ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
09 квітня 2019 року
м. Київ
Справа № 926/1209/18
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Студенець В.І. - головуючий, судді: Баранець О.М., Вронська Г.О.
за участю секретаря судового засідання: Натаріної О.О.
розглянувши матеріали касаційної скарги Фізичної особи-підприємця Ткачук Юрія Михайловича
на рішення Господарського суду Чернівецької області
(суддя-Гончарук О.В.)
від 10.10.2018
та постанову Західного апеляційного господарського суду
(головуючий - Якімець Г.Г., судді: Матущак О.І., Мирутенко О.Л.)
від 15.01.2019
у справі №926/1209/18
за позовом Фізичної особи-підприємця Ткачука Юрія Михайловича
до Приватного акціонерного товариства "Чернівціобленерго" в особі відокремленого підрозділу Чернівецького РЕМ ПАТ "ЕК "Чернівціобленерго"
про визнання незаконним та скасування рішення,
за участю представників учасників справи:
позивача - не зʼявилися
відповідача - не зʼявилися
ВСТАНОВИВ:
ІСТОРІЯ СПРАВИ
1. Короткий зміст позовних вимог
1.1. Фізична особа-підприємець Ткачук Юрій Михайлович (далі - ФОП Ткачук Ю.М.) звернувся до Господарського суду Чернівецької області з позовом до Приватного акціонерного товариства "Чернівціобленерго" в особі відокремленого підрозділу Чернівецького РЕМ ПрАТ "ЕК "Чернівціобленерго" (далі - ПрАТ "Чернівціобленерго"), в якому просить визнати незаконним та скасувати рішення комісії Чернівецького РЕМ ПрАТ "ЕК "Чернівціобленерго", що оформлене протоколом №162 від 22.01.2018 з розгляду акту про порушення Правил користування електричною енергією №123046 від 27.01.2017.
1.2. В обґрунтування позовної заяви ФОП Ткачук Ю.М. посилається на обставини, повʼязанні з прийняттям відповідачем спірного рішення про нарахування підприємцю недоврахованої електричної енергії, у звʼязку з порушенням Правил користування електричною енергією. При здійсненні перевірки електроустановок ФОП Ткачук Ю.М., відповідачем встановлено порушення у вигляді несанкціонованого втручання в роботу електролічильника "НИК АП-1" за №0031680. ФОП Ткачук Ю.М. зазначає, що жодних змін в конструкцію електролічильника, ним не здійснювалось і не могло бути здійснено, оскільки відповідні пломби електролічильника не пошкоджено. При цьому, навіть, враховуючи, що такі факти встановлені відповідною експертизою, позивач зазначає про відсутність з його боку жодних дій щодо зміни показників електролічильника.
2. Короткий зміст рішень судів першої та апеляційної інстанцій
2.1. Рішенням Господарського суду Чернівецької області від 10.10.2018 у справі №926/1209/18 у задоволенні позовних вимог відмовлено.
2.2. Постановою Західного апеляційного господарського суду від 15.01.2019 рішення Господарського суду Чернівецької області від 10.10.2018 у справі №926/1209/18 залишено без змін.
2.3. Господарськими судами встановлено такі обставини:
- між ПАТ "ЕК "Чернівціобленерго" в особі Начальника Чернівецького РЕМ Лисого М.В. (постачальник) та Фізичною особою підприємцем Ткачуком Юрієм Михайловичем (споживач) 06.11.2008 укладено договір №2068/8 про постачання електричної енергії, згідно пункту 1 якого постачальник продає електричну енергію споживачу для забезпечення потреб електроустановок споживача з дозволеною потужністю 85 вКт, величини якої по площадках вимірювання та точках продажу визначені додатком №7.1 "Перелік місць встановлення електролічильників, за якими проводиться розрахунок за відпущену електроенергію, включаючи субспоживачів", а споживач оплачує постачальнику вартість використаної (купленої) електричної енергії та здійснює інші платежі згідно з умовами цього договору. Точка продажу електричної енергії: Т-1 на ізоляторах опори №б/н ПЛ-0,4кВ.; Т-2 на кабельних наконечниках РУ-0,4кВ ТП-337; Т-3 на кабельних наконечниках ТП-368 РУ-0,4 кВ;
- згідно пункту 2.1. договору сторони визначили, що під час виконання умов цього договору, а також вирішення всіх питань, що не обумовлені цим договором сторони зобовʼязуються керуватися чинним законодавством України та Правилами користування електричною енергією;
- пунктом 9.4. договору визначено, що він набирає чинності з дня його підписання і вважається продовженим на наступний календарний рік, якщо за місяць до закінчення терміну дії договору жодною із сторін не буде заявлено про припинення його дії або перегляд його умов. Станом на час розгляду справи договір є чинним;
- згідно з додатком №7.1. до договору "Перелік місць встановлення електролічильників, за якими проводиться розрахунок за відпущену електроенергію, включаючи субспоживачів", за адресою: м. Чернівці, вул. Квітковська, 4 (лічильник №0031680) сторонами обумовлено одне з місць встановлення електролічильника, за яким проводяться розрахунки за відпущену електроенергію;
- з акту до договору №2068/8 про опломбування та відповідальність за збереження засобів обліку та пломб на них, вбачається, що саме пломби на лічильнику №0031680 опломбовано 26.03.2013. При цьому в даному акті зазначено, що відповідальність за збереження і цілісність розрахункових засобів обліку електроенергії та пломб покладається на їх власника або організацію, на території (у приміщенні) якої вони встановлені згідно п. 3.3. Правил користування електричною енергією;
- ухвалою Шевченківського районного суду міста Чернівці від 29.08.2016 у справі № 727/6416/16-к у межах проведення досудового розслідування, внесеного до Єдиного реєстру судових розслідувань за №12016260000000126 від 05.02.2016, ухвалено надати слідчим СУ ГУ Національної поліції в Чернівецькій області, Шевченківського відділення поліції Чернівецького відділу поліції ГУ Національної поліції в Чернівецькій області, Садгірського відділення поліції Чернівецького відділу ГУ Національної поліції в Чернівецькій області, Чернівецького відділу поліції ГУ Національної поліції у Чернівецькій області, дозвіл на проведення обшуку нежитлових приміщень за адресою: м. Чернівці, вул. Квітковського Дениса 4-Б, власниками якого є ТОВ "Сад-Гора" і ТОВ "ЮМТ І КО", де здійснює підприємницьку діяльність ФОП Ткачук Ю.М., з метою відшукання та вилучення, зокрема, лічильника марки №0031680, інших приладів, які фіксують показники електроенергії (лічильників), використаних та невикористаних пломб ПАТ ЕК "Чернівціобленерго";
- слідчими Шевченківського відділення поліції Чернівецького відділу поліції ГУ Національної поліції в Чернівецькій області за участю спеціаліста відповідача, працівника позивача та двох понятих 01.09.2016 проведено обшук вказаного обʼєкта за результатами якого вилучено лічильник №0031680 та пломба №3458102, про що складено протокол обшуку;
- згідно з висновком №130 від 03.01.2017 експерта ОСОБА_4 (ТОВ Група інформаційної безпеки "ФС Груп") виявлено ознаки конструктивних змін, наданого на експертизу лічильника електричної енергії НИК 2301 АП-1 №0031680, які виконані кустарним способом, не передбачені виробником цього типу лічильників та дають можливість користувачеві вручну змінювати показання лічильника, що є ознакою несанкціонованого втручання;
- комісією у складі представників постачальника електричної енергії та у присутності споживача 27.01.2017 складено акт за № 123046 у якому зазначено, що споживач при користуванні електричною енергією за адресою: м. Чернівці, вул. Квітовського, 4-Б, порушив пункт 3.2. Правил користування електричною енергією, з посиланням на експертний висновок №130 від 03.01.2017, яким встановлено факт несанкціонованого втручання в роботу електролічильника "НИК АП-1" серійний №0031680;
- в акті про порушення №123046 зазначено, що розгляд зазначеного порушення буде проводитись на засіданні комісії відповідача 10.02.2017 за адресою: м. Чернівці, вул. Прутська, 23 А, 2 поверх, каб. №210. Даний акт складено за участю Ткачука Ю.М., який підписувати даний акт відмовився;
- відповідно до висновку експерта Чернівецького науково-дослідного експертно-криміналістичного центру №0249-к від 13.02.2017 відтиски (рельєфні написи) "НИК/Е" та "*" на двох контактних поверхнях металевої (свинцевої) захисної пломби, яка 30.01.2017 знята під час огляду лічильника №0031680, 2007 року випуску, що вилучений під час обшуку 01.09.2016 у Ткачука Ю.М. залишені пломбувальними елементами (металевими плашками) з рельєфними написами "НИК/Е" та "*", що вилучені 01.09.2016 під час обшуку житла підозрюваного (у межах згаданої кримінальної справи) ОСОБА_6 за адресою: АДРЕСА_1; металева (свинцева) захисна пломба з рельєфними написами "НИК/Е" та "*", а також металева (свинцева) пломба з рельєфним написами "а тризуб 7 ПТ 0" та "ІІІ", які 30.01.2017 зняті під час огляду лічильника №0031680, 2007 року випуску, що вилучені під час обшуку 01.09.2016 у Ткачука Ю.М. та дві металеві (свинцеві) захисні пломби на одній з яких наявні рельєфні написи "НИК/Е" та "*", а на іншій рельєфні написи "а тризуб 7 ПТ 0" та "ІІІ", що отримані для порівняльного дослідження ПАТ ЕК "Чернівціобленерго", залишені різними пломбувальними елементами (металевими плашками);
- відповідно до протоколу засідання комісії №162 від 22.01.2018 щодо розгляду акта ПКЕЕ №123046 від 27.01.2017 ФОП Ткачуку Юрію Михайловичу нараховано вартість необлікованої електроенергії згідно п.п. 3 п. 2.1. Методики в розмірі 64447 кВт/год., що становить 107504,21 грн;
- не погоджуючись із застосуванням відносно Фізичної особи-підприємця Ткачука Юрія Михайловича оперативно-господарської санкції, зазначене стало підставою звернення до суду з даним позовом.
2.4. Відмовляючи у задоволенні позовних вимог, місцевий господарський суд виходив із того, що має місце факт несанкціонованого втручання в засіб обліку (електролічильник) за № 0031680 у вигляді внесення конструктивних змін, які не передбачені виробником цього типу лічильників; висновки експертизи підтверджують факт фальсифікації двох захисних пломб електролічильника №0031680.
2.5. Суд апеляційної інстанції погоджуючись із висновками, викладеними в рішенні місцевого господарського суду, зазначив, що оскільки права та охоронювані законом інтереси позивача, за захистом яких той звернувся до суду, не порушено відповідачем, то позовні вимоги про скасування оперативно-господарської санкції задоволенню не підлягають.
3. Короткий зміст вимог касаційної скарги
3.1. Не погоджуючись з рішенням Господарського суду Чернівецької області від 10.10.2018 та постановою Західного апеляційного господарського суду від 15.01.2019 у справі №926/1209/18, ФОП Ткачук Ю.М. подав касаційну скаргу, в якій просить рішення місцевого суду та постанову суду апеляційної інстанції скасувати та прийняти нове, яким позовні вимоги задовольнити.
3.2. Узагальнені доводи касаційної скарги Фізичної особи-підприємця Ткачук Юрія Михайловича:
- суди першої та апеляційної інстанцій дійшли помилкового висновку, що відповідач звертався, відповідно до вимог Правил користування електричною енергією, до територіальних органів центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері технічного регулювання або акредитованих метрологічних служб з метою позачергової повірки засобів обліку, а також до електропередавальної організації (оператора даних комерційного обліку) для позачергової технічної перевірки та/або перевірки програмування засобів обліку, схем їх підключення, правильності роботи, ремонту, заміни, а також для проведення відповідної експертизи;
- суди попередніх інстанцій помилково вважають, що Правила користування електричною енергією передбачають можливість використання висновків експерта у кримінальних справах для обґрунтування актів про порушення правил користування електричною енергією, тим більше висновком експерта у кримінальному провадженні, яке не завершено судовим рішенням, що набрало законної сили;
- не звернули суди попередніх інстанцій на ту обставину, що між позивачем та відповідачем не складався акт про пломбування лічильника та встановлення індикатора;
- поза увагою судів залишилось перевірка проведеного відповідачем розрахунку суми недоврахованої енергії.
3.3. У відзиві на касаційну скаргу Акціонерне товариство "Чернівціобленерго" просило відмовити в її задоволенні, а рішення Господарського суду Чернівецької області від 10.10.2018 та постанову Західного апеляційного господарського суду від 15.01.2019 у справі №926/1209/18 залишити без змін, як такі, що прийняті з дотриманням норм матеріального і процесуального права.
4. Оцінка аргументів учасників справи і висновків судів першої та апеляційної інстанцій з посиланням на норми права, яким керувався суд
4.1. Частиною 4 статті 26 Закону України "Про електроенергетику" (в редакції чинній на момент виникнення правовідносин), зокрема, передбачено, що споживач енергії несе відповідальність за порушення умов договору з енергопостачальником та Правил користування електричною і тепловою енергією.
4.2. Відповідно до частин першої, другої статті 27 Закону України "Про електроенергетику" правопорушення в електроенергетиці тягне за собою встановлену законодавством України цивільну, адміністративну і кримінальну відповідальність. Правопорушеннями в електроенергетиці є, зокрема, пошкодження приладів обліку, порушення правил користування енергією.
4.3. Згідно із частиною першою статті 235 Господарського кодексу України за порушення господарських зобовʼязань до субʼєктів господарювання та інших учасників господарських відносин можуть застосовуватися оперативно-господарські санкції - заходи оперативного впливу на правопорушника з метою припинення або попередження повторення порушень зобовʼязання, що використовуються самими сторонами зобовʼязання в односторонньому порядку.
4.4. Частиною першою статті 237 Господарського кодексу України встановлено, що підставою для застосування оперативно-господарських санкцій є факт порушення господарського зобовʼязання другою стороною. Оперативно-господарські санкції застосовуються стороною, яка потерпіла від правопорушення, у позасудовому порядку та без попереднього предʼявлення претензії порушнику зобовʼязання.
4.5. За змістом статей 216, 217, 218, 235, 236, 237 Господарського кодексу України рішення постачальника електричної енергії про нарахування вартості недоврахованої спожитої електроенергії є саме оперативно-господарською санкцією.
4.6. Взаємовідносини, які виникають в процесі продажу і купівлі електричної енергії між виробниками або постачальниками електричної енергії та споживачами (на роздрібному ринку електричної енергії), регулюються Правилами користування електричною енергією, затвердженими постановою Національної комісії регулювання електроенергетики України від 31 липня 1996 року № 28 (у редакції постанови Національної комісії регулювання електроенергетики України від 17 жовтня 2005 року № 910) (далі - Правила користування електричною енергією).
Дія Правил користування електричною енергією поширюється на всіх юридичних осіб та фізичних осіб (крім населення).
4.7. Постачання електричної енергії для забезпечення потреб електроустановки здійснюється на підставі договору про постачання електричної енергії, що укладається між власником цієї електроустановки (уповноваженою власником особою) та постачальником електричної енергії за регульованим тарифом, або договору про купівлю-продаж електричної енергії, що укладається між власником цієї електроустановки (уповноваженою власником особою) та постачальником електричної енергії за нерегульованим тарифом (п.1.3. Правил користування електричною енергією).
4.8. Відповідно до пункту 3.1 Правил користування електричною енергією електроустановки споживачів мають бути забезпечені необхідними розрахунковими засобами обліку електричної енергії для розрахунків за спожиту електричну енергію, технічними засобами контролю і управління споживанням електричної енергії та величини потужності, а також (за бажанням споживача) засобами вимірювальної техніки для контролю якості електричної енергії.
4.9. Відповідно до пункту 3.2 Правил користування електричною енергією відповідальною за технічний стан засобів обліку є організація, на балансі якої вони перебувають, або оператор засобів комерційного обліку (електропередавальна організація або інша організація) на підставі відповідного договору.
4.10. Пункти 3.16 та 3.17 Правил користування електричною енергією передбачають, що розрахунковий засіб обліку електричної енергії має бути опломбований на кріпленні кожуха лічильника пломбою з тавром Державного комітету України з питань технічного регулювання та споживчої політики, а на затискній кришці - пломбою електропередавальної організації. Пломби з тавром електропередавальної організації мають бути встановлені також на пристроях, що закривають первинні і вторинні кола живлення засобу обліку, приводи і кнопки управління комутаційних апаратів та кришки автоматів, встановлених у цих колах, двері комірок трансформаторів напруги, кришки на зборках і колодках затискачів, випробувальних блоках, лінії звʼязку автоматизованих систем обліку та всі інші пристрої і місця, що унеможливлюють доступ до струмоведучих частин схеми обліку. Підготовка місць для опломбування здійснюється власником електроустановки згідно з переліком, наданим електропередавальною організацією. Перелік місць пломбування може бути розширений за обґрунтованою пропозицією однієї із сторін. У зазначених місцях можуть бути встановлені пломби інших заінтересованих сторін.