ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
19 березня 2019 року
м. Київ
Справа № 908/6039/15
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Погребняка В.Я. (головуючий), Катеринчук Л.Й., Пєскова В.Г.
за участю секретаря судового засідання - Співака С.В.,
учасники справи:
боржник - Приватне підприємство "Епізод",
арбітражний керуючий (ліквідатор) Завертайний І.Б. - особисто,
кредитор - ОСОБА_5,
представник кредитора - не з'явився,
кредитор - ОСОБА_6,
представник кредитора - не з'явився,
кредитор - Регіональне відділення ФДМУ по Харківській області,
представник кредитора - не з'явився,
заявник касаційної скарги - ОСОБА_7,
представник заявника - Степанченко С.В., адвокат (Договір від 22.05.2018, Ордер ДП №2149/012 від 27.05.2018),
учасник - Дніпровська міська рада,
представник учасника - Коробов І.О. (довіреність від 21.12.2018),
розглянув у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу
ОСОБА_7,
на ухвалу Господарського суду Запорізької області від 17.09.2018
у складі судді Ніколаєнка Р.А.,
та постанову Центрального апеляційного господарського суду від 04.12.2018
у складі колегії суддів: Вечірко І.О. (головуючий), Березкіна О.В., Кузнєцов В.О.
у справі за заявою
Приватного підприємства "Епізод"
про визнання банкрутом
ВСТАНОВИВ:
ІСТОРІЯ СПРАВИ
Короткий зміст вимог
1. Ухвалою Господарського суду Запорізької області від 18.12.2015 порушено провадження у справі № 908/6039/15 про банкрутство Приватного підприємства "Епізод" (далі - ПП "Епізод", боржник), в порядку ст. 95 Закону України "про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", введено мораторій на задоволення вимог кредиторів, засідання суду для вирішення питання щодо визнання боржника банкрутом призначено на 25.12.2015.
2. Постановою Господарського суду Запорізької області від 25.12.2015 року ПП "Епізод" визнано банкрутом на підставі статті 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом". Ліквідатором призначено голову ліквідаційної комісії ОСОБА_7, зобов'язано вчинити певні дії.
3. 19.09.2017 на розгляд господарського суду ліквідатором подано звіт, ліквідаційний баланс та документи щодо здійснення ліквідаційної процедури.
4. 16.02.2018 до Господарського суду Запорізької області надійшла скарга Дніпровської міської ради на дії ліквідатора, з вимогами:
- визнати неправомірними дії ліквідатора ОСОБА_7 щодо включення до ліквідаційної маси ПП "Епізод" об'єкту нерухомого майна: нежитлової будівлі А-1 загальною площею 378,2 кв. м., реєстраційний номер 906487512101, розташованого за адресою: вул. Володимира Вернадського, 24, м. Дніпро;
- визнати недійсним свідоцтво про придбання нерухомого майна з прилюдних торгів, серія та номер 1406, виданий 18.04.2016 року, видане приватним нотаріусом Дніпропетровського міського нотаріального округу Петрушенською І.Р.;
- скасувати запис про право власності № 14241439 щодо об'єкту нерухомого майна: нежитлова будівля А-1 загальною площею 378,2 кв. м., реєстраційний номер 906487512101, розташованого за адресою: вул. Володимира Вернадського, 24, м. Дніпро;
- відсторонити ліквідатора ПП "Епізод" ОСОБА_7 від виконання повноважень.
5. 19.06.2017 року до Господарського суду Запорізької області від КП "Дніпропетровське міжміське бюро технічної інвентаризації" надійшло повідомлення № 8269 від 12.06.2018 року, згідно з яким станом на 31.12.2012 року в інвентаризаційній справі відсутня інформація про реєстрацію права власності за адресою: АДРЕСА_3, за ТОВ "Видавництво "Лібра", ПП "Епізод" чи за іншими юридичними та фізичними особами.
6. 24.07.2018 до суду першої інстанції надійшла скарга Дніпровської міської ради на дії ліквідатора, в якій заявник просить:
- відсторонити ліквідатора ПП "Епізод" ОСОБА_7 від виконання повноважень;
- визнати недійсними результати аукціону, оформлені протоколом № 04111 з продажу майна банкрута від 11.04.2016, договір купівлі-продажу майна банкрута на відкритих торгах (аукціоні) від 11.04.2016 № 82 та свідоцтво про право власності від 11.04.2016;
- визнати недійсними результати аукціону, оформлені протоколом № 04113 з продажу майна банкрута від 11.04.2016, договір купівлі-продажу майна банкрута на відкритих торгах (аукціоні) від 11.04.2016 № 84 та свідоцтво про право власності від 18.04.2016;
- визнати недійсними результати аукціону, оформлені протоколом № 04112 з продажу майна банкрута від 11.04.2016, договір купівлі-продажу майна банкрута на відкритих торгах (аукціоні) від 11.04.2016 № 83 та свідоцтво про право власності від 18.04.2016;
- визнати недійсними результати аукціону, оформлені протоколом № 02011 з продажу майна банкрута від 01.02.2017, договір купівлі-продажу майна банкрута на відкритих торгах (аукціоні) від 03.02.2017 № 93 та свідоцтво про право власності від 08.02.2017;
- визнати недійсними результати аукціону, оформлені протоколом № 02012 з продажу майна банкрута від 01.02.2017, договір купівлі-продажу майна банкрута на відкритих торгах (аукціоні) від 03.02.2017 № 94 та свідоцтво про право власності від 08.02.2017.
Короткий зміст ухвали суду першої інстанції
7. Ухвалою Господарського суду Запорізької області від 17.09.2018 у даній справі відсторонено ліквідатора - голову ліквідаційної комісії ОСОБА_7 від виконання повноважень ліквідатора у справі №908/6039/15 про банкрутство ПП "Епізод"; розгляд скарг Дніпровської міської ради на дії ліквідатора ПП "Епізод" ОСОБА_7 відкладено; розгляд справи, клопотання Головного управління ДФС у Запорізькій області про не затвердження ліквідаційного балансу банкрута та неприйняття рішення про припинення провадження у справі про банкрутство ПП "Епізод" до моменту отримання від ліквідатора та проведення позапланової перевірки працівниками ГУ ДФС у Запорізькій області відкладено, інше.
8. Вказана ухвала в частині відсторонення ОСОБА_7 від виконання обов'язків ліквідатора мотивована тим, що матеріали справи свідчать, що виконання покладених на ліквідатора Законом про банкрутство повноважень щодо виявлення майна боржника, проведення інвентаризації, формування ліквідаційної маси та реалізації майна ліквідатором ОСОБА_7 здійснено без додержання вимог Закону про банкрутство.
9. Під час розгляду справи, судом встановлено:
9.1. При призначенні ліквідатора у даній справі судом були застосовані передбачені ч.2 ст.95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" повноваження суду щодо можливості покладення обов'язків ліквідатора на голову ліквідаційної комісії незалежно від наявності у нього статусу арбітражного керуючого.
9.2. Ліквідатором у справу надано інвентаризаційний опис № 1 (основні засоби, матеріальні та нематеріальні активи) на 15.01.2016, згідно з яким при інвентаризації нею встановлено наявність основних засобів ПП "Епізод":
- нежитлове приміщення, розташоване за адресою: м. Дніпропетровськ, вул. Володимира Вернадського (колишня назва - вул. Дзержинського), 24;
- станція технічного обслуговування, розташована за адресою: м. Дніпропетровськ, вул. Бориса Кротова, 24;
- гараж № 1А, розташований за адресою: м. Дніпропетровськ, вул. Фучика, 3.
В інвентаризаційному опису № 1 відображено відсутність даних про балансову та ринкову вартість майна.
9.3. Надано інвентаризаційний опис № 2 (основні засоби, матеріальні та нематеріальні активи) на 04.03.2016, у якому відображено наявність основних засобів ПП "Епізод":
- нежитлове приміщення, розташоване за адресою: м. Дніпропетровськ, вул. Володимира Вернадського (колишня назва - вул. Дзержинського), 24 балансовою та ринковою вартістю 39606,00 грн.;
- станція технічного обслуговування, розташована за адресою: м. Дніпропетровськ, вул. Бориса Кротова, 24, балансовою та ринковою вартістю 696098,00 грн.;
- гараж № 1А, розташований за адресою: м. Дніпропетровськ, вул. Фучика, 3, балансовою та ринковою вартістю 20001,00 грн.
Зазначені в інвентаризаційному опису № 2 суми ринкової та балансової вартості нежитлового приміщення та СТО відповідають висновкам суб'єкта оціночної діяльності ФОП Ратушного І.В., м. Дніпропетровськ (сертифікат суб'єкта оціночної діяльності НОМЕР_1, виданий ФДМУ 27.10.2014), сума вартості гаражу - висновкам суб'єкта оціночної діяльності ТОВ «Схід-П-Експерт», м. Харків (сертифікат суб'єкта оціночної діяльності № 188/15, виданий ФДМУ 16.03.2015).
9.4. Відповідно до звіту ліквідатора, на аукціоні з продажу майна банкрута 01.02.2017 було реалізовано майно, яке розташоване за адресою АДРЕСА_3.
9.5. В протоколі №02012-Лот 2 від 01.02.2017 про проведення відкритих торгів (аукціону) Товарною біржею "Придніпров'я" у м. Дніпро з продажу майна банкрута зазначено, що право власності в Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно та Реєстрі прав власності на нерухоме майно не зареєстроване. Покупцем та власником майна стало ТОВ "Реваль Контракт", код ЄДРПОУ 39601270, м. Дніпро, вул. Космічна, б.9-А, секція 4, прим.102. Майно реалізовано за 408 000,00 грн.
9.6. За повідомленням КП "Дніпропетровське міжміське бюро технічної інвентаризації", станом на 31.12.2012 в інвентаризаційній справі відсутня інформація про реєстрацію права власності за адресою: АДРЕСА_3, за ТОВ "Видавництво "Лібра", ПП "Епізод" чи за іншими юридичними чи фізичними особами.
9.7. За інформацією наданою Дніпропетровською місцевою прокуратурою №2 м. Дніпро, в провадженні СВ Соборного ВП ДВП ГУНП в Дніпропетровській області перебувають матеріали кримінального провадження №12017040650003333 від 29.09.2017 за заявою директора КП "Агропроекттехбуд" ДОР за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст. 190 КК України.
9.8. Технічні паспорти на деякі об'єкти нерухомості є застарілими, оскільки датовані 2012, 2014, 2015 р. р. і з того часу нерухомість могла зазнати видозмін (розширення, реконструкції, руйнування, тощо), але матеріали інвентаризації не містять відомостей про відповідність даним бухгалтерського обліку фактично наявного майна та його даним на час проведення інвентаризації.
10. Суд дійшов висновку, що інвентаризація майна ліквідатором проведена поза дотримання вимог Положення про інвентаризацію активів та зобов'язань, затвердженого Наказом Міністерства фінансів України від 02.09.2014 № 879, які приведено вище. Заходи до виявлення майна боржника, проведення інвентаризації та оформлення її результатів, формування ліквідаційної маси не можна визнати належними та достатніми.
11. За висновками суду, використання будь-чим не підкріплених відомостей та технічних характеристик (літерних позначень) про майно по АДРЕСА_1, АДРЕСА_2 та АДРЕСА_3, які зазначені з договорі іпотеки від 05.12.2014 між ПП "Епізод" з ОСОБА_14 не ґрунтується на законі.
12. Докази вжиття ліквідатором заходів до отримання технічної документації від ОСОБА_15, про передання якому документації містяться відомості в договорі іпотеки від 05.12.2014, відсутні.
Договір іпотеки не посвідчений нотаріально, як того вимагає ст.18 Закону України "Про іпотеку", а тому в силу ст.220 ЦК України є нікчемним.
13. Інвентаризація грошових коштів не відповідає Положенню про інвентаризацію активів та зобов'язань. Станом на час формування ліквідаційної маси акт інвентаризації грошових коштів в касі встановленої форми відсутній.
14. Матеріали звіту не містять інформації про будь-які заходи з боку ліквідатора щодо виявлення активів боржника за його попереднім місцезнаходженням згідно з відомостями витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань - м. Харків.
15. Отриманою інформацією встановлено, що на підставі виданих нотаріусом свідоцтв про придбання нерухомого майна з прилюдних торгів права власності на реалізоване на аукціонах по лотах нерухоме майно за адресами: м. Дніпро, вул. Бориса Кротова, 24, м. Дніпро, вул. Акінфієва Івана (колишня вул. Фучика), 3, м. Дніпро, вул. В. Вернадського (колишня Дзержинського), 24, м. Дніпро, АДРЕСА_3 та АДРЕСА_1, АДРЕСА_2 було зареєстровано на праві власності за переможцями аукціонів.
Одночасно встановлено, що право власності на це майно будь-коли не було зареєстроване за ПП "Епізод".
16. Згідно з отриманими інформаційними довідками, Державний реєстр речових прав на нерухоме майно та Реєстр прав власності на нерухоме майно не містять відомостей про відчуження юридичною особою - ПП "Епізод" нерухомого майна, право власності на яке виникло на підставі договорів купівлі-продажу, укладених ПП "Епізод" 11.04.2002 та 01.05.2002 з ТОВ "Ділайн", 20.01.2003 з ВАТ "Дніпропетровське автотранспортне підприємство 0404" та 13.03.2003 з ТОВ "Видавництво Лібра", іншим особам (контрагентам), а містять відомості про набуття права власності на майно на підставі свідоцтв про придбання майна з прилюдних торгів, за результатами аукціонів в межах процедури банкрутства ПП "Епізод".
17. Земельні ділянки за адресами: АДРЕСА_1 та АДРЕСА_2 за будь-ким не зареєстровано, ділянки не відводились будь-кому на праві власності чи користування.
Короткий зміст постанови суду апеляційної інстанції
18. Постановою Центрального апеляційного господарського суду від 04.12.2018 апеляційну скаргу ОСОБА_7 залишено без задоволення; ухвалу Господарського суду Запорізької області від 17.09.2018 у справі № 908/6039/15 в частині відсторонення ОСОБА_7 від виконання повноважень ліквідатора ПП "Епізод" - залишено без змін.
19. Суд апеляційної інстанції констатував, що ухвалою від 17.09.2018 місцевий господарський суд за власною ініціативою відсторонив ліквідатора - голову ліквідаційної комісії ОСОБА_7 від виконання повноважень ліквідатора у справі про банкрутство ПП "Епізод".
20. При цьому, апеляційний суд погодився з висновком суду першої інстанції, що інвентаризація майна ліквідатором проведена з порушення вимог Положення про інвентаризацію активів та зобов'язань, затвердженого Наказом Міністерства фінансів України від 02.09.2014 року № 879. Заходи щодо виявлення майна боржника, проведення інвентаризації та оформлення її результатів, формування ліквідаційної маси також не можна визнати належними та достатніми.
Короткий зміст вимог касаційної скарги
21. Не погоджуючись з ухвалою суду першої інстанції від 17.09.2018 та постановою апеляційного господарського суду 04.12.2018, ОСОБА_7 звернулася до Верховного Суду з касаційною скаргою про скасування оскаржених судових актів в частині відсторонення ліквідатора - голови ліквідаційної комісії ОСОБА_7 від виконання повноважень ліквідатора у цій справі.
КАСАЦІЙНЕ ПРОВАДЖЕННЯ
22. Ухвалою від 04.02.2019 Верховний Суд, у складі колегії суддів Касаційного господарського суду: Погребняк В.Я. (головуючий), Катеринчук Л.Й., Пєсков В.Г. (визначеній за результатами автоматизованого розподілу судової справи між суддями, Протокол від 23.01.2019), прийняв справу № 908/6039/15 Господарського суду Запорізької області до провадження; відкрив касаційне провадження за касаційною скаргою ОСОБА_7 на ухвалу Господарського суду Запорізької області від 17.09.2018 та постанову Центрального апеляційного господарського суду від 04.12.2018 у справі № 908/6039/15; призначив розгляд справи на 19.03.2019.
23. 14.03.2019 та 15.03.2019 до Верховного Суду від ліквідатора ПП "Епізод" арбітражного керуючого Завертайного І.Б. надійшли Відзиви, з запереченнями проти вимог та доводів скаржника.
24. Представник ОСОБА_7, в судовому засіданні, повністю підтримав вимоги касаційної скарги з підстав наведених у ній, просив Суд скасувати ухвалу суду першої інстанції від 17.09.2018 та постанову апеляційного господарського суду 04.12.2018 в частині відсторонення ліквідатора - голови ліквідаційної комісії ОСОБА_7 від виконання повноважень ліквідатора у цій справі.
25. Ліквідатор ПП "Епізод" арбітражний керуючий Завертайний І.Б., в засіданні суду, проти вимог та доводів скаржника заперечив з підстав наведених у відзивах на касаційну скаргу, просив Суд оскаржені