення комісії Приватного акціонерного товариства "Київобленерго" з розгляду актів про порушення №К040114 та №К040277 від 22.09.2017, оформлені протоколами №090 та № 091від 24.11.2017. В іншій частині позову відмовлено.
6. Постанова суду апеляційної інстанції мотивована неправомірністю спірних оперативно-господарських санкцій у зв`язку з тим, що відповідні рішення комісії Приватного акціонерного товариства "Київобленерго" суперечать вимогам пунктів 2.6, 3.3 Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою Національної комісії регулювання електроенергетики України від 04.05.2006 №562.
Короткий зміст вимог касаційної скарги
7. 11 березня 2019 року відповідач подав касаційну скаргу.
8. У касаційній скарзі відповідач просить скасувати постанову Північного апеляційного господарського суду від 19.02.2019 та залишити в силі рішення Господарського суду Київської області від 25.10.2018.
СТИСЛИЙ ВИКЛАД ОБСТАВИН СПРАВИ, ВСТАНОВЛЕНИХ СУДАМИ ПЕРШОЇ Й АПЕЛЯЦІЙНОЇ ІНСТАНЦІЙ
9. 11 жовтня 2006 року між Закритим акціонерним товариством "А.Е.С. Київобленерго", правонаступником якого є Приватне акціонерне товариство "Київобленерго" (надалі - Постачальник) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Діброва" (надалі - Споживач) був укладений договір про постачання електричної енергії №1557 (надалі - Договір).
10. Відповідно до пункту 1.1 Договору Постачальник продає електричну енергію Споживачу для забезпечення потреб електроустановок Споживача з приєднаною потужністю 128 кВт, а Споживач оплачує Постачальнику вартість використаної (купленої) ним електричної енергії та здійснює інші платежі за умовами Договору.
11. Згідно з пунктом 1.2 Договору точка продажу електричної енергії встановлюється сторонами згідно "Акту розмежування балансової належності електромереж та експлуатаційної відповідальності сторін", що є невід`ємною частиною Договору.
12. Пунктом 4.2.3 Договору передбачено, що Споживач сплачує Постачальнику вартість недоврахованої електроенергії, розраховану - виходячи із приєднаної потужності струмоприймачів та кількості годин їх використання відповідно до Методики обчислення обсягу електричної енергії, недорахованої унаслідок порушення споживачем - юридичною особою, Правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ від 05.12.2001 №1197 (надалі - Методика), за тарифами, що діяли протягом споживання електричної енергії з порушенням, у разі таких дій Споживача: самовільного внесення змін у схеми обліку електроенергії; пошкодження засобів обліку електроенергії, втручання в їх роботу, зняття пломб з засобів обліку; споживання електроенергії поза засобами обліку; інших умов, визначених Методикою.
13. Відповідно до пункту 4.4 Договору у разі виявлення однією зі сторін порушень умов Договору іншою стороною, за які законодавством передбачене застосування санкцій чи які тягнуть за собою збитки, недоотриману продукцію або вигоду тощо, на місці оформлюється двосторонній акт порушень. Акт складається у присутності представників обох сторін Договору в двох примірниках. Сторона, дії або бездіяльність якої стала причиною складання акта, має право внести до акта свої зауваження. У разі відмови відповідальної сторони від підписання акта в ньому має бути запис про відмову. У цьому разі акт вважається дійсним, якщо його на місці складання підписали не менше трьох уповноважених представників сторони Договору, що складала акт.
14. Згідно з пунктом 9.4 Договору цей Договір набирає чинності з дня його підписання і укладається на строк до 31.12.2006. Договір вважається продовженим на наступний календарний рік, якщо за місяць до закінчення терміну дії Договору жодною із сторін не буде заявлено про припинення його дії або перегляд його умов. Договір продовжує діяти до повного виконання сторонами своїх зобов`язань, які виникли відповідно до Договору.
15. 22 вересня 2017 року представниками Постачальника було проведено перевірку засобів обліку електричної енергії (лічильників НІК 1301 АК1 №0155172 та НІК 2303 АРК1 №005528) Споживача, за наслідками якої було складено акти технічної перевірки розрахункового засобу обліку електричної енергії 220/380В №279642 (надалі - Акт № 279642), №279641 (надалі - Акт № 279641) та акти про порушення №К040114 (надалі - Акт №К040114) та №К040277 (надалі - Акт №К040277).
16. Відповідно до Акта №279641 представниками Постачальника було виявлено високочастотний генератор, який був встановлений на лічильник НІК 1301 АК1 №0155172 та встановлено, що електроенергія, що споживається не обліковується, встановлений лічильник працює в класі точності.
17. Відповідно до Акта №279642 представниками Постачальника було виявлено високочастотний генератор, який був встановлений на лічильник НІК 2303 АРК1 №005528 та встановлено, що електроенергія, що споживається не обліковується, встановлений лічильник працює в класі точності.
18. Зазначені високочастотні генератори та лічильники були вилучені представниками Постачальника та запаковані в сейф-пакети №00062366, №0062367, що підтверджується актами тимчасового вилучення.
19. Відповідно до Актів №К040114 та №К040277 працівниками Постачальника було зафіксовано порушення Споживачем пункту 6.40 Правил користування електричною енергією, а саме: втручання в параметри розрахункових засобів обліку з метою зміни їх показів шляхом встановлення високочастотних генераторів на корпусах лічильників. Електроенергія, що споживається приладами обліку електричної енергії, не обліковується.
20. Згідно з Актами №К040114, №К040277 працівники Постачальника визначити повну потужність струмоприймачів не мають можливості за відсутності паспортних даних на обладнання. Споживач не надав можливості зробити заміри при максимальному навантаженні.
21. Акти №К040114 та №К040277 були підписані вісьмома уповноваженими представниками Постачальника та складені у присутності представника споживача - директора Товариства з обмеженою відповідальністю "Діброва" Циганок В.М., який від підписання зазначених актів відмовився.
22. Рішеннями комісії по розгляду Актів №К040114, №К040277 вирішено відправити вилучені прилади обліку та високочастотні генератори, опломбовані та упаковані у сейф-пакети №0062366, №0062367, на експертизу.
23. Відповідно до висновків експертних досліджень, за результатами проведення електротехнічних досліджень, здійснених судовим експертом Незалежного інституту судових експертиз від 02.11.2017 №8914 та від 03.11.2017 №8918, наданий на дослідження пристрій чорного кольору в пластмасовому корпусі прямокутної форми розміром 186x137x52 мм. При підключенні його до джерела змінного струму напругою 220 В та частотою 50 Гц, під час встановлення ручки потенціометру в положення максимум (потенціометр в крайньому правому положенні), при розміщенні його робочої частини (чорного проводу з відгалуженнями) біля нижньої частини електролічильника НІК 2303 АРК1, заводський №0152059 2014, здійснює високочастотний вплив на електролічильник, а саме повне блокування обліку електроенергії на протязі всього періоду впливу. Наданий на дослідження пристрій чорного кольору в пластмасовому корпусі прямокутної форми розміром 180x150x75 мм. при підключенні його до джерела змінного струму напругою 220 В та частотою 50 Гц, під час встановлення ручки потенціометру в положення максимум (потенціометр в крайньому правому положенні), при розміщенні його робочої частини (чорного проводу з відгалуженнями) біля лицьової частини електролічильника НІК 2303 АРК1, заводський №0073865 2011, здійснює високочастотний вплив на електролічильник, а саме повне блокування обліку електроенергії на протязі всього періоду впливу.
24. 24 листопада 2017 року, в присутності представника Споживача, відбулось засідання комісії по розгляду Актів №К040114, №К040277, які оформлені протоколами №090, №091.
25. Відповідно до протоколів №090, №091 комісією по розгляду актів про порушення Правил користування електричною енергією прийняті рішення про те, що вартість обсягу недоврахованої електричної енергії, внаслідок порушення Споживачем Правил користування електричною енергією за період з 05.12.2014 по 22.09.2017 складає 1 551 706,66 грн (за Актом №К040114), а за період з 19.03.2015 по 22.09.2017 складає 2 423 400,33 грн (за Актом №К040277).
26. Згідно з зазначеними протоколами №090, №091 комісія по розгляду актів про порушення Правил користування електричною енергією здійснювала розрахунок недоврахованої електроенергії у відповідності з пунктом 2.5 Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами Правил користування електричною енергією, затвердженої постановою Національної комісії регулювання електроенергетики України від 04.05.2006 №562.
27. Відповідно до висновку від 31.08.2018 №7410/18-46/14767-14769/18-46, складеного експертом Київського науково-дослідницького інституту судових експертиз Міністерства юстиції України, за результатами проведення судової електротехнічної експертизи, наданий на дослідження пристрій чорного кольору, що має пластмасовий корпус прямокутної форми, розміром 186х137х52 мм, з якого виведено два електричних проводи, на кінці одного знаходиться електрична вилка, за допомогою якої він підключається до електромережі, напругою 220В та інший коаксіальний кабель, на кінці якого закріплені два провідники довжиною близько 15 см, що є антеною передавача радіохвиль. При встановленні антени на лицеву або іншу сторону приладу обліку-електролічильника НІК 2303 АРК1 зав. №0152059 2014 (наданого на дослідження), на час роботи пристрою у ввімкненому стані у разі випромінювання ним максимальної потужності (регулюються ручкою встановленої на приладі), відбувається повна зупинка процесу обліку спожитої електроенергії. У разі зменшення потужності випромінювання електромагнітних коливань пристроєм, облік спожитої енергії відновлюється. Наданий на дослідження пристрій чорного кольору, що має пластмасовий корпус прямокутної форми, розміром 180х150х75 мм, з якого виведено два електричних проводи, на кінці одного знаходиться електрична вилка, за допомогою якої він підключається до електромережі, напругою 220В та інший коаксіальний кабель, на кінці якого закріплені два провідники довжиною близько 15 см, що є антеною передавача радіохвиль. При встановленні антени на лицеву або іншу сторону приладу обліку-електролічильника НІК 2303 АРК1 зав. №0073865 2011 (наданого на дослідження), на час роботи пристрою у ввімкненому стані у разі випромінювання ним максимальної потужності (регулюються ручкою встановленої на приладі), відбувається повна зупинка процесу обліку спожитої електроенергії. У разі зменшення потужності випромінювання електромагнітних коливань пристроєм, облік спожитої енергії відновлюється.
28. Факт втручання Споживача у параметри розрахункових приладів обліку з метою зміни їх показів шляхом встановлення високочастотних генераторів на кожухах лічильників підтверджується Актами №К040114, №К040277 та висновком експертизи від 31.08.2018 №7410/18-46/14767-14769/18-46.
АРГУМЕНТИ УЧАСНИКІВ СПРАВИ
Доводи особи, яка подала касаційну скаргу
29. Відповідач вважає, що судом апеляційної інстанції було порушено норми процесуального та матеріального права, а саме, статтю 104 Господарського процесуального кодексу України, пункти 2.5, 2.6, 3.3 Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою Національної комісії регулювання електроенергетики України від 04.05.2006 №562.
Позиція позивача, викладена у відзиві на касаційну скаргу
30. У відзиві на касаційну скаргу позивач просить залишити її без задоволення, оскільки вважає, що оскаржувана постанова суду апеляційної інстанції прийнята з додержанням норм чинного законодавства.
НОРМИ ПРАВА, ЩО ПІДЛЯГАЮТЬ ЗАСТОСУВАННЮ
31. Правила користування електричною енергією, затверджені постановою Національної комісії регулювання електроенергетики України від 31.07.1996 №28 (у редакції, чинній на час виникнення спірних правовідносин) (надалі - ПКЕЕ).
Пункт 1.1
Ці Правила регулюють взаємовідносини, які виникають в процесі продажу і купівлі електричної енергії між виробниками або постачальниками електричної енергії та споживачами (на роздрібному ринку електричної енергії).
Дія цих Правил поширюється на всіх юридичних осіб та фізичних осіб (крім населення).
Пункт 6.40
У разі виявлення представниками електропередавальної організації або представниками постачальника електричної енергії пошкоджень чи зриву пломб, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів обліку, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів (систем) обліку з метою зміни їх показів перерахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ від 04.05.2006 N 562, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 04.07.2006 за N 782/12656.
Пункт 6.41
У разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником постачальника електричної енергії, від якого споживач одержує електричну енергію, або електропередавальної організації порушень цих Правил або умов договору на місці виявлення порушення у присутності представника споживача оформляється акт порушень.
Акт складається в двох примірниках, один з яких передається або надсилається споживачеві.
Акт підписується представником постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) та представником споживача.
Споживач має право подати пояснення і зауваження щодо змісту акта, які зазначаються в акті, а також викласти мотиви своєї відмови від його підписання.
32. Методика визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затверджена постановою Національної комісії регулювання електроенергетики України від 04.05.2006 № 562 (надалі - Методика).
Пункт 1.1
Ця Методика встановлює порядок визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами Правил користування електричною енергією, затверджених постановою Національної комісії регулювання електроенергетики України від 31.07.96 N 28 (надалі - ПКЕЕ), або Правил користування електричною енергією для населення, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 26.07.99 № 1357 (надалі - ПКЕЕН).
Пункт 1.2
Методика застосовується постачальником електричної енергії за регульованим тарифом (електропередавальною організацією) (далі - енергопостачальник) при визначенні обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення правил користування електричною енергією та/або виявлення фактів крадіжки електричної енергії, самовільного підключення до об`єктів електроенергетики і споживання електричної енергії без приладів обліку.
Пункт 2.1 підпункт 3
Методика застосовується на підставі акта про порушення, складеного в порядку, установленому цією Методикою, з урахуванням вимог ПКЕЕ та в разі виявлення таких порушень ПКЕЕ: пошкодження приладів обліку (розбите скло, пошкодження цілісності корпусу тощо), інших дій споживача, які призвели до зміни показів приладів обліку (фіксація індикатором впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів (у разі підтвердження факту встановлення та передачі на збереження споживачу цього індикатора), використання фазозсувного трансформатора тощо).
Пункт 2.5
У разі виявлення у споживача порушень, зазначених у підпунктах 1 - 3 пункту 2.1 цієї Методики, крім виявлення випадків фіксації індикатором впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів, величина розрахункового добового обсягу споживання електричної енергії протягом робочого часу (W доб, кВт·год) визначається за формулою W доб = P · t доб · K в, (2.4), де: P - потужність (кВт), визначена як:
а) сумарна максимальна потужність наявних у споживача на час складання акта про порушення ПКЕЕ струмоприймачів відповідно до їх паспортних даних (за умови, якщо визначена таким чином потужність не перевищує дозволену потужність для даної точки обліку, зазначену в Договорі);
б) потужність, обчислена виходячи зі струму навантаження електроустановки споживача при підключенні всіх наявних на час складання акта про порушення ПКЕЕ струмоприймачів на максимальну потужність, визначеного на підставі показів відповідних засобів вимірювальної техніки, повірених у терміни, передбачені законодавством у сфері метрології (за умови відсутності паспортних даних всіх струмоприймачів, наявних у споживача на час складення акта про порушення ПКЕЕ, та якщо визначена таким чином потужність не перевищує дозволену потужність для даної точки обліку, зазначену в Договорі);
в) дозволена потужність для даної точки обліку, зазначена в Договорі (за умови, якщо потужність, визначена відповідно до положень підпунктів "а" або "б" цього пункту, перевищує дозволену потужність для даної точки обліку, ненадання споживачем інформації щодо паспортних даних струмоприймачів, недопуску представників постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) на свою територію для перевірки інформації щодо сумарної максимальної потужності струмоприймачів, відмови споживача від вимірювання струму навантаження електроустановки при підключенні всіх наявних струмоприймачів на повну потужність);
t доб - тривалість роботи обладнання протягом доби (год.), що становить:
при однозмінній роботі споживача - t = 8;
при двозмінній роботі споживача - t = 16;