ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
26 березня 2019 року
м. Київ
Справа № 906/102/18
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Селіваненка В.П. (головуючий), Булгакової І.В. і Львова Б.Ю.,
за участю секретаря судового засідання Поліщук Ю.В.,
представників учасників справи:
позивача - товариства з обмеженою відповідальністю "Попільнянський комбікормовий завод" - Сіра А.В. - адвокат (посвідчення від 28.01.2011 НОМЕР_1),
відповідача - публічного акціонерного товариства "Житомиргаз" - Козир В.К. - адвокат (посвідчення від 19.09.2017 НОМЕР_2 ),
розглянув касаційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "Попільнянський комбікормовий завод" (далі - Завод)
на рішення господарського суду Житомирської області від 07.08.2018 (суддя Маріщенко Л.О. ) та
постанову Північно-Західного апеляційного господарського суду від 17.12.2018 (головуючий суддя - Демидюк О.О., суддя Савченко Г.І. і Тимошенко О.М.)
за позовом товариства з обмеженою відповідальністю "Попільнянський комбікормовий завод" (далі - Завод)
до публічного акціонерного товариства "Житомиргаз" (далі - Товариство)
про скасування рішення комісії, оформленого протоколом від 12.12.2017 №102.
РУХ СПРАВИ
Короткий зміст позовних вимог
1. Позов було подано про скасування рішення постійно діючої комісії з розгляду питань щодо перерахування (донарахування) або зміни режиму нарахування обʼємів газу у разі виявлення порушень вимог Кодексу ГРМ, яке оформлено протоколом від 21.12.2017 №102 (далі - Рішення).
2. Позов мотивовано порушенням Товариством процедури проведення перевірки та, відповідно, складання акта перевірки.
Короткий зміст рішення суду першої інстанції та постанови суду апеляційної інстанції
3. Рішенням господарського суду Житомирської області від 07.08.2018, залишеним без змін постановою Північно-Західного апеляційного господарського суду від 17.12.2018, у задоволенні позову відмовлено.
4. Прийняті судові акти мотивовані відсутністю правових підстав для задоволення позовних вимог, оскільки: матеріалами справи підтверджено, що несправність лічильника газу позивача була підтверджена довідкою про непридатність від 14.12.2017 №13728, яка була видана державним підприємством "Житомирстандартметрологія", та протоколом повірки лічильника газу позивача від 14.12.2017, з якого вбачається вихід роботи лічильника за межі допустимої метрологічної похибки засобу вимірювальної техніки (далі - ЗВТ) позивача; нормами Кодексу ГРМ передбачено донарахування за самим лише фактом непридатності приладу обліку, і воно не ставиться у залежність від наявності або відсутності вини споживача або несанкціонованого втручання споживача в роботу ЗВТ, а перерахунок обʼєму розподіленого (спожитого) природного газу проводиться за номінальною потужністю неопломбованого газоспоживаючого обладнання за період з дати виходу з ладу ЗВТ до моменту встановлення та опломбування справного та повіреного ЗВТ.
Короткий зміст вимог касаційної скарги
5. Завод у касаційній скарзі, посилаючись на прийняття оскаржуваних судових рішень з порушенням норм матеріального та процесуального права, просить суд скасувати рішення господарського суду Житомирської області від 07.08.2018 та постанову Північно-Західного апеляційного господарського суду від 17.12.2018 у справі №906/102/18 повністю, справу передати на новий розгляд та стягнути з Товариства на користь Заводу судові витрати у сумі 3 472 грн.
АРГУМЕНТИ УЧАСНИКІВ СПРАВИ
Доводи особи, яка подала касаційну скаргу
6. Судами попередніх інстанцій не враховано доводів позивача про те, що документи, які були подані відповідачем до справи та покладені в основу оскаржуваних рішень, є такими, що подані з порушенням норм Господарського процесуального кодексу України (далі - ГПК України) та не можуть вважатися належними та допустимими доказами. Витяг з протоколу від 21.12.2017 №121, звіт за контрактний місяць, що містить розрахунок донарахованого обʼєму газу, та наказ від 02.02.2017 №17 та інші документи на підтвердження повноважень представника позивача жодним чином не засвідчені у відповідності до вимог ГПК України, а їх оригінали для огляду не надавалися.
7. Судами попередніх інстанцій не було надано правової оцінки правомірності складення працівником відповідача акта обстеження від 23.11.2017 №140088 та направлення лічильника газу на позачергову повірку.
8. Названими судами не було враховано, що позачергову повірку ЗТВ 14.12.2017 було проведено неуповноваженим на те органом, а тому довідка від 14.12.2017 №13721 не може підтверджувати факт непридатності ЗВТ.
9. При складанні акта про порушення від 14.12.2017 №2604 відповідачем не було визначено чітко виду правопорушення, що "інкримінується позивачу". В акті про порушення від 14.12.2017 №2406 відповідачем не вказано, який саме вид порушення встановлено, обставини і суть порушення, а містяться лише посилання на норму Кодексу ГРМ, яка передбачає два різні порушення.
10. При ухваленні оскаржуваних судових рішень судами попередніх інстанцій не було враховано доводи позивача про те, що всі документи відповідачем були складені за відсутності уповноваженого представника позивача, який би мав належні повноваження на представництво інтересів саме Заводу як юридичної особи у відносинах з відповідачем.
11. При розгляді вказаної справи судами першої та апеляційної інстанції залишено поза увагою той факт, що засідання постійно діючої комісії з розгляду питання щодо перерахунку або зміни режиму нарахування обʼємів газу у разі виявлення порушень вимог Кодексу ГРМ, де розглядалося питання позивача, було проведено з порушенням вимог Кодексу ГРМ.
Доводи іншого учасника справи
12. Відзив на касаційну скаргу не надходив.
СТИСЛИЙ ВИКЛАД ОБСТАВИН СПРАВИ, ВСТАНОВЛЕНИХ СУДАМИ ПЕРШОЇ ТА АПЕЛЯЦІЙНОЇ ІНСТАНЦІЙ
13. 01.01.2016 Заводом було підписано заявку-приєднання до умов договору розподілу природного газу (для споживання, що не є побутовим) щодо обʼєкта зерносушарка "РСП - 32", 2 одиниці, що знаходиться за адресою: с. Попільня, вул. Прикордонників, 65. Оператором газорозподільної мережі згідно із заявкою-приєднанням визначено Товариство (Оператор ГРМ).
При проведенні Оператором ГРМ позачергової повірки ЗВТ 23.11.2017 представником відповідача головним метрологом Мохаревим А.М. складено акт обстеження №140088 б, у якому було зазначено, що в результаті контрольного огляду вузла обліку газу встановлено, що: пломбування комерційного ВОТ не порушено; витоки газу відсутні, герметичність забезпечена; клапани виміру тиску, температури, втрат у працездатному стані; аварійні ситуації, що впливають на облік газу, в архівах обчислення відсутні.
У звʼязку з цим було зроблено висновок: для визначення метрологічних характеристик лічильника газу споживача у термін 10 робочих днів провести позачергову повірку лічильника газу.
04.12.2017 на адресу відповідача направлено листа щодо зняття лічильника для проведення повірки.
06.12.2017 представниками відповідача у присутності представника позивача було проведено перевірку стану обліку природного газу, результати якої зафіксовано Актом перевірки стану обліку природного газу від 06.12.2017 №90211, з якого вбачається, що лічильник знято, а встановлено підмінний лічильник газовий ЛЕК - 80 6160, заводський номер 11780, дата повірки 27.10.2017. Показники на момент встановлення - 263,1куб.м.
06.12.2017 провідним інженером відповідача за участю представника позивача було складено протокол № 90211/1.
Лічильник було знято, опломбовано та залишено у споживача і зобовʼязано останнього провести позачергову повірку лічильника в термін 10 робочих днів з моменту зняття в сервісному центрі ПАТ "Житомиргаз" за адресою: м. Житомир, вул. Селюцька, 33-а.
На підставі результатів повірки 14.12.2017 державним підприємством "Житомирський науково-виробничий центр стандартизації, метрології та сертифікації" (далі - ДП "Житомирстандартметрологія") надано довідку від 14.12.2017 №13721 про непридатність засобу вимірювальної техніки. У цій довідці зазначено, що підставою для визнання засобу вимірювальної техніки непридатним є те, що "похибка лічильника не відповідає вимогам ТУ.У. 30474655001-2000 Qmin = -2.58%, 0.2Qmax = +1.68%, 0.5Qmax = +1.21%? 1.0Qmax = +0.73%".
14.12.2017 складено акт №2406 про порушення Заводом Кодексу ГРМ (далі - Акт), згідно з яким встановлено порушення споживачем підпункту 1 пункту 3 глави 2 розділу ХІ Кодексу ГРМ, а саме: пошкодження ЗВТ (лічильника газу) або робота комерційного ВОГ чи його складових у позаштатному режимі, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некоректно.
В Акті вказано, що комісія оператора ГРМ з розгляду цього Акта буде проводити засідання 21.12.2017, на яке було запрошено споживача або уповноважену ним особу. Також в акті зазначено, що у разі неявки на засідання комісії цей акт буде розглядатися без участі споживача.
Споживач був ознайомлений з Актом, про що свідчить підпис у ньому головного інженера Заводу.
21.12.2017 Акт був розглянутий на засіданні комісії, в результаті якого було прийнято Рішення про перерахунок розподіленого (спожитого) природного газу Заводу та складення акта-розрахунка необлікованого (донарахованого) обʼєму природного газу.
Акт-розрахунок від 21.12.2017, відповідно до якого позивачу виконано технічний розрахунок спожитого газу на зерносушарці ДПС (4000 квт) за період з 01.12.2017 з 07:00 год. по 06.12.2017 по 11:00 год. у кількості 58 280 куб.м природного газу з розрахунку номінальної потужності 235 куб. м./год згідно з технічною характеристикою, був отриманий директором позивача 28.12.2017 та ним була здійснена відмітка в акті, згідно з якою позивач не погоджується з сумою порушення.
На підставі акта-розрахунка від 21.12.2017 відповідачем був наданий позивачу акт надання послуг від 25.01.2018 №00000043 та рахунок на оплату від 25.01.2018 № 00002793 на суму 313 035,42 грн. необлікованого (донарахованого) обʼєму природного газу в кількості 28064 м. куб., що становить різницю між нарахованим необлікованим обʼємом природного газу в обсязі 58 280 м.куб. та обʼємом природного газу, оплаченого позивачем в обсязі 30216 м.куб.
20.02.2018 відповідач направив на адресу позивача лист-вимогу від 15.02.2018 №Zh007.2-СЛ-2390-0218 разом з додатками (оригінал акта розрахунку від 25.01.2018, оригінал актів надання послуг від 25.01.2018 № 00000043 у 2 примірн. та оригінал рахунка на оплату від 25.01.2018 № 00002793). У даному листі-вимозі Товариство просило сплатити заборгованість за необлікований (донарахований) обʼєм природного газу в розмірі 313 035,42 грн.