ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
11 квітня 2019 року
м. Київ
Справа № 910/6543/18
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
головуючого - Пєскова В.Г.,
суддів: Катеринчук Л.Й., Погребняка В.Я.
учасники справи:
позивач - Публічне акціонернетовариство "Укртрансгаз",
відповідач - Публічне акціонерне товариство "Перший Український Міжнародний Банк",
розглянувши у порядку письмового провадження касаційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Перший Український Міжнародний Банк"
на постанову Північного апеляційного господарського суду від 12.12.2018
у складі колегії суддів: Суліма В.В (головуючий), Чорногуза М.Г., Агрикової О.В
та на рішення Господарського суду міста Кива від 19.09.2018
у складі судді Баранова Д.О.
у справі за позовом Публічного акціонерного товариства "Укртрансгаз"
до Публічного акціонерного товариства "Перший Український Міжнародний Банк"
про стягнення 395 342, 46 грн,
Відповідно до частини четвертої статті 301 Господарського процесуального кодексу України перегляд рішень суду першої інстанції та постанов апеляційної інстанції у даній справі здійснюється без повідомлення учасників справи.
ВСТАНОВИВ
Обставини справи, встановлені судами першої та апеляційної інстанції
1. 21.11.2016 між Публічним акціонерним товариством "Укртрансгаз" (далі - ПАТ "Укртрансгаз") та Товариством з обмеженою відповідальністю "Систем Активс" (далі - ТОВ "Систем Активс") укладено договір № 1611000722 транспортування природного газу.
2. Відповідно до п. 2.1. зазначеного договору ПАТ "Укртрансгаз" надає ТОВ "Систем Активс" послуги транспортування природного газу на умовах, визначених у цьому договорі, а ТОВ "Систем Активс" сплачує ПАТ "Укртрансгаз" встановлену в цьому договорі вартість таких послуг.
3. Пунктом 12.1. договору транспортування природного газу передбачено, що протягом всього строку отримання послуг ТОВ "Систем Активс" надає ПАТ "Укртрансгаз" та підтримує на належному рівні фінансове забезпечення відповідно до вимог Кодексу (Кодекс газотранспортної системи, затверджений постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 30.09.2015 № 2493).
4. 04.08.2017 між ПАТ "Перший Український Міжнародний Банк" (гарант) та ТОВ "Систем Активс" (принципал) було укладено Генеральний договір № КІЕ-Г-3322 про надання гарантії.
5. Пунктом 4.6. Генерального договору про надання гарантій передбачено, що принципал зобовʼязаний в строк не пізніше 2 (двох) банківських днів після отримання від гаранта копії отриманої останнім вимоги про сплату грошової суми відповідно до наданої гарантії (але в будь-якому разі не пізніше дати, вказаної у вимозі гаранта) перерахувати гаранту грошові кошти в обсязі, необхідному для здійснення відповідного платежу за гарантією (у разі якщо до цього часу принципалом не було сформоване у гаранта грошове покриття за гарантією у повній сумі гарантії) за рахунок власних коштів та/або коштів, розміщених відповідно до депозитного договору, укладеного гарантом з принципалом та майнові права за яким передані в заставу гаранту відповідно до Договору застави майнових прав за депозитним договором. Якщо кошти від принципала не надходять в необхідний строк або у неналежній сумі (або у разі недостатності сформованого принципалом грошового покриття за гарантією, або у разі неможливості використання гарантом з буд-яких причин сформованого принципалом грошового покриття за гарантією), гарант здійснює (принципал цим безвідклично доручає гаранту здійснити зазначені дії) платіж за гарантією за рахунок власних коштів. В такому випадку вважається, що відбулося кредитування принципала.
6. На виконання вищевказаних вимог, та з метою забезпечення виконання зобовʼязання ТОВ "Систем Активс", ПАТ "Перший Український Міжнародний Банк" було видано Банківську гарантію від 07.08.2017 № KIEG266701550, згідно з умовами якої ПАТ "Перший Український Міжнародний Банк" зобовʼязався перед ПАТ "Укртрансгаз" (бенефіціар) безвідкладно та безумовно протягом 3 (трьох) банківських днів сплатити грошові кошти в розмірі 65 000 000 грн після одержання від бенефіціара (позивача) письмової вимоги, без необхідності для нього обґрунтувати свою вимогу, за умови, що в тексті вимоги буде зазначено, що сума, яка вимагається, повинна бути сплачена у звʼязку з тим, що: "Принципал не здійснив оплати вартості послуг балансування в строк до 21 числа місяця наступного за місяцем надання послуг".
7. Пунктом 7 Банківської гарантії передбачено, що у разі порушення гарантом свого обовʼязку його відповідальність не обмежується сумою, на яку видано дану банківську гарантію. За невиконання або неналежне виконання гарантом своїх зобовʼязань за цією гарантією щодо перерахування коштів згідно із письмовими вимогами, гарант сплачує бенефіціару пеню в розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України від розміру невиконаних або неналежно виконаних зобовʼязань за кожний день прострочення.
8. 22.01.2018 у звʼязку з невиконанням ТОВ "Систем Активс" свого зобовʼязання щодо здійснення оплати (у строк до 21 числа місяця наступного за місяцем надання послуг) вартості послуг балансування за грудень 2017, наданих відповідно до умов договору № 1611000722 транспортування природного газу, ПАТ "Укртрансгаз", керуючись статтею 564 Цивільного кодексу України та на підставі Банківської гарантії, зі змінами № 1 від 10.10.2017, якими продовжено строк дії Банківської гарантії до 03.02.2018, звернувся до ПАТ "Перший Український Міжнародний Банк" з письмовою вимогою від 22.01.2018 № 1001ВИХ-18-359 про сплату грошових коштів в розмірі 65 000 000 грн.
9. 25.01.2018 ПАТ "Перший Український Міжнародний Банк" була отримана зазначена вимога ПАТ "Укртрансгаз" за Банківською гарантією.
10. 30.01.2018 ухвалою Господарського суду міста Києва у справі № 910/890/18 за позовом ТОВ "Систем Активс" до ПАТ "Перший Український Міжнародний Банк" та ПАТ "Укртрансгаз" про визнання зобовʼязання за Банківською гарантією припиненим заборонено ПАТ "Перший Український Міжнародний Банк" вчиняти будь-які дії, проводити будь-які виплати на користь ПАТ "Укртрансгаз" на виконання зобовʼязань за Банківською гарантією № KIEG266701550 від 07.08.2017 на підставі Генерального договору про надання гарантій № КІЕ-Г-3322 від 04.08.2017.
11. 30.01.2018 на адресу ПАТ "Перший Український Міжнародний Банк" надійшла ухвала Господарського суду міста Києва від 30.01.2018 у справі № 910/890/18 про забезпечення позову ТОВ "Систем Активс" до ПАТ "Перший Український Міжнародний Банк" про визнання зобовʼязання за банківською гарантією припиненим.
12. У відповідь на вимогу позивача відповідач повідомив ПАТ "Укртрансгаз" про те, що 25.01.2017 отримав вимогу позивача, та зазначив, що ухвалою Господарського суду міста Києва від 30.01.2018 у справі № 910/890/18 банку було заборонено вчиняти будь-які дії та проводити будь-які виплати на користь ПАТ "Укртрансгаз", а тому, відповідачем було призупинено сплату на користь товариства грошових коштів в розмірі 65 000 000 грн до моменту зʼясування обставин.
13. 22.03.2018 ухвалою Господарського суду міста Києва у справі № 910/890/18 позов ТОВ "Систем Активс" залишено без розгляду, скасовано вищезазначені заходи забезпечення позову, вжиті ухвалою суду від 30.01.2018.
14. Відповідач зазначає, що вказана ухвала Господарського суду міста Києва від 22.03.2018 у справі № 910/890/18 надійшла на адресу ПАТ "Перший Український Міжнародний Банк" 29.03.2018.
15. 29.03.2018 ПАТ "Перший Український Міжнародний Банк" було здійснено на користь ПАТ "Укртрансгаз" гарантійний платіж у повній сумі Гарантії в розмірі 65 000 000 грн.
Обґрунтування позову
16. 24.05.2018 до Господарського суду міста Києва звернулось ПАТ "Укртрансгаз" з позовом до ПАТ "Перший Український Міжнародний Банк" про стягнення 395 342, 46 грн, з яких: 363 287, 67 грн - пеня та 32 054, 79 грн - 3 % річних.
17. ПАТ "Укртрансгаз" стверджує, що починаючи з наступного дня після проголошення ухвали суду, а саме - з 23.03.2018 у відповідача були відсутні перешкоди щодо належного виконання свого зобовʼязання передбаченого умовами Банківської гарантії стосовно перерахування грошових коштів в розмірі 65 000 000 грн на користь ПАТ "Укртрансгаз", у звʼязку з невиконанням ТОВ "Систем Активс" свого зобовʼязання щодо здійснення оплати вартості послуг балансування за грудень 2017 року, наданих відповідно до умов договору № 1611000722 транспортування природного газу.
18. ПАТ "Укртрансгаз" вказує, що відповідач порушив строки виконання зобовʼязання передбаченого умовами Банківської гарантії та перерахував грошові кошти на користь позивача лише 29.03.2018, внаслідок чого відповідачем було прострочено виконання свого зобовʼязання на шість днів, а саме з 23.03.2018 по 28.03.2018 включно. Позовні вимоги обґрунтовані пунктом 7 Банківської гарантії, статтями 536, 560, 563, частиною першою статті 612, частиною другою статті 625 Цивільного кодексу України.
Обґрунтування відзиву на позовну заяву
19. У відзиві на позов ПАТ "Перший Український Міжнародний Банк" стверджує, що не мало правових підстав для перерахування суми гарантії, оскільки 30.01.2018 до банку надійшла ухвала Господарського суду міста Києва від 30.01.2018 у справі № 910/890/18 про забезпечення позову шляхом заборони ПАТ "Перший Український Міжнародний Банк" вчиняти будь-які дії та проводити будь-які виплати на користь ПАТ "Укртрансгаз" на виконання зобовʼязань за гарантією. Ухвалою Господарського суду міста Києва від 22.03.2018 у справі № 910/890/18 позов принципала, ТОВ "Систем Активс", було залишено без розгляду та скасовано заходи забезпечення позову. Зазначену ухвалу ПАТ "Перший Український Міжнародний Банк" отримало 29.03.2018 та в той же день, на виконання положень пункту 4.6 Генерального договору про надання гарантій, здійснило гарантійний платіж на користь ПАТ "Укртрансгаз" в сумі 65 000 000 грн.
20. Таким чином, банк вважає, що ним не було порушено умови зобовʼязання та не допущено прострочення платежу. Банк стверджує, що процесуальними нормами (ч. 9 ст. 145 ГПК України) передбачено порядок негайного направлення ухвали щодо скасування заходів забезпечення позову відповідним особам, яких вона стосується, і які після отримання такої ухвали повинні вчинити дії, повʼязані із скасуванням забезпечення позову, зокрема у даному випадку перерахувати кошти бенефіціару за гарантією. Тому банк вважає, що доводи ПАТ "Укртрансгаз" відносно того, що з 23.03.2018 банк мав змогу перерахувати кошти бенефіціару не ґрунтуються на нормах чинного законодавства, оскільки ПАТ "Перший Український Міжнародний Банк" могло виконати відповідну ухвалу про скасування заходів забезпечення позову тільки після її отримання.
Короткий зміст рішення суду першої інстанції та постанови суду апеляційної інстанції
21. 19.09.2018 рішенням Господарського суду міста Києва у справі № 910/6543/18 позов ПАТ "Укртрансгаз" - задоволено. Стягнуто з ПАТ "Перший Український Міжнародний Банк" на користь ПАТ "Укртрансгаз" пеню в розмірі 363 287, 67 грн, 3% річних в розмірі 32 054, 79 грн та суму сплаченого судового збору в розмірі 5 930, 14 грн. Ухвалено видати наказ після набрання рішенням законної сили.
22. 12.12.2018 постановою Північного апеляційного господарського суду рішення Господарського суду міста Києва від 19.09.2018 у справі № 910/6543/18 залишено без змін.
23. Суди, з посиланням на частину першу статті 235 Господарського процесуального кодексу України, дійшли висновку, що починаючи з наступного дня після проголошення ухвали Господарського суду міста від 22.03.2018 у справі № 910/890/18, а саме з 23.03.2018 у відповідача були відсутні перешкоди щодо належного виконання свого зобовʼязання передбаченого умовами банківської гарантії стосовно перерахування грошових коштів в розмірі 65 000 000 грн на користь ПАТ "Укртрансгаз", у звʼязку з невиконанням ТОВ "Систем Активс" свого зобовʼязання щодо здійснення оплати вартості послуг відповідно до умов договору № 1611000722 транспортування природного газу. Проте, відповідач порушив строки виконання зобовʼязань за Генеральним договором № КІЕ-Г-3322 про надання гарантій.
24. Суди вказали, що відповідачем не доведено, що ухвала Господарського суду міста Києва від 22.03.2018 у справі № 910/890/18 була отримана ПАТ "Перший Український Міжнародний Банк" саме 29.03.2018, а долучена до матеріалів справи копія ухвали з внутрішнім штампом скаржника на якому зазначена дата 29.03.2018 (дата реєстрації документа) не є належним та допустимим доказом, в розумінні статей 73, 76-79 Господарського процесуального кодексу України, отримання даної ухвали скаржником саме 29.03.2018. Також суди вказали, що присутній у судовому засіданні 22.03.2018 по справі № 910/890/18 представник ПАТ "Перший Український Міжнародний Банк" Награбовський О.В. не був позбавлений можливості отримати вступну та резолютивну частини ухвали Господарського суду міста Києва від 22.03.2018 у справі № 910/890/18 саме вдень її проголошення.
25. Обовʼязок сплати пені та 3% річних передбачено відповідно договором та статтею 625 Цивільного кодексу України та не ставиться в залежність від предʼявлення письмової вимоги. А обмеження відповідальності гаранта не виключає застосування статті 625 Цивільного кодексу України в частині обовʼязку сплати 3% річних у випадку прострочення сплати суми боргу.
26. Твердження відповідача про те, що з моменту оскарження ухвали від 22.03.2018 у справі № 910/890/18 і до винесення постанови апеляційним господарським судом 17.04.2018 у цій же справі про остаточне скасування заходів забезпечення позову, вжитих ухвалою від 30.01.2018 скасування заходів забезпечення позову було зупинено, відхилено судом апеляційної інстанції, оскільки скаржником не доведено належними та допустимими доказами настання у відповідний (спірний) період обставин, з якими процесуальний закон повʼязує зупинення виконання ухвали про скасування забезпечення позову.
АРГУМЕНТИ УЧАСНИКІВ СПРАВИ У СУДІ КАСАЦІЙНОЇ ІНСТАНЦІЇ
А. Доводи особи, яка подала касаційну скаргу
27. 16.01.2019 ПАТ "Перший Український Міжнародний Банк" подано касаційну скаргу, в якій скаржник просить скасувати постанову Північного апеляційного господарського суду від 12.12.2018 та рішення Господарського суду міста Києва від 19.09.2018 у справі № 910/6543/18, прийняти нове рішення яким відмовити в задоволенні позовних вимог ПАТ "Укртрансгаз" повністю.
28. ПАТ "Перший Український Міжнародний Банк" вважає, що з моменту сплати банком основної суми за гарантією, правовідносини сторін припинилися на підставі частини першої статті 568 Цивільного кодексу України, з письмовими вимогами щодо сплати пені та 3% річних до дати припинення зобовʼязань сторін за гарантією (29.03.2018) позивач не звертався, а тому нарахування пені та 3% річних за зобовʼязанням, яке припинилося, неможливе.
29. Скаржник вважає, що судами попередніх інстанцій не враховано положення частини одинадцятої статті 145 Господарського процесуального кодексу України щодо порядку направлення та виконання ухвали суду в частині скасування заходів забезпечення позову, що призвело до ухвалення неправомірного судового рішення про стягнення з банку пені та 3 % річних не з моменту прийняття ухвали до виконання, а з моменту набрання чинності ухвалою суду.
30. ПАТ "Перший Український Міжнародний Банк" стверджує про порушення судами положень статей 86, 91 Господарського процесуального кодексу України, оскільки судами не мотивовано відхилення такого доказу отримання банком копії ухвали від 22.03.2018 у справі № 910/890/18, як копію отриманої ухвали із засвідченою відповідачем першою сторінкою ухали із вхідним штампом ПАТ "Перший Український Міжнародний Банк" від 29.03.2018.