ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
20 березня 2019 року
м. Київ
справа № 638/15818/14-к
провадження № 51-7593км18
Верховний Суд колегією суддів Другої судової палати Касаційного кримінального суду у складі:
головуючого Мазура М. В.,
суддів Могильного О. П., Яковлєвої С. В.,
за участю
секретаря судового засідання Замкового І. А.,
прокурора Гаврилюка С. М.,
розглянув у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу прокурора на ухвалу Апеляційного суду Харківської області від 24 травня 2018 року у кримінальному провадженні № 12014220480003562 за обвинуваченням
ОСОБА_1, громадянина України, який народився ІНФОРМАЦІЯ_2, у м. Харкові, зареєстрованого та фактично проживає за адресою: АДРЕСА_1, раніше судимого,
у вчиненні злочину, передбаченого ч. 2 ст. 389 Кримінального кодексу України (далі - КК України).
Рух справи, зміст судових рішень і встановлені судами
першої та апеляційної інстанцій обставини
Вироком Дзержинського районного суду м. Харкова від 25 жовтня 2017 року ОСОБА_1 за предʼявленим обвинуваченням у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 389 КК України виправдано, у звʼязку з відсутністю в його діях ознак цього кримінального правопорушення.
Органами досудового розслідування, ОСОБА_1 обвинувачувався в ухиленні від відбування покарання у виді громадських робіт за наступних обставин. Так, 11 листопада 2013 року він був засуджений Дзержинським районним судом м. Харкова за ст. 128 КК України до покарання у виді 150 годин громадських робіт. 14 лютого 2014 року ОСОБА_1 був ознайомлений з порядком і умовами відбування покарання у виді громадських робіт, а саме: зобовʼязався виконувати встановлені законом порядок і умови відбування покарання; сумлінно ставитися до роботи; працювати на призначеному обʼєкті і відпрацювати встановлений судом строк громадських робіт; зʼявлятися за викликами до кримінально-виконавчої інспекції, повідомляти інспекцію про зміну місця проживання; зʼявлятися до інспекції в установлені дні на реєстрацію, без дозволу інспекції не виїжджати за межі України. Також ОСОБА_1 був попереджений про кримінальну відповідальність за ухилення від відбування покарання за ч. 2 ст. 389 КК України та ознайомлений із постановою про встановлення днів явки на реєстрацію до Дзержинського районного підрозділу Київського МРВ КВІ УДПтСУ в Харківській області.
14 лютого 2014 року ОСОБА_1 було видано направлення на відбування покарання у виді громадських робіт на строк 150 годин у Дзержинський районний суд м. Харкова. 17 лютого 2014 року ОСОБА_1 повинен був приступити до виконання покарання у вигляді громадських робіт, але засуджений ОСОБА_1 з метою ухилення від відбування покарання у вигляді громадських робіт без поважної причини до роботи не приступив та про причини неявки не повідомив, у звʼязку з чим йому було винесено застереження у вигляді письмового попередження, з яким він ознайомився 25 квітня 2014 року. У той же день ОСОБА_1 повідомив, що він не приступив до відбування покарання у звʼязку з тим, що працює водієм у Зміївській ТЕС і згідно з графіком роботи не міг відбувати покарання у вигляді громадських робіт. Тоді ж ОСОБА_1 було видано направлення на відбування покарання у вигляді громадських робіт на строк 150 годин до Олексіївської виправної колонії № 25 УДПтС України в Харківській області, де ОСОБА_1 26 квітня 2014 року повинен був приступити до відбування покарання й виконувати громадські роботи у вільний від роботи час, а саме у суботу та неділю, але засуджений ОСОБА_1, умисно з метою ухилення від відбуття покарання у вигляді громадських робіт без поважної причини до роботи не приступив та про причини не повідомив.
У період із 14 лютого 2014 року по теперішній час, покарання призначене Дзержинським районним судом м. Харкова у виді громадських робіт на строк 150 годин ОСОБА_1 не відбув.
Крім того, ОСОБА_1 не зʼявився на реєстрацію до Дзержинського районного підрозділу Київського МРВ КВІ УДПтСУ в Харківській області 28 лютого, 4 і 18 березня, 1 і 15 квітня 2014 року, у звʼязку з чим йому було винесено застереження у вигляді письмового попередження, з яким він ознайомився під підпис, після чого ОСОБА_1 не зʼявився на реєстрацію до Дзержинського районного підрозділу Київського МРВ КВІ УДПтСУ в Харківській області: 06 і 20 травня, 3 і 17 червня 2014 року.
Дії ОСОБА_1 органом досудового розслідування кваліфіковано за ч. 2 ст. 389 КК України як ухилення від відбування покарання у вигляді громадських робіт, засудженим до цього покарання.
При ухваленні виправдувального вироку щодо ОСОБА_1 суд встановив, що вироком Дзержинського районного суду м. Харкова від 11 листопада 2013 року затверджено угоду про примирення між потерпілою ОСОБА_2 та обвинуваченим ОСОБА_1 у кримінальному провадженні № 12013220480004341, ОСОБА_1 було визнано винуватим у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ст. 128 КК України, та призначено узгоджене покарання у виді громадських робіт на строк 150 годин.
З огляду на це суд дійшов висновку, що у діях ОСОБА_1 відсутній склад злочину, який йому інкримінувався (обʼєктивна та субʼєктивна сторони), оскільки діючим законодавством чітко передбачено порядок ухвалення та виконання вироків, затверджених на підставі угод, а також спеціальну кримінальну відповідальність за умисне їх невиконання, прямо встановлену в ст. 389-1 КК України.
Ухвалою Апеляційного суду Харківської області від 24 травня 2018 року вирок Дзержинського районного суду м. Харкова від 25 жовтня 2017 року щодо ОСОБА_1 залишено без зміни.
Вимоги касаційної скарги і доводи особи, яка її подала
У касаційній скарзі прокурор просить скасувати ухвалу апеляційного суду і призначити новий розгляд у суді апеляційної інстанції у звʼязку з істотним порушенням вимог кримінального процесуального закону, неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність, а саме незастосуванням закону України про кримінальну відповідальність, який підлягає застосуванню у виді засудження за ч. 2 ст. 389 КК України та неправильним тлумаченням кримінального процесуального закону, а саме: ст. 476 КПК України.
На обґрунтування наведеного прокурор зазначає, що в діях ОСОБА_1 є склад злочину, передбачений ч. 2 ст. 389 КК України, оскільки факт ухилення засудженим від відбування покарання не є невиконанням умов угоди, призначеного вироком суду на підставі такої угоди. При цьому вказує на те, що суд апеляційної інстанції при ухваленні рішення порушив вимоги ст. 419 КПК України.
Позиції інших учасників судового провадження
У судовому засіданні прокурор підтримав касаційну скаргу та просив її задовольнити, надавши відповідні пояснення.
Інші учасники судового провадження були належним чином повідомлені про дату, час та місце касаційного розгляду, однак у судове засідання вони не зʼявилися. Клопотань про особисту участь у касаційному розгляді, заперечень або повідомлень про поважність причин їх неприбуття до Суду від них не надходило.
Мотиви Суду
При розгляді цього кримінального провадження Верховний Суд виходить із того, що згідно зі ст. 438 Кримінального процесуального кодексу України (далі - КПК України) до компетенції суду касаційної інстанції не відноситься перевірка обставин, зазначених у статтях 410 та 411 КПК України, щодо невідповідності висновків суду першої інстанції фактичним обставинам кримінального провадження, які оскаржуються у касаційній скарзі захисника засудженого.
Відповідно до ст. 438 КПК України предметом перегляду справи в касаційному порядку можуть бути істотне порушення вимог кримінального процесуального закону, неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність, невідповідність призначеного покарання тяжкості кримінального правопорушення та особі засудженого.
Згідно з вимогами ч. 1 ст. 413 КПК України неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність, що тягне за собою скасування або зміну судового рішення, є: 1) незастосування судом закону, який підлягає застосуванню; 2) застосування закону, який не підлягає застосуванню; 3) неправильне тлумачення закону, яке суперечить його точному змісту; 4) призначення більш суворого покарання, ніж передбачено відповідною статтею (частиною статті) закону України про кримінальну відповідальність.
Відповідно до вимог ч. 2 ст. 433 КПК України суд касаційної інстанції переглядає рішення судів першої та апеляційної інстанцій у межах касаційної скарги.
Доводи, наведені в касаційній скарзі прокурора, про неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність є обґрунтованими, з огляду на таке.
Як убачається з матеріалів провадження, вироком Дзержинського районного суду м. Харкова від 11 листопада 2013 року було затверджено угоду про примирення між потерпілою ОСОБА_2 та обвинуваченим ОСОБА_1 у кримінальному провадженні № 12013220480004341, а ОСОБА_1 було визнано винуватим у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ст. 128 КК України та призначено узгоджене покарання у виді громадських робіт на строк 150 годин.
Згідно з цією угодою сторони (потерпіла ОСОБА_2 та обвинувачений ОСОБА_1) узгодили формулювання обвинувачення, його правову кваліфікацію, істотні для кримінального провадження обставини, розмір шкоди, завданої кримінальним правопорушенням, строк її відшкодування (т. 1 а.п. 51).
Вказану угоду про примирення було затверджено вироком суду, який набрав законної сили. Тобто з урахуванням вимог ст. 471 КПК України за наявності спільної згоди між потерпілою ОСОБА_2 та обвинуваченим ОСОБА_1 було укладено угоду про примирення на вказаних вище умовах, затверджених вироком суду (т. 1 а.п. 51). При цьому вказаним вироком було призначено покарання у виді й розмірі, які були узгоджені сторонами.
Як убачається із матеріалів кримінального провадження, ОСОБА_1 обвинувачувався в тому, що він умисно ухилився від відбування призначеного указаним вироком покарання у виді громадських чи виправних робіт, у звʼязку з чим його дії були кваліфіковані за ч. 2 ст. 389 КК України.
Натомість суди першої та апеляційної інстанції вважали, що це діяння не містить складу злочину, передбаченого ч. 2 ст. 389 КК України, оскільки воно підлягає кваліфікації за ч. 1 ст. 389-1 КК України як умисне невиконання угоди про примирення.
Верховний Суд звертає увагу на те, що в судовій практиці та науковій літературі до цього часу існують два підходи щодо кваліфікації ухилення особи від відбування покарання, призначеного вироком суду, яким затверджено угоду про визнання винуватості чи про примирення.
Так, згідно з першим підходом таке діяння має бути кваліфіковано за відповідною частиною ст. 389 або ст. 390 КК України, які передбачають кримінальну відповідальність саме за ухилення від відбування покарання, а не за ст. 389-1 КК України.
За іншим підходом ухилення від виконання, покарання призначеного за вироком суду, яким затверджено угоду про визнання винуватості або про примирення, підлягає кваліфікації за ст. 389-1 КК України як за умисне невиконання засудженим відповідної угоди. Цей підхід обґрунтовується тим, що згідно з положеннями статей 471 і 472 КПК України зміст угоди про примирення та угоди про визнання винуватості включає узгоджене сторонами покарання та згоду підозрюваного, обвинуваченого на його призначення або на призначення покарання та звільнення від його відбування з випробуванням. Із цього робиться висновок, що оскільки положення наведених норм кримінального процесуального закону зобовʼязують сторони угоди, крім іншого, узгоджувати міру покарання, відповідно обовʼязок відбування узгодженого сторонами та затвердженого вироком суду покарання засудженим випливає з умов угоди між сторонами угоди та у випадку угоди про примирення є однією з гарантій справедливої сатисфакції для потерпілого (див., наприклад, ухвалу Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ від 16 серпня 2016 року у справі № 219/4196/15-к).