Постанова
Іменем України
23 квітня 2019 року
м. Київ
справа № 766/2191/16-к
провадження № 51-8605км18
Верховний Суд колегією суддів Другої судової палати Касаційного кримінального суду у складі:
головуючого Марчука О.П.,
суддів Могильного О.П., Наставного В.В.,
за участю:
секретаря судового засідання Анзійчук Ю.В.,
прокурора Гаврилюка С.М.,
розглянув у відкритому судовому засіданні касаційні скарги засудженого
ОСОБА_1 на вирок Херсонського міського суду Херсонської області від
30 жовтня 2017 року та прокурора на ухвалу Апеляційного суду Херсонської області від 02 серпня 2018 року у кримінальному провадженні, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 12015230030002253, за обвинуваченням
ОСОБА_1, ІНФОРМАЦІЯ_1, громадянина України, уродженця та жителя АДРЕСА_1, в силу
ст. 89 КК України такого, що не має судимості,
у вчиненні злочинів, передбачених ч. 1 ст. 186, ч. 2 ст. 289 КК України.
Зміст оскаржених судових рішень і встановлені судами першої та апеляційної інстанцій обставини
За вироком Херсонського міського суду Херсонської області від 30 жовтня
2017 року ОСОБА_1 засуджено до покарання у виді позбавлення волі за:
- ч. 1 ст. 186 КК України строком - 3 роки;
- ч. 2 ст. 289 КК України строком - 5 років з конфіскацією всього належного
ОСОБА_1 майна.
На підставі ч. 1 ст. 70 КК України призначено ОСОБА_1 остаточне покарання за сукупністю злочинів, шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим у виді позбавлення волі строком на 5 років з конфіскацією всього належного йому майна. На підставі ч. 5 ст. 72 КК України в строк відбування покарання за цим вироком зараховано строк попереднього увʼязнення
ОСОБА_1 з дня взяття його під варту - з 13 квітня 2016 року по 21 червня
2017 року, а також перебування його під вартою з 08 квітня 2016 року по 11 квітня
2016 року, із розрахунку один день попереднього увʼязнення за два дні позбавлення волі.
Строк відбування покарання засудженому ОСОБА_1 ухвалено рахувати з дня взяття його під варту, тобто з 13 квітня 2016 року.
Згідно з вироком суду ОСОБА_1 визнано винним у тому, що він 12 червня
2015 року, приблизно о 14:00, умисно, керуючись корисливим мотивом направленим на відкрите заволодіння чужим майном, перебуваючи на
вул. Кримській у м. Херсоні, усвідомлюючи суспільно небезпечний характер своїх дій, відкрито, без застосування насильства, шляхом ривку з шиї потерпілої ОСОБА_2, незаконно заволодів належним останній золотим ланцюжком, вагою 7, 20 г, вартістю 3289,03 грн, після чого з викраденим майном залишив місце злочину та розпорядився викраденим на власний розсуд, своїми діями заподіяв потерпілій матеріальну шкоду на вказану суму.
Крім цього, 08 жовтня 2015 року ОСОБА_1, приблизно о 19:45, перебуваючи на парковці ТРЦ "Фабрика", яка розташована у м. Херсоні на вул. Залаегерсег,18, умисно, керуючись корисливим мотивом, протиправно, всупереч волі власника, незаконно заволодів мопедом "Honda Lead 48", який належить ОСОБА_3, вартістю 7766,33 грн, після чого з викраденим залишив місце вчинення злочину та розпорядився викраденим майном на власний розсуд, в результаті чого заподіяв потерпілому матеріальну шкоду на вказану суму.
Ухвалою Апеляційного суду Херсонської області від 02 серпня 2018 року вирок місцевого суду в частині призначеного ОСОБА_1 додаткового покарання змінено. Постановлено вважати ОСОБА_1 засудженим до покарання у виді позбавлення волі за:
- ч. 1 ст. 186 КК України строком - 3 роки;
- ч. 2 ст. 289 КК України строком - 5 років без конфіскації майна.
На підставі ч. 1 ст. 70 КК України призначено ОСОБА_1 остаточне покарання за сукупністю злочинів, шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим у виді позбавлення волі строком на 5 років без конфіскації майна.
В решті вирок місцевого суду залишено без зміни.
Вимоги касаційної скарги і узагальнені доводи особи, яка її подала
У касаційній скарзі засуджений просить змінити рішення суду першої інстанції у звʼязку з неправильним застосуванням судом закону України про кримінальну відповідальність та зарахувати йому у строк покарання строк попереднього увʼязнення з 13 квітня 2016 року по 14 серпня 2018 року з розрахунку один день попереднього увʼязнення за два дні позбавлення волі, відповідно до вимог ч. 5
ст. 72 КК України в редакції Закону України від 26 листопада 2015 року № 838-VIII "Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього увʼязнення у строк покарання" (далі - Закон №838-VIII).
У своїй касаційній скарзі прокурор ставить питання про зміну ухвали апеляційного суду у звʼязку з неправильним застосуванням судом закону України про кримінальну відповідальність та просить зарахувати засудженому у строк покарання строк попереднього увʼязнення з 21 червня 2017 року до набуття вироком законної сили, тобто по 02 серпня 2018 року з розрахунку один день попереднього увʼязнення за два дні позбавлення волі, відповідно до вимог ч. 5
ст. 72 КК України в редакції Закону №838-VIII. Обґрунтовуючи свої вимоги, зазначає, що апеляційний суд, застосувавши положення ч. 5 ст. 72 КК України у редакції Закону № 838-VIII лише до 21 червня 2017 року, погіршив в такий спосіб становище засудженого, чим порушив його права.
Також посилається на те, що вказаний Закон, на його думку, відповідно до ст. 5 КК України має зворотну дію у часі.
Позиції інших учасників судового провадження
Від учасників судового провадження заперечення на касаційні скарги засудженого та прокурора не подавалися.
У судовому засіданні прокурор виступив проти задоволення касаційних скарг засудженого та прокурора.
Заслухавши суддю-доповідача, думку прокурора, перевіривши матеріали кримінального провадження, наведені у касаційних скаргах доводи, колегія суддів дійшла висновку, що скарги засудженого та прокурора підлягають частковому задоволенню з таких підстав.
Мотиви Суду
Відповідно до вимог ст. 438 КПК України підставами для скасування або зміни судових рішень при розгляді справи в суді касаційної інстанції є істотне порушення вимог кримінального процесуального закону, неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність та невідповідність призначеного покарання тяжкості кримінального правопорушення й особі засудженого.
Згідно зі ст. 433 КПК України суд касаційної інстанції перевіряє правильність застосування судами першої та апеляційної інстанцій норм матеріального й процесуального права при ухваленні судових рішень у тій частині, в якій їх було оскаржено.