ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
14 травня 2019 року
м. Київ
Справа № 5015/2276/11
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Студенець В.І. - головуючий, Баранець О.М., Ткач І.В.
за участю секретаря судового засідання: Натаріної О.О.
розглянувши матеріали касаційної скарги ОСОБА_1
на ухвалу Західного апеляційного господарського суду
(головуючий - Орищин Г.В., Галушко Н.А., Желік М.Б.)
від 07.02.2019
за заявою ОСОБА_1
про перегляд за нововиявленими обставинами постанови Львівського апеляційного господарського суду від 14.11.2016
у справі № 5015/2276/11
за позовом ОСОБА_1
до Товариства з обмеженою відповідальністю "Львівська гарнізонна база"
третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: ОСОБА_2
про зобов`язання провести розрахунок вартості частини майна товариства відповідно до частки ОСОБА_1 . (99%) у статутному капіталі товариства виходячи з ринкових цін, що діяли станом на 31.03.2010; надання розрахунку отриманого товариством у 2010 (01.01.2010 по 31.03.2010) прибутку відповідно до частки ОСОБА_1 (99%) у статутному капіталі товариства; виплатити ОСОБА_1 належну частину вартості майна, відповідно до частки (99%) у статутному капіталі товариства; виплатити ОСОБА_1 належну частину отриманого товариством у 2005 (01.01.2005 по 31.03.2005);
за участю представників учасників справи:
від позивача - ОСОБА_8;
від відповідача - не з`явився;
від третьої особи - ОСОБА_9;
ВСТАНОВИВ:
ІСТОРІЯ СПРАВИ
1.1. ОСОБА_1 звернулась до Господарського суду Львівської області з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "Львівська гарнізонна база" (далі - ТОВ "Львівська гарнізонна база") про зобов`язання провести розрахунок вартості частини майна товариства відповідно до частки ОСОБА_1 . (99%) у статутному капіталі товариства виходячи з ринкових цін, що діяли станом на 31.03.2010; надання розрахунку отриманого товариством у 2010 році (01.01.2010 по 31.03.2010) прибутку відповідно до частки ОСОБА_1 . (99%) у статутному капіталі товариства; зобов`язання виплатити ОСОБА_1 належну частину вартості майна відповідно до частки (99%) у статутному капіталі товариства; зобов`язання виплатити ОСОБА_1 належну частину отриманого товариством у 2005 році (01.01.2005 по 31.03.2005) прибутку.
1.2. Рішенням Господарського суду Львівської області від 04.08.2011 частково задоволено позовні вимоги ОСОБА_1, а саме:
2. Зобов`язано ТОВ "Львівська гарнізонна база" провести розрахунок вартості частини майна товариства відповідно до частки ОСОБА_1 (99%) у статутному капіталі товариства виходячи з ринкових цін.
3.Стягнуто з ТОВ "Львівська гарнізонна база" вартість належної ОСОБА_1 частини майна товариства відповідно до її частки (99%) у статутному капіталі товариства;
4.Стягнуто з ТОВ "Львівська гарнізонна база" на користь ОСОБА_1 7902,00 грн. державного мита та 236,00 грн. витрат за інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.
5. Прийнято відому від позову і припинено провадження у справі в частині зобов`язання ТОВ "Львівська гарнізонна база" надати розрахунок отриманого товариством у 2010 році (з 01.01.2010 року по 31.03.2010 року) прибутку відповідно до частки позивача (99%) у статутному капіталі товариства та стягнення з ТОВ "Львівська гарнізонна база" належної ОСОБА_1 частини отриманого товариством у 2010 році (з 01.01.2010 року по 31.03.2010 року) прибутку відповідно до її частки (99%) у статутному капіталі товариства.
1.3. Постановою Львівського апеляційного господарського суду від 11.07.2012, яку залишено без змін постановою Вищого господарського суду України від 03.10.2012, рішення Господарського суду Львівської області від 04.08.2011 у даній справі частково скасовано: п.2 резолютивної частини рішення суду скасовано; п.3 резолютивної частини рішення суду викладено в новій редакції, згідно з яким, стягнуто з ТОВ "Львівська гарнізонна база" на користь ОСОБА_1 вартість частини майна товариства відповідно до належної частки (99%) у статутному капіталі товариства в розмірі 13 359 747, 84 грн. В решті рішення Господарського суду Львівської області від 04.08.2011 залишено без змін.
1.4. Постановою Львівського апеляційного господарського суду від 14.11.2016 у справі №5015/2276/11 заяву ОСОБА_2 про перегляд за нововиявленими обставинами задоволено. Постанову Львівського апеляційного господарського суду від 11.07.2012 у справі № 5015/2276/11 скасовано, прийнято нове рішення, яким у позові відмовлено.
1.5. Ухвалою Вищого господарського суду України від 26.01.2017 клопотання ОСОБА_1 про відстрочення сплати судового збору відхилено. Касаційну скаргу ОСОБА_1 на постанову Львівського апеляційного господарського суду від 14.11.2016 у справі №5015/2276/11 та додані до неї документи повернуто скаржнику.
1.6. Ухвалою Львівського апеляційного господарського суду від 23.05.2018, залишеною без змін постановою Верховного Суду від 04.09.2018, відмовлено у задоволенні заяви ОСОБА_1 про перегляд за нововиявленими обставинами постанови Львівського апеляційного господарського суду від 14.11.2016.
1.7. ОСОБА_1 подала заяву про перегляд постанови Львівського апеляційного господарського суду від 14.11.2016 за нововиявленими обставинами, в якій просила зазначену постанову суду апеляційної інстанції скасувати, прийняти нове рішення, яким позовні вимоги задовольнити в повному обсязі.
Як на нововиявлену обставину ОСОБА_1 посилається на звіт про незалежну оцінку вартості частини майна товариства, що пропорційна частці учасника у статутному капіталі товариства, яка підлягає виплаті станом на 31.03.2010, що виконаний суб`єктом оціночної діяльності ДП "Профоцінка" на замовлення ОСОБА_4 як учасника ТОВ "Львівська гарнізонна база" на підставі договору №01.06.2016(13) від 01.06.2016.
Позивач зазначає, що вказаний звіт існував на момент розгляду справи, однак не був відомий ні суду, ні учасникам процесу, оскільки його замовником був інший учасник ТОВ "Львівська гарнізонна база" ОСОБА_4, який не брав участі в розгляді справи №5015/2276/11. Про вказаний звіт позивачу стало відомо лише 03.12.2018 зі звернення ОСОБА_4 до ОСОБА_1 про обов`язкове врахування даної оцінки під час погашення заборгованості ТОВ "Львівська гарнізонна база" перед кредиторами.
У вказаному звіті встановлено, що: 1) ринкова вартість частки ОСОБА_1 у статутному капіталі товариства становить 10 536 710 грн без ПДВ (з врахуванням заборгованості в сумі 2 761 275, 67 грн); 2) проведення розрахунку та визначення частки учасника, що виходить з товариства, за умови непогашення заборгованості перед учасником, що вийшов раніше, можливе і обґрунтоване, оскільки заборгованість перед учасником, що вийшов, приймається оцінювачем як поточне зобов`язання (відповідно до п.11, 12, 4, 5 Положення (стандарт) бухгалтерського обліку 11 "Зобов`язання"), причому оцінювач не зобов`язаний складати нову звітність.
Матеріально-правовою підставою для перегляду постанови Львівського апеляційного господарського суду від 14.11.2016 за нововиявленими обставинами визначено пункт 1 частини 2 статті 320 Господарського процесуального кодексу України, а саме: істотні для справи обставини, що не були встановлені судом та не були і не могли бути відомі особі, яка звертається із заявою, на час розгляду справи.
1.8. Ухвалою Львівського апеляційного господарського суду від 07.02.2019 у задоволенні заяви ОСОБА_1 про перегляд постанови Львівського апеляційного господарського суду від 14.11.2016 за нововиявленими обставинами відмовлено.
При цьому суд апеляційної інстанції виходив з такого:
1) звіт про оцінку майна від 13.10.2016 в частині встановлення вартості частки ОСОБА_1 у статутному капіталі товариства не спростотовує висновків, яких дійшов Львівський апеляційний господарський суд у постанові від 14.11.2016 у даній справі;
2) звіт про оцінку майна від 13.10.2016 поданий заявником на підтвердження факту щодо вартості частини майна у сумі, належній до виплати ТОВ "Львівська гарнізонна база" учаснику ОСОБА_1 у зв`язку з її виходом зі складу учасників товариства станом на 31.03.2010, міг бути встановлений (підтверджений чи спростований) в разі виконання ОСОБА_1 вимог процесуального закону в частині дотримання принципу змагальності сторін щодо подання доказів на підтвердження тих обставин, на які посилається сторона, а також заявлення відповідних клопотань;
3) наведений у звіті про оцінку майна від 13.10.2016 висновок про можливість у спірній ситуації провести розрахунок та визначити частку учасника, що виходить з товариства, за умови непогашення заборгованості перед учасником, що вийшов раніше, не є фактичною обставиною в розумінні п.1 ч.2 ст. 320 ГПК України, а лише висновком суб`єкта оціночної діяльності щодо застосування пунктів 11, 12, 4, 5 Положення (стандарту) бухгалтерського обліку 11 "Зобов`язання". Більше того, вказаний висновок спрямований на переоцінку доказів, оцінених судом в процесі розгляду справи.
2. Короткий зміст вимог касаційної скарги та узагальнений виклад позиції інших учасників справи
2.1. Не погоджуючись з ухвалою Львівського апеляційного господарського суду від 07.02.2019, ОСОБА_1 подала касаційну скаргу, в якій просить оскаржувану ухвалу суду апеляційної інстанції скасувати; заяву ОСОБА_1 задовольнити; постанову Львівського апеляційного господарського суду від 14.11.2016 скасувати; прийняти нову, якою позовні вимоги задовольнити, стягнути з ТОВ "Львівська гарнізонна база" на користь ОСОБА_1 вартість її частки в розмірі 10 536 710, 00 грн.
2.2. Узагальнені доводи касаційної скарги:
-судом апеляційної інстанції порушено норми процесуального права, а саме - пункт 1 частини 2 статті 320 Господарського процесуального кодексу України, оскільки Звіт про незалежну оцінку вартості частини майна ТОВ "Львівська гарнізонна база", що пропорційна частці учасника товариства у статутному капіталі, яка підлягає виплаті учаснику при виході станом на 31.03.2010, що виконаний суб`єктом оціночної діяльності ДП "Профоцінка" на замовлення ОСОБА_4 як учасника ТОВ "Львівська гарнізонна база" на підставі договору № 01.06.2016(13) на проведення оцінки майна від 01.06.2016, є нововиявленою обставиною;
- у вказаному звіті встановлено, що проведення розрахунку та визначення частки учасника, що виходить з товариства, за умови непогашення заборгованості перед учасником, що вийшов раніше, можливе і обґрунтоване, оскільки заборгованість перед учасником, що вийшов, приймається оцінювачем як поточне зобов`язання (відповідно до п.11, 12, 4, 5 Положення (стандарт) бухгалтерського обліку 11 "Зобов`язання"), причому оцінювач не зобов`язаний складати нову звітність. Окрім того, суб`єкт оціночної діяльності зазначає, що учасників, що вийшли і розрахунок з якими не проведено може бути довільна кількість. Належні їм виплати просто мають бути враховані до визначення частки учасника, що виходить або планує вийти шляхом зменшення вартості чистих активів;
-саме в даному звіті, на думку скаржника, дано відповіді на питання, які неможливо було з`ясувати під час розгляду справи при винесенні постанови Львівського апеляційного господарського суду від 14.11.2016.
2.3. У відзиві на касаційну скаргу ОСОБА_2 просив відмовити в її задоволенні, а оскаржувану ухвалу суду апеляційної інстанції залишити без змін. При цьому навів такі доводи:
- ОСОБА_1 не виконала свій процесуальний обов`язок довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Саме при розгляді справи у 2016 році позивачка мала доводити обставини, що свідчили б на її користь - заявляти клопотання про проведення додаткової чи повторної експертиз, надавати належні та допустимі докази на підтвердження своєї позиції;
-звіт від 13.10.2016 є недостовірним та недопустимим доказом.
2.4. На адресу суду 14.05.2019 від керуючого санацією ТОВ "Львівська гарнізонна база" - арбітражного керуючого Онушканича Ярослава Васильовича надійшли письмові пояснення, в яких він зазначає про те, що відповідно до положень Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" введення судом процедури ліквідації (санації) боржника передбачає обов`язкову передачу ліквідатору (керуючому санацією) усієї наявної документації від керівництва боржника. Така передача відбувалася двічі: в процедурі ліквідації у березні-квітні 2018 року та у вересні-жовтні 2018 року в процедурі санації. При таких передачах він не отримував від керівництва боржника звіту про незалежну оцінку вартості частини майна ТОВ "Львівська гарнізонна база", виконану ДП "Профоцінка". Єдина відома йому оцінка майна (основних засобів) була проведена у березні 2018 року на замовлення ТОВ "Львівська гарнізонна база".