ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
29 травня 2019 року
м. Київ
Справа № 909/545/18
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
О. О. Мамалуй- головуючий, О. А. Кролевець, І. В. Ткач
за участю секретаря судового засідання - В.В. Шпорт,
розглянувши у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу прокуратури Львівської області в інтересах держави в особі Городенківської районної ради та Городенківської районної державної адміністрації
на постанову Західного апеляційного господарського суду від 20.02.2019р.
у складі колегії суддів: О. П. Дубник - головуючий, О. В. Зварич, Г. В. Орищин
за позовом керівника Тисменицької місцевої прокуратури Івано-Франківської області в інтересах держави в особі: Городенківської районної ради та Городенківської районної державної адміністрації
до
1. Відділу освіти Городенківської районної державної адміністрації;
2. Товариства з обмеженою відповідальністю "Івано-Франківськгаз збут"
про визнання недійсними публічної закупівлі природного газу та договору постачання природного газу, додаткової угоди від 06.03.2018р.
за участю представників учасників:
прокуратури: Насадчук Ж.Д.,
позивача-1: не з`явилися
позивача-2: не з`явилися
відповідача-1: не з`явилися
відповідача-2: Братель О.Г.
ВСТАНОВИВ:
1. Короткий зміст позовних вимог
Керівник Тисменицької місцевої прокуратури Івано-Франківської області (далі - прокурор), в інтересах держави в особі Городенківської районної ради та Городенківської районної держадміністрації звернувся до господарського суду Івано-Франківської області з позовом до відділу освіти Городенківської районної державної адміністрації, ТОВ "Івано-Франківськгаз збут" про визнання недійсними: публічної закупівлі природного газу код ДК 021:2015:09120000-6 - газове паливо, проведеної відділом освіти Городенківської районної державної адміністрації за переговорною процедурою закупівлі відповідно до оголошення, оприлюдненого на веб-порталі Уповноваженого органу з питань закупівель 04.01.2018р. №UA-2018-01-04-001019-а, оформленого протоколом засідання тендерного комітету №2 від 02.01.2018р., повідомленням про намір укласти договір під час застосування переговорної процедури від 04.01.2018р., протоколом переговорів представників з питань укладання договору на закупівлю природного газу від 03.01.2018р.; та про визнання недійсним договору на постачання природного газу для потреб непобутових споживачів №41SBIFZ250-18, укладеного 15.01.2018р. між відділом освіти Городенківської РДА та ТОВ "Івано-Франківськгаз збут" на загальну суму 7 531 617,08 грн. та додаткової угоди від 06.03.2018р. до договору.
Позовні вимоги мотивовані тим, що публічна закупівля природного газу, проведена відділом освіти Городенківської районної державної адміністрації з порушенням вимог п. 3 ч. 2 ст. 35 Закону України "Про публічні закупівлі", оскільки застосована скорочена переговорна процедура з ТОВ "Івано-Франківськгаз Збут", яка застосовується як виняток у разі нагальної потреби у здійсненні закупівлі у зв`язку з виникненням особливих економічних чи соціальних обставин, що унеможливлюють дотримання замовниками строків для проведення тендеру, а саме пов`язаних з негайною ліквідацією наслідків надзвичайних ситуацій, а також наданням у встановленому порядку Україною гуманітарної допомоги іншим державам.
Прокурор зазначає, що повідомлення ТОВ "Івано-Франківськгаз Збут" про припинення газопостачання через наявність заборгованості 1 348 214,17грн, яку зобов`язують погасити до 02.01.2018р., та з метою недопущення обставин, які можуть зірвати навчально-виховний процес у навчальних закладах Городенківського району - не відноситься до особливих обставин, що зумовлюють застосування переговорної процедури закупівлі, яку провів відділ освіти Городенківської районної державної адміністрації.
Прокурор вказує на те, що договір №41SBIFZ250-18 на постачання природного газу для потреб непобутових споживачів, укладений на загальну суму 7 728 712,08грн, з річним плановим обсягом постачання - 760,700тис.м.куб., ціною за 1000м.куб. - 10 160,00грн. з ПДВ, укладено за наслідками публічної закупівлі природного газу, яка проведена з порушенням вимог Закону України "Про публічні закупівлі".
Крім того, прокурор зазначає, що додатковою угодою від 06.03.2018р. до договору №41SBIFZ250-18 від 15.01.2018р. сторонами зменшено річний плановий обсяг постачання - 699,145тис.м.куб., змінено ціну газу за 1000м.куб. - 10 723,92грн з ПДВ та загальну суму договору 7 531 617,08грн.
2. Короткий зміст рішення місцевого та постанови апеляційного господарських судів і мотиви їх прийняття
Рішенням господарського суду Івано-Франківської області від 25.10.2018р. позов задоволено.
Визнано недійсною публічну закупівлю природного газу код ДК 021:2015:09120000-6 - газове паливо, проведену відділом освіти Городенківської райдержадміністрації за переговорною процедурою закупівлі відповідно до оголошення оприлюдненого на веб-порталі Уповноваженого органу з питань закупівель 04.01.2018р. №UA-2018-01-04-001019-а, оформленого протоколом засідання тендерного комітету №2 від 02.01.2018р., повідомленням про намір укласти договір під час застосування переговорної процедури від 04.01.2018р., протоколом переговорів представників з питань укладання договору на закупівлю природного газу від 03.01.2018р..
Визнано недійсним договір на постачання природного газу для потреб непобутових споживачів №41SBIFZ250-18, укладений 15.01.2018р. між відділом освіти Городенківської райдержадміністрації та ТОВ "Івано-Франківськгаз збут" на загальну суму 7 531 617,08грн та додаткову угоду від 06.03.2018р. до договору.
Стягнуто з відділу освіти Городенківської районної державної адміністрації та ТОВ "Івано-Франківськгаз збут" на користь прокуратури Івано-Франківської області по 1 762, 00 грн. судового збору.
Судове рішення обґрунтоване нормами ч. 1 ст. 203, ч. 1 ст. 215 Цивільного кодексу України, ч.ч. 1, 2 ст. 131 Кодексу цивільного захисту України, п. 20 ч. 1 ст. 1, ст. 2, ч. 1 ст. 12, ч. 1 ст. 35, п. 3 ч. 2 ст. 35, ст. 36 Закону України "Про публічні закупівлі".
Суд першої інстанції зазначає, що станом на дату прийняття 02.01.2018р. тендерним комітетом відділу освіти Городенківської районної державної адміністрації рішення про застосування переговорної процедури закупівлі природного газу код ДК 021:2015:09120000-6 - газове паливо на 2018 рік, не існувало надзвичайної ситуації в розумінні ч. 2 ст. 35 Закону України "Про публічні закупівлі" для негайної ліквідації наслідків якої, необхідно було здійснити закупівлю природного газу, що унеможливило дотримання замовником строків для проведення тендеру, а вказані тендерним комітетом відділу освіти Городенківської районної державної адміністрації у протоколі від 03.01.2018р. обставини, а саме повідомлення ТОВ "Івано-Франківськгаз збут" про припинення газопостачання через наявність заборгованості 1 348 214,17грн., яку зобов`язують погасити до 02.01.2018р., а також з метою недопущення обставин, які можуть зірвати навчально-виховний процес у навчальних закладах Городенківського району - не відноситься до особливих, виняткових обставин, що зумовили застосування переговорної процедури закупівлі, яку провів замовник.
Оскільки переговорна процедура (скорочена) закупівлі природного газу, проведена з порушенням норм чинного законодавства, суд першої інстанції дійшов висновку про те, що публічна закупівля природного газу підлягає визнанню недійсною.
Суд першої інстанції наголошує на тому, що укладення договору на постачання природного газу для потреб непобутових споживачів №41SBIFZ250-18 від 15.01.2018р. та додаткової угоди №2 від 06.03.2018р. до договору відбулося за результатами проведеної переговорної процедури закупівлі природного газу, що була застосована з порушенням вимог ч. 2 ст. 35 Закону України "Про публічні закупівлі", тому підлягають визнанню недійсними вказаний договір та додаткова угода до його.
Постановою Західного апеляційного господарського суду від 20.02.2019р. скасовано рішення господарського суду Івано-Франківської області від 25.10.2018р. і прийнято нове рішення, яким у позові відмовлено.
Постанова мотивована тим, що прокурором у позовній заяві безпідставно вказано, Городенківську районну раду та Городенківську райдержадміністрацію, як уповноважених органів на здійснення контролю за дотриманням інтересів держави та територіальних громад у частині законності використання бюджетних коштів на відповідній території, оскільки спірні правовідносини виникли у сфері публічних закупівель.
Суд апеляційної інстанції зазначає, що прокурор не вжив заходів щодо перевірки наявності підстав для представництва інтересів у порядку ст. 23 Закону України "Про прокуратуру", а також наявності органів які уповноважені відповідно до законодавства здійснювати захист таких інтересів у випадку їх порушення.
Апеляційний господарський суд наголошує на тому, що звертаючись з даним позовом до суду, прокурор не визначив орган, уповноважений державою здійснювати відповідні функції у спірних правовідносинах, а також не довів суду, що даний орган (органи) не здійснює або неналежним чином здійснює свої повноваження щодо захисту інтересів держави, та не обґрунтував підстав для представництва інтересів держави в суді.
Судом апеляційної інстанції прийнято до уваги правову позицію, викладену в постанові Верховного Суду у складі колегії суддів об`єднаної палати Касаційного господарського суду від 07.12.2018 р. у справі №924/1256/17.
3. Короткий зміст вимог касаційної скарги та узагальнення її доводів
Не погоджуючись із вказаною постановою суду апеляційної інстанції, заступник прокурора Львівської області звернувся з касаційною скаргою, в якій просить скасувати постанову Західного апеляційного господарського суду від 20.02.2019р. у справі №909/545/18 та прийняти нове рішення, яким задовольнити позовні вимоги Тисменицької місцевої прокуратури.
Скарга мотивована помилковістю висновків суду апеляційної інстанції, що державним органом, який уповноважений порушувати у суді питання про визнання недійсними договорів, укладених за результатами закупівель, є Державна аудиторська служба та Державна фінансова інспекція України.
Прокурор вказує на те, що порушення вимог чинного законодавства при проведенні державних закупівель виявлено прокурором самостійно, шляхом опрацювання інформації на сайті "Prozorro", Державною аудиторською службою заходів фінансового контролю не проводилося, тому вимога про усунення порушень на адресу підконтрольної установи не скеровувалася.
4. Позиції інших учасників справи
У відзиві на касаційну скаргу відділу освіти Городенківської районної державної адміністрації просить залишити касаційну скаргу без задоволення.
ТОВ "Івано-Франківськгаз збут" у відзиві на касаційну скаргу просить залишити без задоволення касаційну скаргу прокурора.
ТОВ "Івано-Франківськгаз збут" зазначає, що прокурор, подаючи до суду позовну заяву, зобов`язаний обґрунтувати наявність підстав для представництва, а також нездійснення належним чином захисту інтересів держави органом державної влади, до компетенції якого віднесені відповідні повноваження, як і подати до суду докази повідомлення відповідного суб`єкта владних повноважень про звернення до суду.
5. Обставини справи, встановлені господарськими судами попередніх інстанцій
Згідно з протоколом № 2 від 02.01.2018р. засідання тендерного комітету відділу освіти Городенківської районної державної адміністрації внесено зміни до річного плану закупівель на 2018 рік та вирішено здійснити закупівлю ДК 021:2015 - 09120000-6- газове паливо (природний газ) шляхом застосування скороченої переговорної процедури з ТОВ "Івано-Франківськгаз збут" відповідно до п. 3 ч. 2 ст. 35 Закону України "Про публічні закупівлі", а саме нагальної потреби у здійснені закупівлі у зв`язку з виникненням особливих економічних чи соціальних обставин, що унеможливлюють дотримання замовниками строків для проведення тендеру; закупівлю здійснити на суму 7 728 712,00 грн. обсягом 760 700 м. куб.
Внесення змін обґрунтовано необхідністю терміново закупити природний газ, враховуючи повідомлення про відключення газопостачання, що зумовлене наявністю боргу станом на 26.12.2017р. в сумі 1 348 214,17 грн., для уникнення відключення природного газу, що призведе до зриву навчально-виховного процесу у навчальних закладах Городенківського району та забезпечення безперебійного газопостачання.
Відповідно до протоколу переговорів представників відділу освіти Городенківської районної державної адміністрації та ТОВ "Івано-Франківськгаз збут" з питань укладення договору на закупівлю природного газу від 03.01.2018р., розглянуто надані ТОВ "Івано-Франківськгаз збут" матеріали, які підтверджують відповідність учасника кваліфікаційним вимогам, передбаченими ст. 16 Закону України "Про публічні закупівлі та вирішено прийняти на розгляд тендерного комітету відділу освіти Городенківської районної державної адміністрації матеріали ТОВ "Івано-Франківськгаз збут".
На веб-порталі електронної системи публічних закупівель "Prozorro" 04.01.2018р. відділом освіти Городенківської районної державної адміністрації оприлюднено форму річного плану закупівель на 2018 рік (UА-Р-2018-01-04-001715-а) газового палива за переговорною процедурою.
У повідомленні про намір укласти договір (під час застосування переговорної процедури) № UА-Р-2018-01-04-001019-а відділ освіти Городенківської районної державної адміністрації зазначив про намір укласти з ТОВ "Івано-Франківськгаз збут" договір про закупівлі природного газу за результатами переговорної процедури. Обґрунтування застосування переговорної процедури для уникнення відключення природного газу, що призведе до зриву навчально-виховного процесу у навчальних закладах Городенківського району.
За результатом проведеної переговорної процедури закупівлі між ТОВ "Івано-Франківськгаз збут" (постачальник) та відділом освіти Городенківської районної державної адміністрації (споживач) укладено договір №41SBIFZ250-18 на постачання природного газу для потреб непобутових споживачів від 15.01.2018р., відповідно до якого постачальник зобов`язується передати у власність споживачу у 2018 році природний газ, а споживач зобов`язується прийняти та оплатити вартість газу у розмірах, строки і порядку, що визначені договором. Річний плановий обсяг постачання до 760,700 тис.м.куб. ціна за 1 000 м.куб. природного газу становить 10 160,00грн. з ПДВ. Загальна сума договору складає 7 728 712,08 грн. з ПДВ (пункти 1.1., 1.2., 3.2., 3.6. Договору).
16 січня 2018 року опубліковано звіт про результати проведення процедури закупівлі №UА-2018-01-04-001019-а із зазначенням про укладення відповідного договору, ідентифікатор №41SBIFZ250-18, з ТОВ "Івано-Франківськгаззбут".
06 березня 2018р. між відділом освіти Городенківської районної державної адміністрації та ТОВ "Івано-Франківськгаз збут" укладено додаткову угоду №2 до договору №41SBIFZ250-18 від 15.01.2018р., відповідно до якої сторонами зменшено річний плановий обсяг постачання - до 699,145тис.м.куб., змінено ціну газу за 1 000 м.куб. - 10 723,92грн з ПДВ та загальну суму договору - 7 531 617,08грн. (пункти 1, 3, 4 додаткової угоди).