ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
15 травня 2019 року
м. Київ
справа № 242/1697/17
провадження № 51-7509км18
Верховний Суд колегією суддів Другої судової палати Касаційного кримінального суду у складі:
головуючого Мазура М. В.,
суддів Могильного О. П., Матієк Т.В.,
за участю
секретаря судового засідання Замкового І. А.,
прокурора Гаврилюка С. М.,
розглянув у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу прокурора на ухвалу Апеляційного суду Донецької області від 12 квітня 2018 року у кримінальному провадженні № 12017050500000081 за обвинуваченням
ОСОБА_1 , який народився ІНФОРМАЦІЯ_1 в м. Курахове Донецької області, зареєстрований та проживає за адресою: АДРЕСА_1, раніше судимого,
у вчиненні злочину, передбаченого ч. 2 ст. 307 Кримінального кодексу України (далі - КК України).
Рух справи, зміст судових рішень і встановлені судами
першої та апеляційної інстанцій обставини
Вироком Селидівського міського суду Донецької області від 23 листопада 2017 року встановлено, що ОСОБА_1, будучи раніше судимим: 1) вироком Мар`їнського районного суду Донецької області від 11 жовтня 2013 року за ч. 3 ст. 185 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 3 роки 6 місяців; 2) вироком Селидівського міського суду Донецької області від 24 березня 2017 року за ч. 1 ст. 309, ч. 1 ст. 311, ст. 70 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 1 рік, вчинив злочин, передбачений ч. 2 ст. 309 КК України, за таких обставин.
У невстановлений досудовим розслідуванням час ОСОБА_1, перебуваючи в невстановленому під час досудового розслідування місці, придбав невстановлену кількість особливо небезпечного наркотичного засобу - канабіс, психотропної речовини - метамфітамін, особливо небезпечного наркотичного засобу - опій ацетильований, для особистого вживання без мети збуту.
12 січня 2017 року ОСОБА_1, перебуваючи у себе вдома за адресою: АДРЕСА_1, за допомогою клейкої стрічки (скотч) приклеїв до металевої палки два медичних шприца, об`ємами 5 мл та 2 мл, в яких знаходився особливо небезпечний наркотичний засіб - опій ацетильований в кількості 2,698 г й 1,247 г, в перерахунку на суху речовину 0,146 г й 0,067 г відповідно, чотири згортки з полімерного матеріалу, в яких знаходився особливо небезпечний наркотичний засіб - канабіс, масою 28,43 г, 13,34 г, 14,99 г й 6,66 г, в перерахунку на суху речовину 25,19 г, 11,82 г, 13,25 г й 5,90 г відповідно, та пакет з полімерного матеріалу, в якому знаходилася психотропна речовина, обіг якої обмежено - метамфітамін у невстановленій кількості.
В цей же день, о 23:10 год. ОСОБА_1 проходив біля огорожі ДУ "Селидівська виправна колонія №82", а саме: до дільниці № 3, яка розташована за адресою: Донецька область, смт Гостре, вул. Погранічна, 1, де 13 січня 2017 року в період часу з 00:03 год. до 00:52 год. співробітниками виправної колонії та поліції при проведенні огляду металевої палки, яка перебувала поряд із ОСОБА_1, було виявлено та вилучено два медичних шприца, об`ємами 5 мл та 2 мл, в яких знаходився особливо небезпечний наркотичний засіб - опій ацетильований в кількості 2,698 г й 1,247 г, в перерахунку на суху речовину 0,146 г й 0,067 г відповідно, чотири згортки з полімерного матеріалу, в яких знаходився особливо небезпечний наркотичний засіб - канабіс, масою 28,43 г, 13,34 г, 14,99 г й 6,66 г, в перерахунку на суху речовину 25,19 г, 11,82 г, 13,25 г й 5,90 г відповідно, та пакет з полімерного матеріалу, в якому знаходилася психотропна речовина, обіг якої обмежено - метамфітамін у невстановленій кількості, які ОСОБА_1 умисно, повторно, незаконно придбав та зберігав для особистого вживання без мети збуту.
Крім того, 23 березня 2017 року ОСОБА_1 перебував за місцем свого проживання за адресою: АДРЕСА_1, де за допомогою клейкою стрічки (скотч) приклеїв до металевої палиці один згорток з полімерного матеріалу, в якому знаходився особливо небезпечний наркотичний засіб - канабіс, масою 57,72 г, в перерахунку на суху речовину - 51,72 г, та цього ж дня о 23:40 год. проходив біля огорожі ДУ "Селидівська виправна колонія №82", яка розташована за адресою: Донецька область, смт Гостре, вул. Погранічна, 1, де в період часу з 23:50 год. 23 березня 2017 року по 00:30 год. 24 березня 2017 року співробітниками виправної колонії та поліції при проведенні огляду металевої палки, яка перебувала поряд із ОСОБА_1, було виявлено та вилучено металеву палицю з приклеєним до неї одним згортком з полімерного матеріалу, в якому знаходився особливо небезпечний наркотичний засіб - канабіс, масою 57,72 г, в перерахунку на суху речовину - 51,72 г, який ОСОБА_1 незаконно, повторно придбав та зберігав для особистого вживання без мети збуту.
У зв`язку із цим вироком Селидівського міського суду Донецької області від 23 листопада 2017 року ОСОБА_1 визнано винуватим у вчиненні злочину, передбаченого ч. 2 ст. 309 КК України, та призначено покарання у виді позбавлення волі на строк 3 роки 6 місяців. На підставі ч. 4 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання, більш суворим, остаточно призначено ОСОБА_1 покарання у виді позбавлення волі на строк 3 роки 6 місяців.
На підставі ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції від 26 листопада 2015 року) зараховано у строк покарання ОСОБА_1 строк попереднього ув`язнення з 30 травня 2017 року по 20 червня 2017 року включно із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. Зараховано в строк покарання час перебування під вартою з 24 березня 2017 року по 22 листопада 2017 року включно.
Судом вирішено питання про долю речових доказів та про судові витрати.
Ухвалою Апеляційного суду Донецької області від 12 квітня 2018 року вирок Селидівського міського суду Донецької області від 23 листопада 2017 року щодо ОСОБА_1 змінено.
На підставі ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції від 26 листопада 2015 року) зараховано у строк покарання ОСОБА_1 строк попереднього ув`язнення з 24 березня 2017 року по 12 квітня 2018 року включно із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
В решті вирок залишено без зміни.
Вимоги касаційної скарги і доводи особи, яка її подала
У касаційній скарзі прокурор просить скасувати ухвалу апеляційного суду і призначити новий розгляд у суді апеляційної інстанції у зв`язку з істотним порушенням вимог кримінального процесуального закону та неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність.
В обґрунтування наведеного зазначає, що ОСОБА_1 мав умисел на зберігання з метою збуту наркотичних засобів та психотропної речовини. Про це, зокрема, свідчить: місцезнаходження ОСОБА_1, який був затриманий працівниками ДУ "Селидівська ВК №92" біля охоронюваної території установи кожного разу у пізню годину, спосіб кріплення і упакування наркотичного засобу та психотропної речовини, наявність особи, якій планувалось його збути.
При цьому зазначає, що в апеляційній скарзі було наведено дійсні та об`єктивні дані, що відомості про вказану особу стали відомі після ухвалення вироку, проте ці дані судом не досліджувалися, що є порушенням вимог ст. 404 КПК України.
Вважає, що докази судом апеляційної інстанції досліджені однобоко, мотиви відкидання доказів сторони обвинувачення непереконливі.
Позиції інших учасників судового провадження
У судовому засіданні прокурор підтримав доводи касаційної скарги та просив її задовольнити, надавши відповідні пояснення.
Інші учасники судового провадження були належним чином повідомлені про дату, час та місце касаційного розгляду, однак у судове засідання вони не з`явилися. Клопотань про особисту участь у касаційному розгляді, заперечень або повідомлень про поважність причин їх неприбуття до Суду від них не надходило.
Мотиви Суду
Відповідно до ст. 438 Кримінального процесуального кодексу України (далі - КПК України) предметом перегляду справи в касаційному порядку можуть бути істотне порушення вимог кримінального процесуального закону, неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність, невідповідність призначеного покарання тяжкості кримінального правопорушення та особі засудженого.
Згідно з вимогами п. 1 ч. 1 ст. 438 КПК України підставою для скасування або зміни судових рішень при розгляді справи в суді касаційної інстанції є, крім іншого, істотне порушення вимог кримінального процесуального закону. Істотними порушеннями вимог кримінального процесуального закону є такі порушення вимог цього Кодексу, які перешкодили чи могли перешкодити суду ухвалити законне та обґрунтоване судове рішення (ч. 1 ст. 412 КПК України).