ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
23 квітня 2019 року
м. Київ
Справа № 910/20912/17
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Чумака Ю. Я. - головуючого, Краснова Є. В., Пількова К. М.,
секретар судового засідання - Овчарик В. М.,
за участю представників:
позивача - Печерного С. Л. (адвокат),
відповідача - Громніцького Ю. П. (адвокат), Федорович Є. І. (адвокат),
третьої особи - Хлопузяна Р. Д. (адвокат),
розглянув касаційну скаргу Акціонерного товариства "Укртрансгаз" на рішення Господарського суду міста Києва від 17.04.2018 (суддя Смирнова Ю. М.) і постанову Північного апеляційного господарського суду від 29.01.2019 (головуючий - Чорногуз М. Г., судді: Агрикова О. В., Хрипун О. О.) у справі
за позовом Публічного акціонерного товариства "Укртрансгаз"
до Товариства з обмеженою відповідальністю "Облгазпостач",
за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні позивача - Публічного акціонерного товариства "Укргазвидобування",
про стягнення 26642408,68 грн.,
та за зустрічним позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Облгазпостач"
до Публічного акціонерного товариства "Укртрансгаз"
про визнання правочину недійсним, зобовʼязання вчинити дії та визнання зобовʼязання недійсним
Короткий зміст і підстави позовних вимог
1. У листопаді 2018 року Публічне акціонерне товариство "Укртрансгаз" (далі - ПАТ "Укртрансгаз", Оператор, позивач) звернулося до Господарського суду міста Києва з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "Облгазпостач" (далі - ТОВ "Облгазпостач", Товариство, Замовник, відповідач) про стягнення 26642408,68 грн., з яких: 16116481,68 грн. заборгованості за послуги балансування обсягів природного газу за вересень 2016 року, 2291405,71 грн. пені, 1772812,98 грн. інфляційних втрат і 3% річних у сумі 461708,31 грн.
2. Позовна заява обґрунтовується тим, що Оператором здійснено процедуру алокації за вересень 2016 року по ТОВ "Облгазпостач", згідно з якою встановлено, що відповідач як замовник послуг транспортування за вказаний розрахунковий період відібрав з газотранспортної системи на точці виходу обсяг природного газу на 2510тис. куб.м. більший, ніж ним було подано для транспортування в точці входу до газотранспортної системи, оскільки не підтвердилось подання Замовником до газотранспортної системи через віртуальну точку входу 2510тис. куб.м. природного газу з ресурсу спільної діяльності за договором про спільну діяльність від 13.10.2004 №1747, укладеним між Публічним акціонерним товариством (далі - ПАТ "Укргазвидобування") та Товариством з обмеженою відповідальністю (далі - ТОВ "Карпатнадраінвест"), внаслідок чого у відповідача виник негативний місячний небаланс у вересні 2016 року в обсязі 2510тис. куб.м. природного газу. У звʼязку з нездійсненням відповідачем заходів щодо самостійного врегулювання негативного місячного небалансу за вересень 2016 року до 12.10.2016, позивач як оператор газотранспортної системи для врегулювання такого небалансу надав відповідачу послуги балансування на загальну суму 20356481,68 грн. за договором транспортування природного газу №1512001145 від 17.12.2015 (далі - договір №1512001145), які (послуги) ТОВ "Облгазпостач" не оплачені, внаслідок чого у Товариства утворилася заборгованість у розмірі 16116481,68 грн. (з урахуванням часткової оплати заборгованості (в розмірі 4240000 грн.) за рахунок виплати Публічним акціонерним товариством "Діамантбанк" (далі - ПАТ "Діамантбанк") коштів згідно з договором про надання гарантії).
3. 21.12.2017 до Господарського суду міста Києва надійшла зустрічна позовна заява ТОВ "Облгазпостач" до ПАТ "Укртрансгаз", в якій (з урахуванням заяви від 01.02.2018 про зміну предмета зустрічного позову) Товариство просить суд:
- визнати недійсним правочин з 30.09.2016 - дня його вчинення ПАТ "Укртрансгаз", який в односторонньому порядку документально оформлено: 1)актом №09-16-1512001145-БАЛАНС від 30.09.2016 про надання послуг балансування обсягів природного газу, з додатком "Розрахунок вартості послуг балансування", рахунком №09-16-1512001145-БАЛАНС від 30.09.2016; 2)коригуючим актом №09-16-1512001145-БАЛАНС/КОР від 24.10.2016 про надання послуг балансування обсягів природного газу до акта №09-16-1512001145-БАЛАНС, з додатком "Розрахунок вартості послуг балансування після проведення коригування", рахунком №09-16-1512001145-БАЛАНС/КОР від 24.10.2016, щодо встановлення негативного місячного обсягу - 2508,686тис. куб.м. небалансу природного газу за вересень 2016 року, врегульованого за рахунок послуг балансування, в межах дії договору транспортування природного газу №1512001145 від 17.12.2015, наданих ТОВ "Облгазпостач";
- визнати недійсним господарське зобовʼязання з 20.10.2016 - дня його виникнення у ТОВ "Облгазпостач" щодо оплати послуг балансування обсягів природного газу у вересні 2016 року, в сумі 20356481,68 грн., в тому числі ПДВ 20% - 3392746,95 грн., що виникло у звʼязку зі встановленням негативного місячного обсягу - 2508,686тис. куб.м. небалансу природного газу за вересень 2016 року, який врегульовано за рахунок послуг балансування, в межах дії договору транспортування природного газу №1512001145 від 17.12.2015 та оформленого в односторонньому порядку ПАТ "Укртрансгаз" наступними документами: 1) актом №09-16-1512001145-БАЛАНС від 30.09.2016 про надання послуг балансування обсягів природного газу, з додатком "Розрахунок вартості послуг балансування", рахунком №09-16-1512001145-БАЛАНС від 30.09.2016; 2)коригуючим актом №09-16-1512001145-БАЛАНС/КОР від 24.10.2016 про надання послуг балансування обсягів природного газу до акта №09-16-1512001145-БАЛАНС, з додатком "Розрахунок вартості послуг балансування після проведення коригування", рахунком №09-16-1512001145-БАЛАНС/КОР від 24.10.2016;
- зобовʼязати ПАТ "Укртрансгаз" по замовнику послуг транспортування - ТОВ "Облгазпостач", ЄДРПОУ 39790288, з ЕІС-кодом 56Х930000001800Т відновити в комерційному обліку центрального диспетчерського департаменту ПАТ "Укртрансгаз" обсяг 2510,000тис. куб.м. природного газу за вересень 2016 року, що підтверджений згідно номінацій, по точці входу з ЕІС-кодом №56ZE-92-00004105, з ресурсу договору спільної діяльності №1747 від 13.10.2004 без створення юридичної особи - Оператор ТОВ "Карпатнадраінвест".
4. Зустрічний позов обґрунтовується тим, що в межах дії договору №1512001145 ПАТ "Укртрансгаз" безпідставно та протиправно без дотримання вимог Кодексу газотранспортної системи (далі - Кодекс ГТС) та умов цього договору, встановило у Товариства за вересень 2016 року фактично неіснуючий негативний обсяг небалансу, відповідно до якого визначено вартість послуг балансування в розмірі 20356481,68 грн., в тому числі ПДВ 20%, в звʼязку з чим у Замовника виникло грошове зобовʼязання в сумі 20356481,68 грн.
Короткий зміст рішень судів попередніх інстанцій
5. Рішенням Господарського суду міста Києва від 17.04.2018, залишеним без змін постановою Північного апеляційного господарського суду від 29.01.2019, в первісному та зустрічному позовах відмовлено повністю.
6. Рішення та постанова мотивовані положеннями статей 1, 35 Закону України "Про ринок природного газу", пункту 4 Глави 1 і пункту 1 Глави 2 Розділу ХІІ, пункту 2 Глави 1, пунктів 1-2 Глави 3 Розділу XIV Кодексу ГТС, та статей 73, 74, 76, 77, 86 Господарського процесуального кодексу України (далі - ГПК України), з посиланням на які суди дійшли висновку про необґрунтованість позовних вимог з огляду на недоведеність Оператором належними і допустимими доказами підстав як для здійснення ним фізичного балансування газотранспортної системи за вересень 2016 року, так і для визначення з дотриманням встановленого законодавством порядку обсягу негативного місячного небалансу Товариства за спірний період в 2510,000тис. куб.м., понесення позивачем у звʼязку з цим реальних витрат. При розрахунку небалансу замовників послуг транспортування оператор газотранспортної системи враховує всі обсяги газу у розрізі кожного замовника послуг транспортування, переданого до газотранспортної системи та відібраного з газотранспортної системи, у тому числі у розрізі його контрагентів (споживачів). Отже, для здійснення алокації у порядку, встановленому законодавством на момент виникнення спірних правовідносин, та розрахунку небалансу у вересні 2016 року недостатнім є лише наявність даних ПАТ "Укргазвидобування", так як позивач зобовʼязаний був врахувати і інші дані, зокрема, оператора спільної діяльності за договором від 13.10.2004 №1747, укладеним між ПАТ "Укргазвидобування" та ТОВ "Карпатнадраінвест", а також операторів газорозподільних систем (облгазів). При цьому апеляційним судом зазначено, що сам по собі факт наявності спору щодо належності спірного обсягу природного газу в звʼязку з його описанням у податкову заставу за актом опису майна №8 від 22.09.2016 не спростовує факту фізичного надходження природного газу до газотранспортної системи у відповідному обсязі.
Короткий зміст вимог касаційної скарги
7. Не погодившись з рішенням місцевого суду та постановою апеляційної інстанції, Акціонерне товариство "Укртрансгаз" (далі - АТ "Укртрансгаз") звернулося з касаційною скаргою, у якій просить зазначені судові рішення скасувати в частині відмови у задоволенні вимог за первісним позовом і прийняти в цій частині нове рішення про задоволення первісного позову повністю.
Узагальнені доводи осіб, які подали касаційну скаргу
8. В обґрунтування своєї правової позиції скаржник посилається на порушення судами попередніх інстанцій статей 526, 530, 612, 625 Цивільного кодексу України (далі - ЦК України), статей 198, 231 Господарського кодексу України (далі - ГК України), статті 22 Закону України "Про ринок природного газу", пунктів 1-5 Глави 1 Розділу І, Глави 3 Розділу ХІІ, Глав 1, 3-4 Розділу ХІV Кодексу ГТС та статей 76-79, 269 ГПК України, наголошуючи на тому, що: 1) судами помилково не враховано того, що розбіжності між сторонами виникли щодо алокації через віртуальну точку входу до газотранспортної системи від промислових газопроводів суміжного газовидобувного підприємства - ПАТ "Укргазвидобування" (ЕІС-код віртуальної точки входу №56ZE-92-00004105), з якої, за твердженням ТОВ "Облгазпостач", останнє отримало 2510,000тис .куб.м. з ресурсу спільної діяльності, тоді як подання Товариством через вказану віртуальну точку входу 2510,000тис. куб.м. природного газу з ресурсу ТОВ "Карпатинадраінвест" по спільній діяльності не підтвердилось за результатами проведення алокації з огляду на те, процедуру алокації обсягів природного газу для ТОВ "Облгазпостач" за віртуальною точкою входу №56ZE-92-00004105 здійснювало суміжне газовидобувне підприємство - ПАТ "Укргазвидобування", з промислових газопроводів якого повинні були фізично подаватися обсяги природного газу з ресурсу ТОВ "Карпатинадраінвест" по спільній діяльності, результати чого відображені в комерційному звіті ПАТ "Укргазвидобування" за період з 01.09.2016 по 30.09.2016, наданому АТ "Укртрансгаз" 07.10.2016, та у якому (звіті) зазначено, що з промислових газопроводів ПАТ "Укргазвидобування" через фізичну точку за ЕІС-кодом 56X9200000000101 (яка включає в себе в т.ч. віртуальну точку №56ZE-92-00004105) обсяги природного газу з ресурсу ТОВ "Карпатинадраінвест" по спільній діяльності за період з 01.09.2016 по 30.09.2016 не подавалися, що, в свою чергу, виключає отримання Замовником за вказаний період 2510,000тис. куб.м. газу з ресурсу ТОВ "Карпатинадраінвест" по спільній діяльності; 2) судами залишено поза увагою та без належної правової оцінки примітки до вказаного комерційного звіту, в яких зазначено, що у вересні 2016 року акти приймання-передачі природного газу між ПАТ "Укргазвидобування" та ТОВ "Карпатинадраінвест" як сторонами по спільній діяльності не підписувалися, у звʼязку з чим природний газ по спільній діяльності у вересні 2016 року ТОВ "Карпатинадраінвест" не передавався, крім того, ПАТ "Укргазвидобування" не надавало ТОВ "Карпатинадраінвест" як оператору спільної діяльності згоди на відчуження такого майна; 3) власний звіт ТОВ "Облгазпостач" про надходження та розподіл природного газу за вересень 2016 року №1 від 07.10.2016 не є належним доказом, зважаючи на відсутність дослідження судом першої інстанції підстав, на яких Товариство могло б набути спірні обсяги газу; 4) про виникнення негативного небалансу Оператором проінформовано Замовника за допомогою інформаційної системи, як це передбачено пунктом 4 розділу 1 глави ХІV Кодексу ГТС, що свідчить про обізнаність відповідача про наявність негативного місячного небалансу за вересень 2016р.; 5) відповідачем не надано жодного належного і допустимого доказу (договір купівлі-продажу, акт приймання-передачі природного газу між ТОВ "Облгазпостач" і ТОВ "Карпатинадраінвест" як оператором спільної діяльності) на підтвердження реального отримання Товариством у власність газу в обсязі 2510тис. куб.м.
Узагальнений виклад позиції інших учасників справи
9. ТОВ "Облгазпостач" у поданих відзивах на касаційну скаргу просить залишити її без задоволення з мотивів, викладених у оскаржуваних судових рішеннях.
Фактичні обставини справи, встановлені судами
10. 17.12.2015 між ПАТ "Укртрансгаз" (Оператор) та ТОВ "Облгазпостач" (Замовник) укладено договір №1512001145 транспортування природного газу (надалі - Договір), відповідно до пунктів 2.1, 2.2, 2.3 якого Оператор надає Замовнику послуги транспортування природного газу на умовах, визначених у цьому договору, а Замовник сплачує Оператору встановлену у цьому договору вартість послуг. Послуги надаються на умовах, визначених у Кодексі ГТС, з урахуванням особливостей, передбачених цим договором. Послуги, які можуть бути надані Замовнику за цим договором: послуга замовленої потужності в точках входу та виходу до/з газотранспортної системи (розподіл потужностей); послуги фізичного транспортування природного газу газотранспортною системою на підставі підтверджених номінацій (транспортування); послуги балансування обсягів природного газу, які подаються до газотранспортної системи і відбираються з неї (далі - балансування).
11. Пунктами 2.4, 2.5, 2.6, 2.7 договору №1512001145 передбачено, що обсяг послуг, що надаються за цим договором, визначається підписанням додатка 1 (розподіл потужностей) та/або додатка 2 (транспортування) до цього договору. Приймання-передача газу, документальне оформлення та подання звітності оператору здійснюються відповідно до вимог Кодексу. Замовник має виконувати вимоги, визначені в Кодексі, подавати газ в точках входу та/або приймати газ у точках виходу в обсягах, встановлених цим договором, протягом погоджених термінів, а також оплачувати послуги на умовах, зазначених у договорі. Оператор має виконувати вимоги, визначені в Кодексі, приймати газ в точках входу та/або передавати газ у точках виходу в обсягах, встановлених цим Договором, протягом погоджених термінів.
12. Згідно з пунктами 4.1 4.2, 5.5, 6.3, 17.1 договору №1512001145 Замовник зобовʼязаний, зокрема, своєчасно та в повному обсязі оплачувати вартість наданих йому послуг; дотримуватися обмежень, встановлених цим договором та Кодексом; негайно виконувати розпорядження диспетчерської служби оператора; вчасно врегульовувати небаланси. Замовник має право в т.ч. замовляти транспортування та одержувати з газотранспортної системи обсяги природного газу, що відповідають його підтвердженим номінаціям/реномінаціям. На кожну фізичну точку входу/виходу до/з газотранспортної системи складається акт розмежування балансової належності газопроводів та експлуатаційної відповідальності сторін, який має містити схему потоків газу через вузол обліку природного газу (далі - ВОГ), його місце розташування на схемі, межу балансової належності та за необхідності схематичне позначення іншого обладнання чи засобів вимірювальної техніки (далі - ЗВТ). Надання номінацій (реномінацій) для отримання транспортування здійснюється у порядку, встановленому Кодексом. Форми номінацій і реномінацій оприлюднюються Оператором на його офіційному веб-сайті. Договір набирає чинності з дня його укладення на строк до 31.12.2017, умови договору застосовуються до відносин сторін, які виникли до його укладення, а саме з 01.12.2015. Цей договір вважається продовженим на кожний наступний календарний рік, якщо не менше ніж за місяць до закінчення строку дії цього договору жодною із сторін не буде заявлено про припинення його дії або перегляд його умов.
13. 30.09.2016 Оператором складено акт надання послуг балансування обсягів природного газу №09-16-1512001145-БАЛАНС та розрахунок вартості послуг балансування (Додаток до акта), за змістом якого обсяг негативного місячного небалансу підприємства - ТОВ "Облгазпостач" за вересень 2016 року становить 2613,686тис. куб.м., а вартість послуг балансування обсягів природного газу за вказаний період склала 21208493,68 грн. з ПДВ. Також позивачем складено відповідний рахунок на оплату №09-16-1512001145-БАЛАНС на суму 21208493,68 грн. з ПДВ. Вказані документи направлено Оператором Замовнику супровідним листом №14157/12 від 17.10.2016, в якому викладено прохання здійснити оплату в 5-денний термін, визначений пунктом 9.4 договору №1512001145.
14. Листом від 19.08.2016 №50-08 Замовник просив Оператора врахувати коригування місячної номінації природного газу на вересень 2016 року станом на 01.09.2016. У наданих Замовником загальних підсумках - область-облгаз-трансгаз ЕІС код - 56Х93000000001800Т на вересень 2016 року станом на 01.09.2016 Замовником зазначено, що "загальний обсяг власним споживачам" становить 2700тис. куб.м.
15. Листом від 16.09.2016 №1609/7 Замовник просив Оператора врахувати коригування місячної номінації природного газу на вересень 2016 року станом на 16.09.2016. У місячній номінації Замовника послуг транспортування за період з 01.09.2016 по 30.09.2016 зазначено: подається в газотранспортну систему та отримується з газотранспортної системи всього за номінацією від 01.09.2016 - 2700,00тис. куб.м., 06.09.2016 - 3000,00тис. куб.м., 16.09.2016 - 3100,00тис. куб.м.
16. У Звіті про надходження та розподіл природного газу замовника послуг транспортування №1 від 07.10.2016 за вересень 2016 року (далі - Звіт) замовником зазначено, що за період з 01.09.2016 по 30.09.2016 замовником послуг транспортування - ТОВ "Облгазпостач", ЕІС код - 56Х930000001800Т, подано в газотранспортну систему природний газ фактичним обсягом 2817,794тис. куб.м., який отримано від газовидобувних підприємств та на точці входу переданий в мережі оператора ГТС, в тому числі від: ТОВ "СИСТЕМОЙЛІНЖЕНЕРІНГ" (ЕІС-код 56Х920000000190А) 85,000тис. куб.м.; ТОВ "Цефей" (ЕІС-код 56Х0000000530С) 105,000тис. куб.м.; КАРПАТНАДРАІНВЕСТ СД (ЕІС-код 56ZЕ-92-00004105) 2510,000тис. куб.м.; ТОВ "Карпатигаз" (СД№3) (ЕІС-код 56Х920000000500L) 117,794тис. куб.м.; ТОВ "ПРОМ-ЕНЕРГО ПРОДУКТ" (ЕІС-код 56Х920000000130S) 0,000тис. куб.м.
Фактичний обсяг отриманого замовником з газотранспортної системи природного газу за даними Звіту за вересень 2016 року становить 2816,480тис. куб.м. (постачання споживачам по власних договорах), в тому числі через мережі: 1) ПАТ "Укртрансгаз" (пряма труба) 0,000тис. куб.м.; 2)Газорозподільчі системи, в тому числі через: ПАТ "Київгаз" 975,882 тис.куб.м.; ПАТ "Кременчукгаз" 404,869тис. куб.м.; ПАТ "Криворіжгаз" 130,736тис.куб.м.; ПАТ "Луганськгаз" 84,678тис. куб.м.; ПАТ "Миколаївгаз" 540,446тис. куб.м.; ПАТ "Сумигаз" 35,280тис. куб.м.; ПАТ "Черкасигаз" 392,361тис. куб.м.; ПАТ "Чернігівгаз" 252,238тис. куб.м.
Обсяг природного газу згідно підтверджених номінацій за даними Звіту на вересень 2016 року становив 3100,000тис. куб.м. (з яких 2510,000тис. куб.м. - природний газ, який буде отримано від газовидобувного підприємства - ТОВ "Карпатнадраінвест" по спільній діяльності (ЕІС-код 56ZЕ-92-00004105).
17. 24.10.2016 Оператором складено Коригуючий акт №09-16-1512001145-БАЛАНС/КОР, надання послуг балансування обсягів природного газу №09-16-1512001145-БАЛАНС та розрахунок вартості послуг балансування (Додаток до акта), за змістом якого обсяг коригування місячного небалансу ТОВ "Облгазпостач" за вересень 2016 року становить - 105тис. куб.м., обсяг негативного місячного небалансу підприємства з урахуванням коригування за вересень 2016 року становить 2508,686тис. куб.м., вартість послуг з балансування за вересень складає 20356481,68 грн. Також Оператором виставлено Замовнику рахунок №09-16-1512001145-БАЛАНС/КОР від 24.10.2016 на суму 20356481,68 грн. з ПДВ за послуги балансування обсягів природного газу у вересні 2016 року.
18. Листом від 27.10.2016 №30/10 Замовник повідомив Оператора про відсутність своєї вини у наявності негативного небалансу з посиланням на те, що Оператор вчасно не повідомив Замовника про відхилення номінації від 19.08.2016, відповідно до якої Замовник використовував заявлені у вказаній номінації обсяги.
Позиція Верховного Суду
19. Заслухавши доповідь судді-доповідача, дослідивши наведені у касаційній скарзі вимоги і доводи, подані заперечення, перевіривши на підставі встановлених фактичних обставин справи правильність застосування судами попередніх інстанцій норм матеріального і процесуального права, Верховний Суд вважає, що касаційну скаргу необхідно залишити без задоволення з таких підстав.
20. Згідно з частиною 1 статті 32 та частиною 2 статті 35 Закону України "Про ринок природного газу" транспортування природного газу здійснюється на підставі та умовах договору транспортування природного газу в порядку, передбаченому кодексом газотранспортної системи та іншими нормативно-правовими актами. За договором транспортування природного газу оператор газотранспортної системи зобовʼязується забезпечити замовнику послуги транспортування природного газу на період та умовах, визначених у договорі транспортування природного газу, а замовник зобовʼязується сплатити оператору газотранспортної системи встановлену в договорі вартість послуг транспортування природного газу. Розмір плати за небаланси замовників визначається виходячи із обґрунтованих та реальних витрат оператора газотранспортної системи, повʼязаних із здійсненням балансування.
21. Відповідно до пункту 1 Глави 1 Розділу VІІІ Кодексу ГТС одержання доступу до потужності, надання послуг із транспортування, у тому числі послуг балансування системи, є складовими послуги транспортування природного газу та здійснюються виключно на підставі договору транспортування. Договір транспортування є документом, який регулює правовідносини між оператором газотранспортної системи і окремим замовником послуг транспортування.
22. Оператор газотранспортної системи - субʼєкт господарювання, який на підставі ліцензії здійснює діяльність із транспортування природного газу газотранспортною системою на користь третіх осіб (замовників) (пункт 19 частини 1 статті 1 Закону України "Про ринок природного газу").