Постанова
Іменем України
04 квітня 2019 року
м. Київ
справа № 796/116/2018
провадження №61-1899ав19
Верховний Суд у складі колегії суддів Другої судової палати Касаційного цивільного суду: Курило В. П. (суддя-доповідач), Коротуна В. М.,
Червинської М. Є.,
за участю:
секретаря судового засідання - Кривошиї О. О.,
представника Представництва "БЕГАРАТ Фертрібс-унд Сервіс ГмбХ" в Україні товариства з обмеженою відповідальністю "БЕГАРАТ Фертрібс-унд Сервіс ГмбХ"- Прибильського Віталія Геннадійовича,
представника товариства з обмеженою відповідальністю "Інко-Фуд Україна" - Баса Андрія Миколайовича,
розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Представництва "БЕГАРАТ Фертрібс-унд Сервіс ГмбХ" в Україні товариства з обмеженою відповідальністю "БЕГАРАТ Фертрібс-унд Сервіс ГмбХ" на ухвалу Київського апеляційного суду від 18 грудня 2018 року у справі за заявою товариства з обмеженою відповідальністю "Інко-Фуд Україна" про визнання та надання дозволу на виконання рішення Міжнародного комерційного арбітражного суду при Торгово-промисловій палаті України від 15 лютого
2018 року у справі АС № 175г/2017 за позовом товариства з обмеженою відповідальністю "Інко-Фуд Україна" (Україна) до Gesellschaft mit beschrankter Haftung "BEGARAT Vertriebs-und Service GmbH", Deutschland, durch ukrainische Reprasentanz "BEGARAT Vertriebs-und Service GmbH" (товариство з обмеженою відповідальністю "БЕГАРАТ Фертрібс-унд Сервіс ГмбХ", Німеччина, в особі Представництва "БЕГАРАТ Фертрібс-унд Сервіс ГмбХ" в Україні) про стягнення 1 771 800,00 грн та витрат по сплаті арбітражного збору та зустрічним позовом Gesellschaft mit beschrankter Haftung "BEGARAT Vertriebs-und Service GmbH", Deutschland, durch ukrainische Reprasentanz "BEGARAT Vertriebs-und Service GmbH" (товариство з обмеженою відповідальністю "БЕГАРАТ Фертрібс-унд Сервіс ГмбХ", Німеччина, в особі Представництва "БЕГАРАТ Фертрібс-унд Сервіс ГмбХ" в Україні) до товариства з обмеженою відповідальністю "Інко-Фуд Україна" про стягнення 8 785,75 євро та витрат по сплаті арбітражного збору,
ВСТАНОВИВ:
У травні 2018 року товариство з обмеженою відповідальністю "Інко-Фуд Україна" (далі - ТОВ "Інко-Фуд Україна") звернулось до суду із заявою про визнання та надання дозволу на виконання рішення Міжнародного комерційного арбітражного суду при Торгово-промисловій палаті України
від 15 лютого 2018 року у справі АС № 175г/2017 за позовом ТОВ "Інко-Фуд Україна" (Україна) до Gesellschaft mit beschrankter Haftung "BEGARAT Vertriebs-und Service GmbH", Deutschland, durch ukrainische Reprasentanz "BEGARAT Vertriebs-und Service GmbH" (товариство з обмеженою відповідальністю "БЕГАРАТ Фертрібс-унд Сервіс ГмбХ" (далі - ТОВ "БЕГАРАТ Фертрібс-унд Сервіс ГмбХ"), Німеччина, в особі Представництва "БЕГАРАТ Фертрібс-унд Сервіс ГмбХ" в Україні) про стягнення 1 771 800,00 грн та витрат по сплаті арбітражного збору та зустрічним позовом Gesellschaft mit beschrankter Haftung "BEGARAT Vertriebs-und Service GmbH", Deutschland, durch ukrainische Reprasentanz "BEGARAT Vertriebs-und Service GmbH" (ТОВ "БЕГАРАТ Фертрібс-унд Сервіс ГмбХ", Німеччина, в особі Представництва "БЕГАРАТ Фертрібс-унд Сервіс ГмбХ" в Україні) до ТОВ "Інко-Фуд Україна" про стягнення 8 785,75 євро та витрат по сплаті арбітражного збору.
Заява мотивована тим, що 29 вересня 2016 року між ТОВ "БЕГАРАТ Фертрібс-унд Сервіс ГмбХ", Німеччина (Gesellschaft mit beschrankter Haftung "Begarat Vertriebs-und Service GmbH", Deutschland) в особі Представництва "Бегарат Фертрібс-унд Сервіс Гмбх" (Постачальник) в Україні та ТОВ "Інко-Фуд Україна" (Покупець) був укладений Контракт Nr ВЕ-М 4998 F/U, відповідно до якого у випадку неможливості вирішення спорів, що виникають при виконанні Контракту, шляхом перемовин, спірні питання будуть передаватись на вирішення в Міжнародний комерційний арбітражний суд при Торгово-промисловій палаті України із застосуванням його регламенту. Застосовуване право - право України.
15 лютого 2018 року Міжнародним комерційним арбітражним судом при Торгово-промисловій палаті України в складі суду: голови складу суду
Пащенко Є. Г., арбітрів Стретовича В. М. та Гринчишина В. А., у справі
АС № 175г/2017 прийнято рішення про стягнення з Gesellschaft mit beschrankter Haftung "Begarat Vertriebs-und Service GmbH", Deutschland durch ukrainische Reprasentanz "Begarat Vertriebs-und Service GmbH" (ТОВ "БЕГАРАТ Фертрібс-унд Сервіс ГмбХ", Німеччина, в особі Представництва "БЕГАРАТ Фертрібс-унд Сервіс ГмбХ" в Україні) на користь ТОВ "Інко-Фуд Україна" вартості товару в сумі 1 771 800,00 грн та 127 505,44 грн на відшкодування витрат по сплаті арбітражного збору, всього 1 899 305,44 грн.
Вказане рішення прийнято в звʼязку зі спором, що виник з Контракту Nr ВЕ-М 4998 F/U від 29 вересня 2016 року, укладеного між сторонами.
Рішення Міжнародного комерційного арбітражного суду при Торгово-промисловій палаті України набрало чинності з 15 лютого 2018 року є остаточним і підлягає негайному виконанню.
З метою врегулювання добровільного виконання рішення та вирішення питання про повернення спірного майна ТОВ "Інко-Фуд Україна" зверталось листом
№ 14 від 21 березня 2018 року до боржника в особі його українського представництва, але відповіді на звернення не отримало, заборгованість не сплачено, що призводить до необхідності звернення до суду з метою вирішення питання про визнання та надання дозволу на виконання рішення Міжнародного комерційного арбітражного суду при Торгово-промисловій палаті України
від 15 лютого 2018 року у справі АС № 175г/2017.
Ухвалою Київського апеляційного суду від 18 грудня 2018 року, постановленою як судом першої інстанції, заяву ТОВ "Інко-Фуд Україна" про визнання та надання дозволу на виконання рішення Міжнародного комерційного арбітражного суду при Торгово-промисловій палаті України від 15 лютого
2018 року у справі АС № 175г/2017 задоволено.
Надано дозвіл на виконання рішення Міжнародного комерційного арбітражного суду при Торгово-промисловій палаті України від 15 лютого 2018 року, ухваленого у складі голови Пащенко Є. Г., арбітрів: Стретовича В. М., Гринчишина В. А., у справі АС № 175г/2017 за позовом ТОВ "Інко-Фуд Україна" (Україна) до Gesellschaft mit beschrankter Haftung "BEGARAT Vertriebs-und Service GmbH", Deutschland, durch ukrainische Reprasentanz "BEGARAT Vertriebs-und Service GmbH" (ТОВ "БЕГАРАТ Фертрібс-унд Сервіс ГмбХ", Німеччина, в особі Представництва "БЕГАРАТ Фертрібс-унд Сервіс ГмбХ" в Україні) про стягнення 1 771 800,00 грн та витрат по сплаті арбітражного збору та зустрічним позовом Gesellschaft mit beschrankter Haftung "BEGARAT Vertriebs-und Service GmbH", Deutschland, durch ukrainische Reprasentanz "BEGARAT Vertriebs-und Service GmbH" (ТОВ "БЕГАРАТ Фертрібс-унд Сервіс ГмбХ", Німеччина, в особі Представництва "БЕГАРАТ Фертрібс-унд Сервіс ГмбХ" в Україні) до ТОВ "Інко-Фуд Україна" про стягнення 8 785,75 євро та витрат по сплаті арбітражного збору.
Видано виконавчий лист на примусове виконання рішення Міжнародного комерційного арбітражного суду при Торгово-промисловій палаті України
від 15 лютого 2018 року у справі АС №175г/2017 про стягнення з Gesellschaft mit beschrankter Haftung "Begarat Vertriebs-und Service GmbH", Deutschland durch ukrainische Reprasentanz "Begarat Vertriebs-und Service GmbH" (ТОВ "БЕГАРАТ Фертрібс-унд Сервіс ГмбХ", Німеччина, в особі Представництва "БЕГАРАТ Фертрібс-унд Сервіс ГмбХ" в Україні) на користь ТОВ "Інко-Фуд Україна" вартості товару в сумі 1 771 800,00 грн та 127 505,44 грн на відшкодування витрат по сплаті арбітражного збору, всього - 1 899 305,44 грн.
Стягнуто з Gesellschaft mit beschrankter Haftung "Begarat Vertriebs-und Service GmbH", Deutschland durch ukrainische Reprasentanz "Begarat Vertriebs-und Service GmbH" (ТОВ "БЕГАРАТ Фертрібс-унд Сервіс ГмбХ", Німеччина, в особі Представництва "БЕГАРАТ Фертрібс-унд Сервіс ГмбХ" в Україні) на користь ТОВ "Інко-Фуд Україна" 881,00 грн судового збору.
Ухвала апеляційного суду мотивована тим, що заявником дотримано строк предʼявлення рішення іноземного суду до примусового виконання та вимоги процесуального закону щодо форми і змісту заяви. Правових підстав для відмови в задоволенні заяви суд не встановив.
Не погоджуючись із вказаною ухвалою, Представництво "БЕГАРАТ Фертрібс-унд Сервіс ГмбХ" в Україні ТОВ "БЕГАРАТ Фертрібс-унд Сервіс ГмбХ" подало до Верховного Суду, як суду апеляційної інстанції, апеляційну скаргу, в якій просить скасувати ухвалу Київського апеляційного суду від 18 грудня 2018 року та постановити нову ухвалу, якою у задоволенні заяви ТОВ "Інко-Фуд Україна" про визнання та надання дозволу на виконання рішення Міжнародного комерційного арбітражного суду при Торгово-промисловій палаті України
від 15 лютого 2018 року в справі № АС № 175г/2017 відмовити у повному обсязі.
Зазначає, що оскаржувана ухвала апеляційного суду постановлена із порушенням норм процесуального права, оскільки до суду апеляційної інстанції від сторін по справі надійшли заяви про відкладення розгляду справи, проте, суд не взяв їх до уваги та розглянув справу по суті. Таким чином суд позбавив заявника процесуальної можливості надати свої пояснення, скористатись правовою допомогою і використати передбачені чинним процесуальним законодавством права.
Враховуючи зміст пункту 9.2 Контракту, заявник вважає, що сторонами не було чітко визначено перелік питань і підстав для вирішення суперечностей між сторонами контракту саме в рамках міжнародного арбітражу, а тому рішення Міжнародного комерційного арбітражу при Торгово-промисловій палаті України від 15 лютого 2018 року винесено щодо спору, не передбаченого арбітражною угодою
Під час постановлення оскаржуваної ухвали, суд не перевірив та не дослідив чи спір, з огляду на його предмет, може чи не може бути переданий на вирішення до міжнародного комерційного арбітражу.
Спір, який розглядався міжнародним арбітражем в рамках справи
АС № 175г/2017 виник між субʼєктами підприємницької діяльності, які зареєстровані на території України, а саме між Представництвом "БЕГАРАТ Фертрібс-унд Сервіс ГмбХ" в Україні та ТОВ "Інко-Фуд Україна", а тому спір не міг розглядатись міжнародним арбітражем, оскільки це суперечить положенням частини другої статті 1 Закону України "Про міжнародний арбітраж".
По суті арбітражна угода є недійсною, оскільки не може бути виконана.
15 березня 2019 року ТОВ "Інко-Фуд Україна" через засоби поштового звʼязку подало до Верховного Суду відзив на апеляційну скаргу, в якому просить у задоволенні апеляційної скарги представництва "БЕГАРАТ Фертрібс-унд Сервіс ГмбХ" в Україні ТОВ "БЕГАРАТ Фертрібс-унд Сервіс ГмбХ" відмовити.
Відзив обґрунтовано тим, що судом при розгляді даної заяви про визнання та надання дозволу на виконання рішення Міжнародного комерційного арбітражного суду встановлено. що арбітражна угода не визнана недійсною, боржника було належним чином сповіщено про призначення арбітра та про арбітражний розгляд, рішення не суперечить арбітражній угоді, склад міжнародного комерційного арбітражу та арбітражна процедура відповідали угоді між сторонами, рішення вже стало обовʼязковим для сторін, не було скасовано та його виконання не зупинено судом.
Представник Представництва "БЕГАРАТ Фертрібс-унд Сервіс ГмбХ" в Україні ТОВ "БЕГАРАТ Фертрібс-унд Сервіс ГмбХ" - Прибильський В. Г. в судовому засіданні доводи апеляційної скарги підтримав та просив її задовольнити.
Представник ТОВ "Інко-Фуд Україна" - Бас. А. М. в судовому засіданні проти задоволення апеляційної скарги заперечував з підстав наведених у відзиві на апеляційну скаргу, просив залишити її без задоволення, а ухвалу Київського апеляційного суду від 18 грудня 2018 року без змін.
Частиною другою статті 24, частиною другою статті 351 ЦПК України передбачено, що Верховний Суд переглядає в апеляційному порядку судові рішення апеляційних судів, ухвалені ними як судами першої інстанції.
Заслухавши доповідь судді-доповідача, пояснення сторін у справі, перевіривши доводи апеляційної скарги, дослідивши матеріали справи, колегія суддів дійшла наступних висновків.
Частиною першою статті 367 ЦПК України визначено, що суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними в ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.
Відповідно до частини першої статті 35 Закону Україну "Про міжнародний комерційний арбітраж" арбітражне рішення, незалежно від того, в якій країні воно було винесено, визнається обовʼязковим і при поданні до компетентного суду письмового клопотання виконується з урахуванням положень цієї статті та статті 36 цього ж Закону.
Визнання та надання дозволу на виконання рішення міжнародного комерційного арбітражу - це поширення законної сили такого рішення на територію України і застосування засобів примусового виконання в порядку, встановленому Цивільним процесуальним кодексом України.
Згідно із частиною першою статті 482 ЦПК України, надання дозволу на виконання рішення міжнародного комерційного арбітражу, якщо місце арбітражу знаходиться на території України, здійснюється судом у порядку, встановленому цією главою, з особливостями, передбаченими цією статтею.
Частиною першою статі 475 ЦПК України визначено, що питання визнання і надання дозволу на виконання рішення міжнародного комерційного арбітражу розглядається судом за заявою стягувача відповідно до цієї глави, якщо боржник має місце проживання (перебування) або місцезнаходження на території України.
Згідно з частиною третьою статті 475 ЦПК України заява про визнання і надання дозволу на виконання рішення міжнародного комерційного арбітражу подається до апеляційного суду, юрисдикція якого поширюється на місто Київ, протягом трьох років з дня прийняття рішення міжнародним комерційним арбітражем.
Вирішуючи питання про визнання та надання дозволу на виконання рішення міжнародного комерційного арбітражу, суд не може оцінювати, чи законним є прийняте рішення, обговорювати його правильність по суті чи вносити будь-які зміни до його змісту, а перевіряє лише дотримання строків звернення з клопотанням, дотримання вимог процесуального закону щодо його форми і змісту та наявність обставин, які можуть бути підставою для відмови в задоволенні заяви.
З матеріалів справи слідує, що 29 вересня 2016 року між ТОВ "БЕГАРАТ Фертрібс-унд Сервіс ГмбХ", Німеччина (Gesellschaft mit beschrankter Haftung "Begarat Vertriebs-und Service GmbH", Deutschland) в особі Представництва "Бегарат Фертрібс-унд Сервіс Гмбх" (Постачальник) в Україні та ТОВ "Інко-Фуд Україна" (Покупець) був укладений Контракт Nr ВЕ-М 4998 F/U.
Розділом 9 зазначеного Контракту передбачене арбітражне застереження, відповідно до якого, у випадку неможливості вирішення спорів, що виникають при виконанні Контракту, шляхом перемовин, спірні питання будуть передаватись на вирішення в Міжнародний комерційний арбітражний суд при Торгово-промисловій палаті України із застосуванням його регламенту. Застосовуване право - право України.
22 травня 2017 року ТОВ "Інко-Фуд Україна" звернулося до Міжнародного комерційного арбітражного суду при Торгово-промисловій палаті України з позовною заявою до Gesellschaft mit beschrankter Haftung "BEGARAT Vertriebs-und Service GmbH", Deutschland, durch ukrainische Reprasentanz "BEGARAT Vertriebs- und Service GmbH" (ТОВ "БЕГАРAT Фертрібс-унд Сервіс ГмбХ", Німеччина, в особі Представництва "БЕГАРАТ Фертрібс-унд Сервіс ГмбХ" в Україні) про стягнення 1 771 800,00 грн та витрат по сплаті арбітражного збору.
Позовні вимоги ґрунтуються на контракті № ВЕ-М 4998 F/U від 29 вересня