ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
30 травня 2019 року
м. Київ
Справа № 922/2510/18
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Булгакової І.В. (головуючий), Колос І.Б. і Львова Б.Ю.,
за участю секретаря судового засідання Хоменко І.М.,
учасники справи:
позивач - товариство з обмеженою відповідальністю "Спіка-Оил",
представник позивача - не з`явився,
відповідач - Харківське обласне територіальне відділення Антимонопольного комітету України,
представник відповідача - Павленко О.В., головн. спец. (дов. від 02.01.2019),
розглянув касаційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "Спіка-Оил"
на рішення господарського суду Харківської області від 17.12.2018 (головуючий суддя Сальнікова Г.І.)
та постанову Східного апеляційного господарського суду від 27.02.2019 (головуючий суддя - Плахов О.В., судді: Мартюхіна Н.О., Шутенко І.А.)
у справі № 922/2510/18
за позовом товариства з обмеженою відповідальністю "Спіка-Оил" (далі - ТОВ "Спіка -Оил")
до Харківського обласного територіального відділення Антимонопольного комітету України (далі - Відділення)
про визнання частково недійсним та скасування рішення.
За результатами розгляду касаційної скарги Касаційний господарський суд
ВСТАНОВИВ:
ТОВ "Спіка-Оил" звернулося до господарського суду Харківської області з позовом до Відділення про визнання недійсним та скасування рішення від 02.08.2018 № 84-р/к зі справи № 2/01-14-17 (далі - Рішення АМК) в частинах, які стосуються ТОВ "Спіка-Оил".
Позовна заява мотивована тим, що оспорюване рішення винесено при неповному з`ясуванні обставин, які мають значення для справи, та недоведенні обставин, які мають значення для справи і які визнано встановленими; висновки, викладені у Рішенні АМК, не відповідають обставинам справи.
Рішенням господарського суду Харківської області від 17.12.2018 у справі № 922/2510/18, яке залишено без змін постановою Східного апеляційного господарського суду від 27.02.2019, у задоволенні позову відмовлено повністю.
Рішення судів попередніх інстанцій мотивовано відсутністю передбачених законом підстав для визнання Рішення АМК недійсним.
Позивач, посилаючись на порушення судами попередніх інстанцій норм матеріального і процесуального права, просить суд касаційної інстанції судові акти попередніх інстанцій зі справи скасувати, ухвалити нове рішення про задоволення позовних вимог. Так, згідно з доводами ТОВ "Спіка-Оил", викладеними у касаційній скарзі:
- судами попередніх інстанцій у розгляді справи не була врахована існуюча судова практика з аналогічних спорів;
- судами не надана належна правова оцінка доказам у справі;
- судами у вирішенні спору не з`ясовувалося: наявності спільних економічних інтересів позивача та кожного з трьох замовників торгів при участі в цих торгах; можливості впливу позивача та кожного із замовників торгів на господарську діяльність одне одного, механізми та способи такого впливу; наявності економічного інтересу позивача, товариства з обмеженою відповідальністю "ТОЛІМАН" та товариства з обмеженою відповідальністю "ЕНЕРГІЯ -3000" у тому, щоб саме позивач став переможцем у кожному з трьох торгів;
- судові рішення попередніх інстанцій не відповідають приписам статті 236 Господарського процесуального кодексу України (далі - ГПК України).
Відділення у відзиві на касаційну скаргу просило залишити судові акти попередніх інстанцій без змін, а касаційну скаргу - без задоволення, зазначаючи, зокрема, про законність та обґрунтованість судових актів попередніх інстанцій.
Від ТОВ "Спіка -Оил" надійшли додаткові письмові пояснення до касаційної скарги.
Відповідно до протоколу від 27.05.2019 повторного автоматизованого розподілу судової справи (касаційної скарги) між суддями, у зв`язку з перебуванням судді Селіваненка В.П. у відпустці визначено такий склад колегії суддів для розгляду касаційної скарги у справі № 922/2510/18: Булгакова І.В. (головуючий), Львов Б.Ю., Колос І.Б.
Перевіривши на підставі встановлених попередніми судовими інстанціями обставин справи правильність застосування ними норм матеріального та процесуального права, заслухавши доповідь судді - доповідача та пояснення представника Відділення, Касаційний господарський суд дійшов висновку про відсутність підстав для задоволення касаційної скарги з огляду на таке.
Місцевим та апеляційним господарськими судами у справі, зокрема, встановлено, що Рішенням АМК:
- визнано, що ТОВ "Спіка-Оил", товариство з обмеженою відповідальністю "ТОЛІМАН" та товариство з обмеженою відповідальністю "ЕНЕРГІЯ -3000" вчинили порушення, передбачене пунктом 1 статті 50 та пунктом 4 частини другої статті 6 Закону України "Про захист економічної конкуренції" у вигляді антиконкурентних узгоджених дій, які стосуються спотворення результатів торгів шляхом погодження своєї поведінки під час підготовки конкурсних пропозицій та участі у процедурі закупівлі пального, а саме: "Бензин моторний А-92 по талонам 4000 літрів; дизельне пальне по талонам 6000 літрів", яка проводилася комунальною установою Панютинським психоневрологічним інтернатом у березні 2015 року, з метою забезпечення перемоги ТОВ "Спіка-Оил" (пункт 1);
- за порушення, вказане в пункті 1 резолютивної частини цього рішення, на ТОВ "Спіка-Оил" накладено штраф у розмірі 68 000,00 грн. (пункт 2);
- визнано, що ТОВ "Спіка-Оил", товариство з обмеженою відповідальністю "ТОЛІМАН" та товариство з обмеженою відповідальністю "ЕНЕРГІЯ -3000" вчинили порушення, передбачене пунктом 1 статті 50 та пунктом 4 частини другої статті 6 Закону України "Про захист економічної конкуренції" у вигляді антиконкурентних узгоджених дій, що стосуються спотворення результатів торгів шляхом погодження своєї поведінки під час підготовки конкурсних пропозицій та участі у процедурі закупівлі пального, а саме: "Бензин моторний А-92 - 2000 літрів; дизельне пальне - 9070 літрів; оливи мастильні - 400 літрів", яка проводилася Панютинським професійним аграрним ліцеєм Харківської області у березні 2015 року, з метою забезпечення перемоги ТОВ "Спіка-Оил" (пункт 5);
- за порушення, вказане в пункті 5 резолютивної частини цього рішення, на ТОВ "Спіка-Оил" накладено штраф у розмірі 68 000,00грн. (пункт 6);
- визнано, що ТОВ "Спіка-Оил", товариство з обмеженою відповідальністю "ТОЛІМАН" та товариство з обмеженою відповідальністю "ЕНЕРГІЯ -3000" вчинили порушення, передбачене пунктом 1 статті 50 та пунктом 4 частини другої статті 6 Закону України "Про захист економічної конкуренції" у вигляді антиконкурентних узгоджених дій, що стосуються спотворення результатів торгів шляхом погодження своєї поведінки під час підготовки конкурсних пропозицій та участі у процедурі закупівлі пального, а саме: "Бензин моторний А-92 - 7000 літрів; дизельне пальне - 21574 літрів; оливи мастильні - 800 літрів", яка проводилася Панютинським професійним аграрним ліцеєм Харківської області у січні 2016 року, з метою забезпечення перемоги відповідача - ТОВ "Спіка - Оил" (пункт 9);
- за порушення, вказане в пункті 9 резолютивної частини цього рішення, на ТОВ "Спіка-Оил" накладено штраф у розмірі 68 000,00грн. (пункт 10).
Рішення АМК мотивовано, зокрема, такими фактичними даними:
- в інформаційному бюлетені замовником (Панютинським психоневрологічним інтернатом) опубліковане оголошення № 089859 про проведення торгів на закупівлю "Бензин моторний А-92 по талонам 4000 літрів; дизельне пальне по талонам 6000 літрів" шляхом запиту цінових пропозицій (Торги № 1);
- кінцевий строк подання цінових пропозицій - 31.03.2015 (09 год. 00 хв.);
- розкриття цінових пропозицій - 31.03.2015 (09 год. 30 хв.);
- очікувана вартість закупівлі у торгах - 240 000,00 грн.;
- відповідно до реєстру отриманих пропозицій конкурсних торгів для участі у торгах подані цінові пропозиції: ТОВ "Спіка-Оил" (238 000,00 грн.); товариство з обмеженою відповідальністю "ТОЛІМАН" (240 000,00 грн.) та товариство з обмеженою відповідальністю "ЕНЕРГІЯ -3000" (239 000,00 грн.);
- згідно з протоколом оцінки пропозицій конкурсних торгів (цінових пропозицій) конкурсну пропозицію товариства з обмеженою відповідальністю "ЕНЕРГІЯ -3000" замовником (комунальною установою Панютинським психоневрологічним інтернатом) відхилено як таку, що не відповідає документації конкурсних торгів;
- згідно з протоколом оцінки пропозицій конкурсних торгів переможцем торгів за критерієм "ціна" з сумарною оцінкою 100 балів визнано ТОВ "Спіка-Оил" з пропозицією 238 000,00 грн.;
- з переможцем торгів замовником укладено договір поставки нафтопродуктів від 14.04.2015 № 61;
- в інформаційному бюлетені замовником (Панютинським професійним аграрним ліцеєм Харківської області) опубліковане оголошення № 079925 про проведення торгів на закупівлю "Бензин моторний А-92 - 2000 літрів; дизельне пальне - 9070 літрів; оливи мастильні - 400 літрів" шляхом запиту цінових пропозицій (Торги № 2);
- кінцевий строк подання цінових пропозицій - 23.03.2015 (09 год. 00 хв.);
- розкриття цінових пропозицій - 23.03.2015 (10 год. 00 хв.);
- очікувана вартість закупівлі у торгах - 299 820,00 грн.;
- відповідно до реєстру отриманих пропозицій конкурсних торгів для участі у торгах подані цінові пропозиції: ТОВ "Спіка-Оил" (279 975,00); товариство з обмеженою відповідальністю "ТОЛІМАН" (299 620,00 грн.) та товариство з обмеженою відповідальністю "ЕНЕРГІЯ -3000" (299 820,00 грн.); ТОВ ВТФ "АВІАС" (283 075,00 грн.);
- згідно з протоколом оцінки пропозицій конкурсних торгів переможцем торгів за критерієм "ціна" з сумарною оцінкою 100 балів визнано ТОВ "Спіка-Оил" з пропозицією 279 975,00 грн.;
- з переможцем торгів замовником укладено договір поставки нафтопродуктів від 02.04.2015 № 45;
- в інформаційному бюлетені замовником (Панютинським професійним аграрним ліцеєм Харківської області) опубліковане оголошення № 253758 про проведення торгів на закупівлю "Бензин моторний А-92 - 7000 літрів; дизельне пальне - 21574 літрів; оливи мастильні - 800 літрів" шляхом запиту цінових пропозицій (Торги № 3);
- кінцевий строк подання цінових пропозицій - 05.01.2016 (09 год. 00 хв.);
- розкриття цінових пропозицій - 05.01.2016 (10 год. 00 хв.);
- очікувана вартість закупівлі у торгах - 499 999,00 грн.;
- відповідно до реєстру отриманих пропозицій конкурсних торгів для участі у торгах подані цінові пропозиції: ТОВ "Спіка-Оил" (499 998,80 грн.); товариство з обмеженою відповідальністю "ТОЛІМАН" (501 427,50 грн.) та товариство з обмеженою відповідальністю "ЕНЕРГІЯ -3000" (501 287,50 грн.);
- згідно з протоколом оцінки пропозицій конкурсних торгів переможцем торгів за критерієм "ціна" з сумарною оцінкою 100 балів визнано ТОВ "Спіка-Оил" з пропозицією 499 998,80 грн.;
- відповідно до протоколу засідання комітету з конкурсних торгів від 21.01.2016 № 2-а торги відмінено у зв`язку з тим, що замість запиту цінових пропозицій потрібно було провести відкриті торги;
- аналізом інформації та матеріалів, отриманих Відділенням під час розслідування справи № 2/01-14-17 виявлені обставини, які свідчать про вчинення учасниками торгів антиконкурентних узгоджених дій, що стосуються спотворення результатів торгів (№1, №2 та №3);
- так, фізична особа ОСОБА_1 (місце проживання: АДРЕСА_1) є одним із засновників учасників торгів, а саме:
- ТОВ "Спіка-Оил" (частка у статутному фонді - 70%);
- товариства з обмеженою відповідальністю "ТОЛІМАН" (частка у статутному фонді - 100%);
- товариства з обмеженою відповідальністю "ЕНЕРГІЯ -3000" (частка у статутному фонді - 61%);
- крім того, фізична особа ОСОБА_1 відповідно до листа Головного управління Державної фіскальної служби України у Харківській області від 06.07.2018 № 16315/9/20-40-08-01-05 (вх. № 2834) протягом 2015 - 2017 років був керівником та головним бухгалтером товариства з обмеженою відповідальністю "ЕНЕРГІЯ -3000";
- тобто, зазначена особа має вирішальний вплив та приймає остаточне рішення стосовно ведення господарської діяльності учасників торгів та мала можливість доступу та обміну інформацією щодо господарської і фінансової діяльності цих суб`єктів господарювання, в тому числі і щодо участі в Торгах № 1, Торгах № 2, Торгах № 3;
- згідно з інформацією, розміщеною на веб-сайті "usr.minjust.gov.ua" керівником товариства з обмеженою відповідальністю "ТОЛІМАН" з 01.10.2013 є Скородєлов М.В., який також є головним бухгалтером товариства з обмеженою відповідальністю "ТОЛІМАН" та одним із засновників ТОВ "Спіка-Оил";
- згідно з інформацією, наданою Головним управлінням пенсійного фонду України в Харківській області (лист від 10.04.2018 № 9438-04/20), ТОВ "Спіка-Оил" та товариство з обмеженою відповідальністю "ТОЛІМАН" протягом 2015 року та січня - березня 2016 року перебували у трудових відносинах з одними й тими ж фізичними особами, а саме: ОСОБА_2 та ОСОБА_3 .;
- крім того, згідно з інформацією, наданою Головним управлінням Державної фіскальної служби України у Харківській області листом від 06.07.2018 № 16315/9/20-40-08-01-05 протягом 2015 - 2017 років Скубак Г.М. значиться головним бухгалтером ТОВ "Спіка-Оил";
- отже товариство з обмеженою відповідальністю "ТОЛІМАН" та ТОВ "Спіка-Оил" пов`язані між собою спільними працівниками та спільним засновником, оскільки наведені обставини передбачають спільність інтересів, в тому числі щодо умов ведення господарської діяльності, можливості обміну інформацією між учасниками торгів під час участі у Торгах № 1, Торгах № 2, Торгах № 3;
- товариство з обмеженою відповідальністю "ТОЛІМАН", товариство з обмеженою відповідальністю "ЕНЕРГІЯ -3000" та ТОВ "Спіка-Оил" мають рахунки в одному банку - ПАТ "Альфа - Банк";
- згідно з інформацією, наданою ПАТ "Альфа-Банк" листом від 02.03.2018 № 560БТ-26б/б (вх. від 19.03.2018 № 53кі) встановлено, що за період з грудня 2014 року по травень 2016 року між учасниками торгів існували господарські відносини та проводилися грошові взаєморозрахунки, які, зокрема, полягали в сплаті за оренду та за реалізацію нафтопродуктів;
- враховуючи викладене, Відділення дійшло висновку про те, що внаслідок існування господарських відносин між учасниками торгів усувається або відчутно зменшується взаємна невизначеність суб`єктів господарювання - учасників торгів щодо їхньої поведінки під час участі у процедурах закупівель, оскільки наявність господарських відносин зумовлює виникнення у суб`єктів, які пов`язані такими відносинами, певних прав та обов`язків. Крім того, такі відносини свідчать про те, що учасники торгів були обізнані стосовно діяльності та фінансової спроможності один одного;
- ТОВ "Спіка-Оил" та товариство з обмеженою відповідальністю "ЕНЕРГІЯ -3000" мають одне місцезнаходження, а саме: м. Харків, просп. Фрунзе, 104, корпус А, що підтверджується інформацією, розміщеною на веб-сайті "usr.minjust.gov.ua", а також листами ТОВ "Спіка-Оил" від 14.09.2017 за вих. № 29 та товариства з обмеженою відповідальністю "ЕНЕРГІЯ -3000" від 14.09.2017 за вих. № 27, наданими до Відділення на вимоги від 13.07.2017 за № 02-26/2-2134 та № 02-26/2-2132, відповідно;
- товариство з обмеженою відповідальністю "ТОЛІМАН" використовує у своїй господарській діяльності номер телефону 057-754-68-72, про що товариство з обмеженою відповідальністю "ТОЛІМАН" повідомило Відділення листом від 12.09.2017 № 50 (від 14.09.2017 № 3047), при цьому аналогічний номер телефону міститься на фірмовому бланку цінової пропозиції товариства з обмеженою відповідальністю "ЕНЕРГІЯ -3000" для участі у Торгах № 1, Торгах № 2 та Торгах № 3;
- ТОВ "Спіка-Оил" використовує у своїй господарській діяльності номер телефону 057-754-68-70, про що було повідомлено Відділення листом від 14.09.2017 № 29 (від 18.09.2017 № 3092), тоді як зазначений номер телефону використовує у своїй господарській діяльності товариство з обмеженою відповідальністю "ТОЛІМАН", що підтверджується листом товариства з обмеженою відповідальністю "ТОЛІМАН" від 12.09.2017 № 50 (від 14.09.2017 № 3047);
- при цьому, номер телефону 057-754-68-70 зазначено Головним управлінням статистики у Харківській області у витязі з ЄДРПОУ та у наданому товариством з обмеженою відповідальністю "ТОЛІМАН" листі від 21.01.2014 № 06/3-11/252. Той же номер телефону міститься на фірмовому бланку цінової пропозиції товариства з обмеженою відповідальністю "ТОЛІМАН" для участі у Торгах № 3;
- зазначене також свідчить про спільне здійснення учасниками торгів господарської діяльності, доступ до інформації про господарську діяльність один одного, а також про сприяння в обміні інформацією між ними під час підготовки до участі у Торгах № 1, Торгах № 2, Торгах № 3, в той час, коли вони виступають конкурентами на зазначених торгах;
- конкурсні пропозиції на Торгах № 1, отримані Панютинським психоневрологічним інтернатом від учасників торгів в один день 31.03.2015 з різницею у 5 хвилин;
- отже, конкурсні пропозиції на Торги № 1 надавалися учасниками торгів одночасно або з невеликим проміжком часу, хоча на їх подання, згідно з оголошенням, було 12 днів;
- під час порівняльного аналізу цінових пропозицій учасників торгів, поданих на Торги № 1 Відділенням встановлено, що ТОВ "Спіка - Оил", товариство з обмеженою відповідальністю "ТОЛІМАН" та товариство з обмеженою відповідальністю "ЕНЕРГІЯ -3000" у своїх цінових пропозиціях для участі у Торгах № 1 запропонували значно вищі ціни на пальне, ніж середньоринкова ціна, а саме: