ПОСТАНОВА
Іменем України
10 травня 2019 року
Київ
справа №818/375/17
адміністративне провадження №К/9901/15458/18
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного адміністративного суду:
Судді-доповідача: Желтобрюх І.Л.,
суддів: Білоуса О.В., Стрелець Т.Г.,
під час попереднього розгляду справи за позовом ОСОБА_1 до Східного регіонального управління Державної прикордонної служби України, Сумського прикордонного загону Східного регіонального управління Державної прикордонної служби України про визнання протиправними та скасування наказів, поновлення на посаді та стягнення заробітку за час вимушеного прогулу, за касаційною скаргою Східного регіонального управління Державної прикордонної служби України на постанову Сумського окружного адміністративного суду від 24 квітня 2017 року (суддя Бондар С.О.) та ухвалу Харківського апеляційного адміністративного суду від 2 серпня 2017 року (колегія суддів у складі: головуючої судді - П`янової Я.В., суддів - Зеленського В.В., Чалого І.С.),
установив:
У березні 2017 року ОСОБА_1 звернувся до суду із позовом до Східного регіонального управління Державної прикордонної служби України (далі - Східне регіональне управління ДПС України), Сумського прикордонного загону Східного регіонального управління ДПС України, в якому просив:
визнати протиправним та скасувати наказ Східного регіонального управління ДПС України від 10 лютого 2017 року №89-аг про притягнення позивача до дисциплінарної відповідальності відповідно до пункту "ж" статті 62 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України та оголошення дисциплінарного стягнення у виді "позбавлення військового звання старший прапорщик із звільненням з військової служби у запас";
визнати протиправним та скасувати наказ Сумського прикордонного загону Східного регіонального управління ДПС України від 10 лютого 2017 року №24-ос в частині присвоєння позивачу військового звання "солдат";
визнати протиправним та скасувати наказ Сумського прикордонного загону Східного регіонального управління ДПС України від 11 лютого 2017 року №25-ос в частині припинення (розірвання) контракту, звільнення позивача з військової служби у запас та виключення зі списків особового складу загону та всіх видів забезпечення - за підпунктом "в" (у зв`язку з позбавленням військового звання у дисциплінарному порядку) пункту 1 частини восьмої статті 26 Закону України "Про військовий обов`язок та військову службу", без права носіння військової форми одягу;
поновити його на посаді інспектора прикордонної служби 1 категорії 3 відділення інспекторів прикордонної служби відділу прикордонної служби "Конотоп" II категорії (тип А) та стягнути середній заробіток за час вимушеного прогулу.
Постановою Сумського окружного адміністративного суду від 24 квітня 2017 року, залишеною без змін ухвалою Харківського апеляційного адміністративного суду від 2 серпня 2017 року, позов ОСОБА_1 задоволено у повному обсязі.
Не погоджуючись із рішеннями судів попередніх інстанцій Східне регіональне управління ДПС України звернулось із касаційною скаргою, в якій, посилаючись на неправильне застосування судами норм матеріального права, порушення норм процесуального права, просить скасувати прийняті ними рішення і ухвалити нове, яким у задоволенні позову відмовити.
В обґрунтування вимог касаційної скарги її заявник зазначає, що позивач не заперечував встановлені службовим розслідуванням факти порушення ним порядку ведення інформації до бази даних. Крім того, стверджує, що допущені позивачем помилки в подальшому можуть мати наслідком неможливість однозначної ідентифікації особи, стосовно яких діють обмеження на виїзд або в`їзд на територію України, або особи, яка перебуває в розшуку. Також не погоджується із висновками судів попередніх інстанцій про відсутність у діях позивача умислу, оскільки наявність в діях порушника військової дисципліни будь-якої форми вини не звільняє його від настання відповідальності. Зауважує, що судами не надано оцінки даним із технічного журналу ПТК АПК "Гарт-1/П", в якому відсутня інформація щодо збоїв в роботі терміналу чи програмному забезпеченні 21 жовтня 2016 року, як про це зазначав позивач. Вважає безпідставним стягнення судами на користь позивача середнього заробітку за час вимушеного прогулу, оскільки положення Кодексу законів про працю України (далі - КЗпП України) не поширюються на військовослужбовців.
Заперечень (відзиву) на касаційну скаргу не надходило.
Заслухавши суддю-доповідача, перевіривши доводи касаційної скарги, матеріали справи, судові рішення, колегія суддів Верховного Суду дійшла висновку, що касаційна скарга не підлягає задоволенню, з огляду на таке.
Суди встановили, що згідно з контрактом про проходження військової служби в Державній прикордонній службі України, укладеним 1 серпня 2013 року, ОСОБА_1 проходив службу на посаді інспектора прикордонної служби 2 категорії 2 відділення інспекторів прикордонної служби відділу прикордонної служби "Конотоп" ІІ категорії (тип А).
Наказом Східного регіонального управління ДПС України від 10 лютого 2017 року №89-аг позивача притягнуто до дисциплінарної відповідальності відповідно до пункту "ж" статті 62 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України та оголошено дисциплінарне стягнення у виді "позбавлення військового звання старший прапорщик із звільненням з військової служби у запас".
Згідно з іншим наказом Сумського прикордонного загону Східного регіонального управління ДПС України від 10 лютого 2017 року №24-ос у зв`язку із позбавленням військового звання "старший прапорщик" у дисциплінарному порядку, позивачу присвоєно військове звання "солдат".
Наказом Сумського прикордонного загону Східного регіонального управління ДПС України від 11 лютого 2017 року №25-ос дію контракту з ОСОБА_1 припинено (розірвано), його звільнено з військової служби у запас, виключено зі списків особового складу загону та всіх видів забезпечення - за підпунктом "в" пункту 1 частини восьмої статті 26 Закону України "Про військовий обов`язок та військову службу" (у зв`язку з позбавленням військового звання у дисциплінарному порядку) без права носіння військової форми одягу.
Як встановили суди, звільненню позивача з посади передували такі обставини.
Так, згідно з висновком службового розслідування щодо можливого порушення порядку внесення інформації до бази даних "Відомості про осіб, що перетнули державний кордон України" ПТК АПК "Гарт-1/1П", ОСОБА_1 19 листопада 2016 року о 02.48 год. під час внесення до бази даних інформації стосовно перетину державного кордону України громадянкою України ОСОБА_2 було введено недостовірну інформацію за реквізитом "Серія та номер документа", а саме: замість шести цифр номера паспорта внесено п`ять цифр.
Крім того, в ході проведення службового розслідування було встановлено, що ОСОБА_1 в період з 03.36 год. по о 03.37 год. 19 вересня 2016 року в міжнародному пункті контролю через державний кордон для залізничного сполучення "Конотоп" порушено вимоги розпорядження Адміністрації Держприкордонслужби України від 13 листопада 2012 року № Т/23-5885 щодо внесення інформації про дітей, а саме: в полі "Імена і дати народження дітей" не введено скорочення "ОБ" - обидва батьки.
Задовольняючи позов суд першої інстанції, з висновком якого погодився й апеляційний суд, виходив з того, що відповідачі не надали достатніх, беззаперечних доказів вчинення позивачем дисциплінарного проступку і не довели правомірності прийнятих ними наказів. Суди також врахували те, що за час перебування на посаді позивач зарекомендував себе як відданий військовослужбовець, має ряд заохочень, брав участь в АТО.
Аналізуючи правильність застосування судами попередніх інстанцій норм матеріального і процесуального права, колегія суддів КАС ВС виходить з наступного.
Відповідно до частин першої, четвертої статті 2 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу" від 25 березня 1992 року № 2232-XII (далі - Закон № 2232-XII) військова служба є державною службою особливого характеру, яка полягає у професійній діяльності придатних до неї за станом здоров`я і віком громадян України, іноземців та осіб без громадянства, пов`язаній із обороною України, її незалежності та територіальної цілісності.
Порядок проходження військової служби, права та обов`язки військовослужбовців визначаються цим та іншими законами, відповідними положеннями про проходження військової служби, що затверджуються Президентом України, та іншими нормативно-правовими актами.
Підстави звільнення з військової служби наведені у статті 26 Закону № 2232-XII.
Так, відповідно до підпункту "в" пункту 1 частини восьмої статті 26 Закону № 2232-XII під час дії особливого періоду військовослужбовці звільняються з військової служби у зв`язку з позбавленням військового звання в дисциплінарному порядку.