ПОСТАНОВА
Іменем України
28 березня 2019 року
Київ
справа №826/15080/16
адміністративне провадження №К/9901/29719/18
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного адміністративного суду:
головуючого - Стрелець Т. Г.,
суддів - Білоуса О. В., Данилевич Н.А.,
розглянувши у попередньому судовому засіданні адміністративну справу №826/15080/16
за позовом ОСОБА_1 до Військової частини 3078 Національної гвардії України про визнання бездіяльності протиправною, зобовʼязання вчинити дії, провадження по якій відкрито
за касаційною скаргою ОСОБА_1 на постанову Окружного адміністративного суду міста Києва від 29 листопада 2016 року (головуючий суддя - Аблов Є.В.) та ухвалу Київського апеляційного адміністративного суду від 14 лютого 2017 року (колегія суддів у складі головуючого судді - Мацедонської В.Е., суддів: Лічевецького І.О., Мельничука В.П.)
ІСТОРІЯ СПРАВИ
Короткий зміст позовних вимог
1. ОСОБА_1 звернувся до суду з позовом до Військової частини 3078 Національної гвардії України, в якому просив:
1.1. визнати бездіяльність військової частини 3078 Національної гвардії України, що виражається у непризначенні ОСОБА_1 (ідентифікаційний номер НОМЕР_1) на посаду начальника речової служби військової частини 3078 Головного управління Національної гвардії України протиправною;
1.2. зобовʼязати військову частину 3078 Національної гвардії України призначити ОСОБА_1 на раніше займану посаду начальника речової служби військової частини 3078 Головного управління Національної гвардії України;
1.3. стягнути з військової частини 3078 Національної гвардії України на користь ОСОБА_1 грошове забезпечення за час вимушеного невиконання обовʼязків начальника речової служби військової частини 3078 Головного управління Національної гвардії України, починаючи з 02.03.2016 року по день ухвалення судом постанови за результатами розгляду справи.
2. Позовна заява мотивована тим, що відповідач, в порушення вимог пункту 117 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, протиправно не призначає ОСОБА_1 на раніше займану посаду начальника речової служби військової частини 3078 Головного управління Національної гвардії України.
Короткий зміст рішень судів першої та апеляційної інстанцій
3. Постановою Окружного адміністративного суду м.Києва від 29 листопада 2016 року, залишеною без змін ухвалою Київського апеляційного адміністративного суду від 14 лютого 2017 року, у задоволенні позовних вимог ОСОБА_1 до Військової частини 3078 Національної гвардії України про визнання бездіяльності протиправною, зобовʼязання вчинити дії відмовлено.
4. Рішення судів мотивовані тим, що в ході судового розгляду справи встановлено відсутність з боку відповідача оскаржуваної бездіяльності, оскільки командир військової частини 3078 Національної гвардії України не має права на призначення майора ОСОБА_1 на будь-яку офіцерську посаду у військовій частині 3078 Національної гвардії України так, як дане право надано командувачу Національної гвардії України.
Короткий зміст вимог касаційної скарги
5. Не погоджуючись з ухваленими по справі рішеннями, ОСОБА_1 звернувся до Вищого адміністративного суду України із касаційною скаргою, в якій просить їх скасувати та направити справу на новий розгляд до суду першої інстанції.
6. Касаційна скарга обґрунтована тим, що у звʼязку із внесенням застави відповідно до ухвали Апеляційного суду міста Києва від 17 лютого 2016 року перестали існувати підстави, визначені пунктом 116 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України для перебування у розпорядженні командира військової частини. Відповідно, керуючись пунктом 117 цього Положення, позивач мав бути призначений на раніше займану посаду начальника речової служби військової частини 3078 Головного управління Національної гвардії України.
Проте, відповідач протягом тривалого часу не вчиняв будь-яких дій, направлених на призначення ОСОБА_1 на раніше займану посаду, вчиняючи протиправну бездіяльність.
Доказом такої бездіяльності, як стверджує касатор, є листи командира ВЧ 3078 до командувача Національної гвардії України за вих.2607 від 05.10.2016 року та вих.2857 від 08.11.2016 року, які надавалися позивачем до суду апеляційної інстанції.
Разом з тим, апеляційний суд залишив поза увагою дані докази, що, на думку касатора, є підставою для скасування судових рішень та направлення справи на новий розгляд до суду першої інстанції.
7. Ухвалою Вищого адміністративного суду України від 28 лютого 2017 року відкрито провадження за касаційною скаргою ОСОБА_1 на постанову Окружного адміністративного суду міста Києва від 29 листопада 2016 року та ухвалу Київського апеляційного адміністративного суду від 14 лютого 2017 року .
8. Верховний Суд ухвалою від 27 березня 2019 року прийняв до провадження вищезазначену касаційну скаргу.
9. Відповідач відзиву на касаційну скаргу не надавав.
ОБСТАВИНИ СПРАВИ
10. Наказом командира військової частини 3078 Національної гвардії України від 27 лютого 2015 року №3 вирішено уважати на посаді майора ОСОБА_1, призначеного наказом командувача Національної гвардії України начальником речової служби тилу з 27 лютого 2015 року.
11. У звʼязку із здійсненням Головною військовою прокуратурою Генеральної прокуратури України досудового розслідування у кримінальному провадженні №42015000000001122 від 10 червня 2015 року за підозрою ОСОБА_1, який займав посаду начальника речової служби центральної бази забезпечення Головного управління Національної гвардії України - військової частини 3078, у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.410 КК України, старшим слідчим в особливо важливих справах СВ СУ Головної військової прокуратури Генеральної прокуратури України молодшим радником юстиції Льошенком Н.Ю. до Печерського районного суду м.Києва подано клопотання про застосування запобіжного заходу у вигляді тримання під вартою до підозрюваного ОСОБА_1, за наслідком розгляду якого ухвалою Печерського районного суду м.Києва від 13 жовтня 2015 року у справі №757/37642/15-к застосовано до ОСОБА_1 запобіжний захід у вигляді тримання під вартою строком на 60 діб, тобто до 09 грудня 2015 року до 19 год 06 хв.
12. 15 грудня 2015 року наказом командувача Національної гвардії України №205 о/с відповідно до пп.13 п.116 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України майора ОСОБА_1 звільнено з посади начальника речової служби військової частини 3078 та зараховано в розпорядження командувача Національної гвардії України з 11 грудня 2015 року.
13. Наказом командира військової частини 3078 Національної гвардії України від 24 грудня 2015 року №212 оголошено про зарахування у розпорядження командувача Національної гвардії України з 11 грудня 2015 року із залишенням у списках особового складу військової частини 3078 ОСОБА_1, начальника речової служби, згідно наказу командувача Національної гвардії України від 15 грудня 2015 року №205 о/с у звʼязку із застосуванням запобіжного заходу в кримінальному провадженні у вигляді тримання під вартою.
14. Ухвалою Апеляційного суду м.Києва від 17 лютого 2016 року продовжено ОСОБА_1 строк тримання під вартою до 25 березня 2016 року включно та визначено запобіжний захід у вигляді застави, а також зазначено, що з моменту звільнення з-під варти у звʼязку з внесенням застави підозрюваний вважається таким, до якого застосовано запобіжний захід у вигляді застави.
У звʼязку з внесенням застави, позивача було звільнено з-під варти.
15. Наказом командувача Національної гвардії України від 12 березня 2016 року №31 о/с, відповідно до пп.13 п.116 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України майора ОСОБА_1 зараховано з 11 березня 2016 року у розпорядження командира військової частини 3078.
16. 05 вересня 2016 року позивач звернувся до командира військової частини 3078 із заявою щодо призначення його на раніше займану посаду у звʼязку з тим, що перестали існувати підстави для перебування у розпорядженні командира військової частини, передбачені пп.13 п.116 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України.
17. Листом №2425 від 15 вересня 2016 року позивачу повідомлено, що у командування військової частини 3078 Національної гвардії України відсутні підстави для призначення ОСОБА_1 на раніше займану посаду начальника речової служби.
ПОЗИЦІЯ ВЕРХОВНОГО СУДУ
18. Суд касаційної інстанції наголошує на тому, що перевірка законності судових рішень судів першої та апеляційної інстанції, згідно зі статтею 341 КАС України, здійснюється виключно у частині застосування норм матеріального та процесуального права.
19. Аналізуючи доводи, викладені у касаційній скарзі, колегія суддів дійшла висновку про відсутність підстав для її задоволення з огляду на наступне.
20. Відповідно до частини 7 статті 6 Закону України "Про військовий обовʼязок і військову службу" від 25 березня 1992 року № 2232-XII порядок призначення на військові посади встановлюється Конституцією України, законами України, положеннями про проходження військової служби, про проходження громадянами України служби у військовому резерві.
21. Указом Президента України від 10 грудня 2008 року №1153/2008 затверджено Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України (далі - Положення №1153/2008).
22. Відповідно до пункту 1 Положення №1153/2008, даним Положенням визначається порядок проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України та регулюються питання, повʼязані з проходженням такої служби під час виконання громадянами військового обовʼязку в запасі.