Постанова
Іменем України
12 березня 2019 року
м. Київ
справа № 766/9429/17
провадження № 51- 7076 км18
Верховний Суд колегією суддів Першої судової палати Касаційного кримінального суду у складі:
головуючого Лагнюка М.М.,
суддів Короля В.В. та Огурецького В.П.,
за участю:
секретаря судового засідання Бруса Ю.І.,
прокурора Рибачук Г.А.,
розглянув у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу та доповнення до неї прокурора, яка брала участь у розгляді кримінального провадження судом апеляційної інстанції, на ухвалу Апеляційного суду Херсонської області від 20 березня 2018 року в кримінальному провадженні, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 12017230040002178 від 21 березня 2017 року №12016230040002522 від 13 травня 2016 року та за №12016330040001196 від 9 березня 2016 року, за обвинуваченням
ОСОБА_1, ІНФОРМАЦІЯ_1, громадянина України, уродженця та жителя АДРЕСА_1), раніше неодноразово судимого, останнього разу - за вироком Дніпровського районного суду м. Херсона від 16 березня 2016 року засудженого за частиною 3 статті 15 частиною 3 статті 185 Кримінального кодексу України (далі - КК) до покарання у виді позбавлення волі на строк 3 роки та на підставі статті 75 КК звільненого від відбування покарання з іспитовим строком тривалістю 1 рік.
у вчиненні злочинів, передбачених частинами 2, 3 статті 185, частиною 2 статті 190, частиною 3 статті 15, частиною 2 статті 185, частиною 1 статті 309 КК.
Зміст оскаржених судових рішень і встановлені судами
першої та апеляційної інстанцій обставини.
За вироком Херсонського міського суду Херсонської області від 18 грудня 2017 року ОСОБА_1 засуджено за частиною 2 статті 185 КК до покарання у виді позбавлення волі на строк 3 роки; за частиною 3 статті 185 КК - у виді позбавлення волі на строк 2 роки; за частиною 3 статті 15, частиною 2 статті 185 КК - у виді позбавлення волі на строк 3 роки, за частиною 1 статті 309 КК - у виді позбавлення волі на строк 1 рік; за частиною 2 статті 190 КК - у виді позбавлення волі на строк 2 роки.
На підставі статті 70 КК шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим ОСОБА_1 за сукупністю злочинів призначено покарання у виді позбавлення волі на строк 4 роки.
Відповідно до статті 71 КК до призначеного покарання частково приєднано покарання за попереднім вироком та остаточно призначено покарання у виді позбавлення волі на строк 4 роки 6 місяців з відбуванням в кримінально-виконавчій установі закритого типу.
Початок строку відбування покарання ОСОБА_1 визначено рахувати з моменту затримання, а саме з 15 травня 2017 року, та зараховано у строк відбування покарання строк його попереднього ув'язнення з 15 травня 2017 року по 21 червня 2017 року з розрахунку один день перебування під вартою за два дні позбавлення волі.
До набрання вироком законної сили запобіжний захід залишено попередній - тримання під вартою.
Стягнуто на користь держави процесуальні витрати, кошти на користь потерпілих у рахунок відшкодування шкоди та вирішено питання щодо речових доказів.
За вироком суду ОСОБА_1 визнано винуватим і засуджено за злочини, вчинені за таких обставин.
У період часу з 22:00 1 березня 2016 року по 15:00 3 березня 2016 року, ОСОБА_1, перебуваючи на АДРЕСА_2, діючи з корисливих мотивів, таємно, повторно шляхом зламу воріт, проник до приміщення гаража, розташованою з вказаною адресою, звідки викрав належне ОСОБА_2 майно, чим завдав потерпілому матеріальної шкоди на загальну суму 3500 грн.
Крім того, 10 червня 2016 року близько 03:30 ОСОБА_1, перебуваючи на АДРЕСА_3, діючи з корисливих мотивів, таємно, повторно шляхом зламу воріт проник до приміщення гаража, розташованого за вказаною адресою, звідки викрав належне ОСОБА_3 майно, заподіявши потерпілій матеріальної шкоди на загальну суму 5915 грн.
Також з 25 на 26 серпня 2016 року в період з 23:00 по 06:40, ОСОБА_1, перебуваючи на АДРЕСА_4, діючи з корисливих мотивів, таємно, повторно шляхом зламу воріт проник до приміщення гаража, розташованого за вказаною адресою, звідки викрав належне ОСОБА_4 майно, чим завдав потерпілому матеріальної шкоди на загальну суму 10 385 грн.
Із 3 на 4 листопада 2016 року в період з 20:00 по 07:00 ОСОБА_1 перебуваючи на АДРЕСА_5 діючи з корисливих мотивів, таємно, повторно шляхом зламу воріт проник до приміщення гаража, розташованого за вказаною адресою, звідки викрав майно належне ОСОБА_5, чим заподіяв матеріальної шкоди на загальну суму 14643 грн.
Крім того, 27 грудня 2016 року з 02:00 по 05:00 ОСОБА_1, перебуваючи на АДРЕСА_6, діючи з корисливих мотивів, таємно, повторно шляхом зламу воріт, проник до приміщення гаража, розташованого за вказаною адресою, звідки викрав належне ОСОБА_6 майно, чим заподіяв потерпілій матеріальної шкоди на загальну суму 960 грн.
Також 25 березня 2017 року в період з 02:00 по 05:00 ОСОБА_1, перебуваючи на АДРЕСА_7, діючи з корисливих мотивів, таємно, повторно шляхом зламу воріт проник до приміщення гаража, розташованого за вказаною адресою, звідки викрав належне ОСОБА_7 майно, чим заподіяв потерпілому матеріальної шкоди на загальну суму 4334 грн.
Крім того, з 27 на 28 квітня 2017 року в період з 16:00 по 09:30 ОСОБА_1, перебуваючи на АДРЕСА_8, діючи з корисливих мотивів, таємно, повторно шляхом зламу воріт проник до приміщення гаража, розташованого за вказаною адресою, звідки викрав належне ОСОБА_8 майно, чим заподіяв потерпілій матеріальної шкоди на загальну суму 42 232,50 грн.
В середині травня 2017 року (точної дати досудовим розслідуванням не встановлено) ОСОБА_1, перебуваючи на АДРЕСА_9 діючи з корисливих мотивів, таємно, повторно шляхом зламу воріт проник до приміщення гаража, розташованого за вказаною адресою, звідки викрав належне ОСОБА_9 майно, чим завдав потерпілому матеріальної шкоди на загальну суму 3 665 грн.
Крім того, з 12 на 13 травня 2016 року в період з 22:00 по 07:00, ОСОБА_1, перебуваючи на АДРЕСА_10, діючи з корисливих мотивів, таємно, повторно шляхом зламу воріт проник до приміщення гаража, розташованого на за вказаною адресою, звідки викрав належне ОСОБА_10 майно, чим завдав потерпілому матеріальної шкоди на загальну суму 3 925 грн.
Також з 23 на 24 травня 2016 року в період з 23:00 по 05:00 ОСОБА_1, перебуваючи на АДРЕСА_11, діючи з корисливих мотивів, таємно, повторно шляхом зламу воріт проник до приміщення гаража, розташованого за вказаною адресою, звідки викрав належне ОСОБА_11 майно, чим завдав потерпілому матеріальної шкоди на загальну суму 7950 грн.
Крім того, 26 березня 2017 року близько 02:00, ОСОБА_1, перебуваючи на АДРЕСА_12, діючи з корисливих мотивів, таємно, повторно шляхом розбиття скла вікна проник до будинку за вказаною адресою, звідки викрав належне ОСОБА_12 майно, чим заподіяв потерпілій матеріальної шкоди на загальну суму 6580 грн.
Також з 29 на 30 березня 2017 року в період з 22:00 по 06:00, ОСОБА_1, перебуваючи на АДРЕСА_13, діючи з корисливих мотивів, таємно, повторно шляхом зламу воріт проник до приміщення гаража, розташованого за вказаною адресою, звідки викрав належне ОСОБА_13 майно, чим заподіяв потерпілому матеріальної шкоди на загальну суму 2000 грн.
8 квітня 2017 року близько 03:40 ОСОБА_1, перебуваючи на АДРЕСА_14, діючи з корисливих мотивів, таємно, повторно шляхом зламу руками кріплення з огорожі на території за вказаною адресою, викрав камеру відеоспостереження, належну ОСОБА_14, чим заподіяв останній матеріальної шкоди на загальну суму 1000 грн.
З 19 на 20 квітня 2017 року в період з 22:00 по 06:00, ОСОБА_1, перебуваючи на АДРЕСА_15, з корисливих мотивів, таємно, повторно шляхом зламу воріт проник до приміщення гаража, розташованого за вказаною адресою, звідки викрав майно ОСОБА_15 на загальну суму 9800 грн.
На початку квітня 2017 року ОСОБА_1, перебуваючи в с. Степанівка, м. Херсона, умисно, без мети збуту, для особистого вживання незаконно придбав шляхом купівлі у невстановленої досудовим розслідуванням особи наркотичний засіб, обіг якого заборонено, - канабіс масою 7,32 г у перерахунку на суху речовину, який в подальшому зберігав за місцем мешкання (АДРЕСА_1) до моменту його вилучення працівниками правоохоронного органу під час проведення 21 квітня 2016 року санкціонованого обшуку в приміщенні вказаного будинку.
Крім того, 28 квітня 2017 року близько 01:30 ОСОБА_1, перебуваючи на АДРЕСА_16, з корисливих мотивів, таємно, повторно шляхом зламу кріплення з огорожі на території вказаного будинку намагався вчинити крадіжку камери відеоспостереження вартістю 1400 грн, яка належить потерпілому ОСОБА_16, однак не довів свого злочинного наміру до кінця з причин, які не залежали від його волі, не вчинивши при цьому всіх дій, які вважав необхідними для доведення злочину до кінця, а саме залишив камеру відеоспостереження на місці скоєння злочину.
29 квітня 2017 близько 19:00, перебуваючи на зупинці громадського транспорту на Одеській площі в м. Херсоні, керуючись корисливим мотивом, ОСОБА_1 умисно, повторно шляхом зловживання довірою ОСОБА_17 під приводом тимчасового користування мобільним телефоном для здійснення дзвінка, не маючи наміру виконати домовленості щодо повернення майна, заволодів мобільним телефоном вартістю 300 грн, в результаті чого заподіяв потерпілому матеріальної шкоди на вказану суму.
Також, з 30 квітня по 1 травня 2017 року з 16:00 до 06:00 він, перебуваючи на АДРЕСА_20, діючи з корисливих мотивів, таємно, повторно шляхом зламу воріт проник до приміщення гаража, розташованого за вказаною адресою, звідки викрав майно ОСОБА_18 на загальну суму 2369 грн.
З 13 по 14 квітня 2017 року в період з 22:00 по 06:00 ОСОБА_1, перебуваючи за на АДРЕСА_17, діючи з корисливих мотивів, таємно, повторно переліз через паркан та шляхом віджиму віконної решітки за допомогою лома через вікно проник до складського приміщення, розташованого на території консервного комбінату, звідки викрав належне ОСОБА_19 майно на загальну суму 4681,50 грн.
З 12 на 13 травня 2017 року в період з 23:00 до 08:00 ОСОБА_1, перебуваючи на АДРЕСА_18, з корисливих мотивів, таємно, повторно шляхом зламу воріт проник до приміщення гаража, розташованого за вказаною адресою, звідки викрав належне ОСОБА_20 майно на загальну суму 3980 грн.
Крім того, о 08:00 21 березня 2017 року ОСОБА_1, перебуваючи на АДРЕСА_19, діючи з корисливих мотивів, таємно, повторно шляхом зламу замка вхідних дверей, проник до приміщення гаража, розташованого за вказаною адресою, звідки викрав належне ОСОБА_21 майно на загальну суму 4380 грн.
Ухвалою Апеляційного суду Херсонської області від 20 березня 2018 року вирок Херсонського міського суду Херсонської області від 18 грудня 2017 року щодо ОСОБА_1 змінено в частині кваліфікації дій та в частині призначеного покарання.
Визнано вважати правильною кваліфікацію дій ОСОБА_1 за частиною 3 статті 185 КК за епізодом обвинувачення у вчиненні злочину щодо потерпілої ОСОБА_12 як таємне викрадення чужого майна (крадіжки), поєднане з проникнення у житло, вчинене повторно.
Визнано вважати ОСОБА_1 засудженим за частиною 3 статті 185 КК (за епізодом обвинувачення у вчиненні злочину щодо потерпілого ОСОБА_2.) до покарання у виді позбавлення волі на строк 4 роки.
На підставі частини 4 статті 70 КК за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання, призначеного ОСОБА_1 вироком Дніпровського районного суду м. Херсона від 16 березня 2016 року за частиною 3 статті 15, частиною 3 статті 185 КК у виді позбавлення волі на строк 3 роки, більш суворим, призначеним за цим вироком за злочин, передбачений частиною 3 статті 185 КК, остаточно призначено ОСОБА_1 покарання у виді позбавлення волі на строк 4 роки.
Визнано вважати ОСОБА_1 засудженим (за епізодами починаючи з 12 травня 2016 року) за:
- частиною 2 статті 185 КК - до покарання у виді позбавлення волі на строк 3 роки;
- частиною 3 статті 185 КК - до покарання у виді позбавлення волі на строк 4 роки;
- частиною 3 статті 15 і частиною 2 статті 185 КК - до покарання у виді позбавлення волі на строк 3 роки;
- частиною 1 статті 309 КК - до покарання у виді позбавлення волі на строк 1 рік;
- частиною 2 статті 190 КК - до покарання у виді позбавлення волі на строк 2 роки.
На підставі статті 70 КК за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, ОСОБА_1 визнано вважати засудженим до остаточне покарання у виді позбавлення волі на строк 4 роки.
На підставі статті 71 КК за сукупністю вироків шляхом часткового приєднання до призначеного покарання невідбутої частини покарання за вироком Дніпровського районного суду м. Херсона від 16 березня 2016 року визнано вважати ОСОБА_1 засудженим до остаточного покарання у виді позбавлення волі строком на 4 роки 6 місяців в кримінально-виконавчій установі.
У решті вирок залишено без змін.
Вимоги касаційної скарги і узагальнені доводи особи, яка її подала.
У касаційній скарзі прокурор просить скасувати ухвалу апеляційного суду та призначити новий розгляд у суді апеляційної інстанції, при цьому посилається на істотні порушення вимог кримінального процесуального закону, оскільки суд апеляційної інстанції не зважив на доводи в апеляційній скарзі прокурора в частині порушення судом першої інстанції вимог частини 3 статті 349Кримінального процесуального кодексу України (далі - КПК), а саме безпідставно змінив правову кваліфікацію дій засудженого за епізодом злочину щодо потерпілої ОСОБА_12
Крім того, прокурор зазначає, що суд апеляційної інстанції, частково погодившись із доводами апеляційної скарги та призначаючи засудженому покарання, належним чином не вмотивував застосування вимог частини 4 статті 70 КК, чим погіршив становище засудженого, та неправомірно постановив рішення у формі ухвали.