Постанова
Іменем України
14 березня 2019 року
м. Київ
справа № 225/3479/16-к
провадження № 51-6905км18
Верховний Суд колегією суддів Першої судової палати Касаційного кримінального суду у складі:
головуючого Маринича В. К.,
суддів Макаровець А. М., Марчук Н. О.,
за участю:
секретаря судового
засідання Кононської І. Є.,
прокурорів Магідіна Б. В., Шошури А. П.,
засудженого ОСОБА_2,
захисника Усатенка Ю. Ю.,
розглянув у відкритому судовому засіданні касаційні скарги засудженого ОСОБА_2 та його захисника Усатенка Ю. Ю. на вирок Дзержинського міського суду Донецької області від 20 листопада 2017 року та ухвалу Апеляційного суду Донецької області від 08 травня 2018 року у кримінальному провадженні № 12014050220001411 щодо
ОСОБА_2, ІНФОРМАЦІЯ_1, громадянина України, уродженця м.Котовська (нині м. Подільськ) Одеської області, який проживає за адресою: АДРЕСА_1,
засудженого за вчинення злочинів, передбачених ч. 1 ст. 426, ч. 1 ст. 121, ч. 4 ст. 296 КК України.
Зміст оскаржених судових рішень і встановлені судами першої та апеляційної інстанцій обставини
За вироком Дзержинського міського суду Донецької області від 20 листопада 2017 року ОСОБА_2 визнано винуватим і засуджено за: ч. 1 ст. 426 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 1 рік; ч. 1 ст. 121 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 6 років; ч. 4 ст. 296 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 4 роки. На підставі ч. 1 ст. 70 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим остаточно визначено ОСОБА_2 покарання у виді позбавлення волі на строк 6 років.
На підставі ч. 5 ст. 72 КК України зараховано ОСОБА_2 в строк відбування покарання строк його попереднього ув'язнення з розрахунку один день попереднього ув'язнення за два дні позбавлення волі з 08 жовтня 2015 року до 20 червня 2017 року включно, а з 21 червня 2017 року до 20 листопада 2017 року із розрахунку один день попереднього ув'язнення за один день позбавлення волі.
Застосовано до ОСОБА_2 положення ст. 2 Закону України «Про амністію у 2016 році» та повністю звільнено його від відбування призначеного покарання за цим вироком.
Вирішено питання щодо речових доказів та процесуальних витрат.
За ухвалою Апеляційного суду Донецької області від 08 травня 2018 року апеляційну скаргу захисника Усатенка Ю. Ю. залишено без задоволення, а вирок місцевого суду щодо ОСОБА_2 - без змін.
Згідно з вироком ОСОБА_2 визнано винуватим у вчиненні інкримінованих йому злочинів за наступних обставин.
Так, у період із квітня 2014 року по теперішній час з метою вчинення на території України терористичних актів та інших тяжких і особливо тяжких злочинів, на території України та Російської Федерації створено терористичні організації «Донецька народна республіка» (далі - «ДНР») та «Луганська народна республіка» (далі - «ЛНР»), діяльність яких спрямована на порушення громадської безпеки, залякування населення, провокації воєнного конфлікту, міжнародного ускладнення, впливу на прийняття рішень, вчинення або не вчинення дій органами державної влади та органами місцевого самоврядування, службовими особами цих органів, об'єднаннями громадян.
13 квітня 2014 року Радою національної безпеки і оборони України прийнято рішення, що введено в дію Указом Президента України «Про рішення Ради національної безпеки і оборони України «Про невідкладні заходи щодо подолання терористичної загрози і збереження територіальної цілісності України» № 405/2014 від 14.04.2014 року, відповідно до якого на території України розпочато проведення антитерористичної операції.
Наказом керівника Антитерористичного центру при Службі безпеки України № 33/6/9 від 07.10.2014 року районами проведення антитерористичної операції визначені території Донецької та Луганської областей.
Відповідно до статей 4, 5 Закону України «Про боротьбу з тероризмом» до проведення антитерористичної операції залучено відповідні військові частини і підрозділи Збройних Сил України, що повинні забезпечувати із застосуванням наявних сил та засобів виконання завдань щодо припинення діяльності незаконних воєнізованих або збройних формувань (груп), терористичних організацій, організованих груп та злочинних організацій.
26 травня 2014 року Котовським районним військовим комісаріатом Одеської області на підставі Указу Президента України «Про часткову мобілізацію» від 06.05.2014 року № 454/2014, ст. 1 Закону України «Про оборону України», ст. 1 Закону України «Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію», п. 9 ст. 1, п. 4 ч. 1 ст. 24 Закону України «Про військовий обов'язок і військову службу», на військову службу під час мобілізації в особливий період у військовому званні «капітан» призваний громадянин України ОСОБА_2
Того ж дня відповідно до мобілізаційного плану ОСОБА_2 для проходження військової служби направлено до військової частини - польова пошта В5509 (34 батальйон територіальної оборони м. Кіровоград, на даний час 34 окремий мотопіхотний батальйон).
Згідно з наказом командира військової частини - польова пошта В5509 від 26.05.2014 року № 13 капітана ОСОБА_2 зараховано до списків особового складу військової частини, поставлено на всі види забезпечення та призначено на посаду начальника інженерної служби цієї військової частини.
З 14 липня 2014 року підрозділи військової частини - польова пошта В5509 (далі - військова частина В5509) почали виконувати службові (бойові) завдання в районі проведення антитерористичної операції на території м. Дзержинськ (з 2016 року - м. Торецьк) Донецької області.
На підставі наказу командувача військ оперативного командування «Південь» № 30 від 06.08.2014 року капітана ОСОБА_2 призначено на посаду командира роти охорони військової частини В5509.
Згідно з вимогами статей 9, 11, 16, 56 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України, затвердженого Законом України «Про Статут внутрішньої служби Збройних Сил України» (далі - Статут внутрішньої служби), статей 3, 4 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, затвердженого Законом України «Про Дисциплінарний статут Збройних Сил України» (далі - Дисциплінарний статут), ОСОБА_2 як військовослужбовець зобов'язаний свято і непорушно додержуватися Конституції та законів України, Військової присяги, виконувати службові обов'язки, що визначають обсяг виконання завдань, доручених йому за посадою, бути дисциплінованим, показувати приклад скромності і витримки, неухильного виконання вимог законодавства, наказів і розпоряджень командирів (начальників), поводитися з гідністю і честю, не допускати самому і стримувати інших військовослужбовців від негідних вчинків та протиправних дій, берегти державне майно, дорожити бойовою славою Збройних Сил України та своєї військової частини, честю і гідністю військовослужбовця Збройних Сил України, утримувати свою зброю та доручену техніку у справному стані, неухильно виконувати правила безпеки під час використання зброї, під час перебування поза розташуванням військової частини поводитися з гідністю і честю, не допускати порушень громадського порядку, негідних вчинків, дорожити честю і гідністю кожної особи, бути ввічливим у спілкуванні з іншими особами, виявляти особливу увагу до осіб похилого віку, жінок і дітей, сприяти захистові честі й гідності громадян, додержанню громадського порядку.
Згідно статей 30, 36 Статуту внутрішньої служби командир роти охорони ОСОБА_2 мав право віддавати підлеглому особовому складу роти охорони накази і зобов'язаний перевіряти їх виконання, як командир підрозділу військової частини В5509 відповідає за відданий наказ, його наслідки та відповідність законодавству, а також за невжиття заходів для його виконання, за зловживання, перевищення влади чи службових повноважень. Відповідно до ст. 58 зазначеного Статуту капітан ОСОБА_2 повинен діяти самостійно і вимагати від підлеглих виконання вимог Конституції України, законів України, статутів Збройних Сил України та інших нормативно-правових актів.
Згідно зі статтями 59, 111 - 112 Статуту внутрішньої служби як командир роти ОСОБА_2 зобов'язаний: знати стан справ у дорученому йому підрозділі, вміло їм керувати як у повсякденному житті, так і під час виконання бойових завдань; встановлювати у підрозділі такий внутрішній порядок, який би гарантував неухильне виконання законів України і положень статутів Збройних Сил України; показувати приклади дисциплінованості, неухильного виконання вимог законодавства, наказів і розпоряджень командирів; постійно виховувати підлеглих у дусі гуманізму та людяності, спираючись при цьому на загальновизнані принципи міжнародного права.
Згідно зі ст.ст. 1, 4, 6 Дисциплінарного статуту військова дисципліна зобов'язує кожного військовослужбовця бездоганно та неухильно додержуватися всіх порядків і правил, встановлених військовими статутами та іншим законодавством України.
В порушення наведених вимог законодавства, а також статей 3, 19, 21, 28, 29, 68 Конституції України, статей 3-5 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод від 04 листопада 1950 року, статей 3, 14, 15, 15-1 Закону України «Про боротьбу з тероризмом», командир роти охорони військової частини В5509 капітан ОСОБА_2, будучи обізнаним із вимогами вищевказаних нормативно - правових актів, усвідомлюючи суспільно небезпечний характер своїх діянь, які виразились у бездіяльності військової влади, передбачаючи і бажаючи настання суспільно небезпечних наслідків, діючи протиправно, з хибно зрозумілих інтересів служби, розуміючи незаконність дій підлеглих йому військовослужбовців роти охорони військової частини В5509, які у період з 29 серпня по 4 вересня 2014 року безпідставно утримували на території місця дислокації роти охорони військової частини В5509 за адресою: Донецька область, Дзержинський міськвиконком, с. Шуми пост № 2 роти охорони військової частини В5509 жителів м. Дзержинська Донецької області ОСОБА_4, ОСОБА_5 та ОСОБА_6, не вжив заходів щодо припинення вказаних протиправних дій, наказ про звільнення вказаних осіб не віддав, до органу досудового розслідування про вчинення його підлеглими кримінального правопорушення не повідомив, хоча повинен був та мав таку можливість, внаслідок чого ОСОБА_4, ОСОБА_5 та ОСОБА_6 були протиправно позбавлені волі та ізольовані від суспільства, що заподіяло істотну шкоду охоронюваним законом їх правам та інтересам, закріпленим Конституцією України, зокрема праву на свободу, а також заподіяло істотну шкоду державі, що виразилася у підриві авторитету та престижу органів державної влади.
Так, близько 10:00 29 серпня 2014 року напроти будинку № 34 по вул. Маяковського у м. Дзержинську Донецької області на узбіччі зупинився транспортний засіб ВАЗ-21063 (державний номер НОМЕР_1) під керуванням ОСОБА_4, у якому також перебували громадяни ОСОБА_5, ОСОБА_6 та ОСОБА_7
У той же час повз зазначений автомобіль проходили військовослужбовці роти охорони військової частини В5509 ОСОБА_8 та ОСОБА_9, які прибули в місто для придбання продуктів харчування для свого підрозділу.
Перебуваючи 29 серпня 2014 року поруч з вказаним автомобілем військовослужбовці ОСОБА_8 та ОСОБА_9 встановивши, що ОСОБА_4 знаходиться у стані алкогольного сп'яніння, з метою усунення останнього від подальшого управління транспортним засобом в стані алкогольного сп'яніння та запобігання настання можливих суспільно небезпечних наслідків від його дій, доставили ОСОБА_4 спільно з ОСОБА_5 та ОСОБА_6 до Дзержинського МВ ГУ МВС України в Донецькій області для притягнення ОСОБА_4 до адміністративної відповідальності.
Прибувши до Дзержинського МВ ГУ МВС України в Донецькій області, ОСОБА_8 та ОСОБА_9 повідомили співробітників правоохоронного органу про обставини управління ОСОБА_4 автомобілем у нетверезому стані, після чого працівниками міліції було вилучено у останнього посвідчення водія та складено протокол про вчинення останнім адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 130 КУпАП.
У подальшому ОСОБА_8 та ОСОБА_9 29 серпня 2014 року на автомобілі «ВАЗ 21063» (державний номер НОМЕР_1) близько 11:50 доставили ОСОБА_4, ОСОБА_6 та ОСОБА_5 всупереч їх волі на територію посту №2 роти охорони військової частини В5509 (далі - Пост №2), розміщеного у с. Шуми Дзержинської міської ради Донецької області, де передали їх невстановленим слідством військовослужбовцям даної військової частини.
Цього ж дня невстановлені військовослужбовці роти охорони військової частини В5509, перебуваючи на Посту №2, безпідставно затримали жителів м. Дзержинська Донецької області ОСОБА_5, ОСОБА_6 та ОСОБА_4 та за допомогою клейкої стрічки - скотчу зв'язали останнім руки та демонструючи наявну у них вогнепальну зброю і, подавивши у такий спосіб волю вказаних осіб до опору, помістили їх у заздалегідь викопану ґрунтову яму, розміщену на території зазначеного Посту №2, у такий спосіб позбавивши ОСОБА_5, ОСОБА_4 та ОСОБА_6 змоги самостійно пересуватись, та, погрожуючи застосувати вогнепальну зброю, незаконно утримували останніх.
Того ж дня, приблизно о 12:00 підлеглий ОСОБА_2 військовослужбовець роти охорони військової частини В5509 ОСОБА_10 зателефонував та повідомив останнього, що військовослужбовці ОСОБА_8 та ОСОБА_9 доставили на Пост № 2 трьох цивільних громадян.
У подальшому, близько 16:00, прибувши до Посту № 2, ОСОБА_2 побачив, що громадяни ОСОБА_5, ОСОБА_6 та ОСОБА_4 перебувають у ґрунтовій ямі зі зв'язаними скотчем руками та з мішками на головах під охороною підлеглих йому військовослужбовців, позбавлені можливості вільно пересуватися та залишити місце свого утримання.
При цьому, ОСОБА_2 знав про відсутність у ввіреному йому підрозділі будь-якого вмотивованого рішення (постанови) начальника Головного управління (управління) Служби безпеки України або начальника Головного управління (управління) Міністерства внутрішніх справ України в Автономній Республіці Крим, у відповідній області, містах Києві та Севастополі, яке погоджено з прокурором, або ухвали слідчого судді, суду про затримання ОСОБА_5, ОСОБА_6 та ОСОБА_4
Разом з цим, капітан ОСОБА_2, розуміючи протиправність дій його підлеглих, усвідомлюючи незаконність затримання та обмеження вільного пересування зазначених вище цивільних осіб, в порушення покладених на нього службових обов'язків, наказ про звільнення ОСОБА_5, ОСОБА_6 та ОСОБА_4 не віддав, хоча повинен був та мав таку можливість.
Цього ж дня ОСОБА_2 опитав затриману ОСОБА_5 щодо її участі або співпраці з представниками терористичної організації «ДНР» та додатково упевнившись у відсутності законних підстав для її затримання, усвідомлюючи, що ОСОБА_5 разом з іншими двома особами незаконно позбавлені волі, в порушення покладених на нього службових обов'язків заходів до звільнення ОСОБА_5, ОСОБА_6 та ОСОБА_4 не вжив.
Разом з тим, ОСОБА_2 наказав підлеглому ОСОБА_10 передати затриманих до правоохоронних органів, не зазначивши строк і механізм виконання наказу та в порушення покладених на нього службових обов'язків, стан та порядок його виконання не контролював. Внаслідок такої бездіяльності ОСОБА_2 затримані продовжували перебувати в неволі.
В той же день, після 19 години, більш точний час не встановлений, ОСОБА_2 знову прибув до місця утримання ОСОБА_5, ОСОБА_6 та ОСОБА_4 і побачивши, що вказані особи і надалі незаконно позбавлені волі, у порушення своїх службових обов'язків наказ про звільнення вказаних осіб не віддав, заходів для виконання свого наказу про доставляння незаконно затриманих цивільних осіб до правоохоронних органів не вживав.
30 серпня 2014 року за невстановлених обставин в першій половині дня невстановлені військовослужбовці роти охорони військової частини В5509 доставили ОСОБА_5 до приміщення Дзержинського МВ ГУ МВС України в Донецькій області, таким чином звільнивши останню.
31 серпня 2014 року в першій половині дня, більш точний час не встановлений, на території Посту № 2 ОСОБА_2 опитав ОСОБА_4 з приводу водіння ним автомобільного транспорту у нетверезому стані, після чого у другій половині дня за наказом ОСОБА_2 невстановленими військовослужбовцями ОСОБА_4 був доставлений за територію посту № 2 на околицю с. Кірове Дзержинської міської ради (на теперішній час Торецької міської ради) Донецької області, де останнього звільнили з незаконного утримання.
Надалі, 04 вересня 2014 року невстановлені слідством військовослужбовці за невстановлених обставин звільнили ОСОБА_6 з ґрунтової ями Посту №2.
Внаслідок протиправної бездіяльності командира роти охорони військової частини В5509 капітана ОСОБА_2, громадянка ОСОБА_5 була незаконно позбавлена волі упродовж доби, тобто з 29 серпня до 30 серпня 2014 року, громадянин ОСОБА_4 - з 29 серпня до 31 серпня 2014 року, громадянин ОСОБА_6 - з 29 серпня до 4 вересня 2014 року, що заподіяло істотну шкоду охоронюваним законом їх правам та інтересам, зак