ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
06 березня 2019 року
м. Київ
Справа № 916/474/18
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
головуючий - Стратієнко Л.В.,
судді: Баранець О.М., Ткач І.В.,
за участю секретаря судового засідання - Сігнаєвської К.І.;
за участю представників:
позивача - ОСОБА_1, ОСОБА_2,
відповідачів - 1 - не з'явився,
- 2 - Погорілко Н.М., Іжаківського А.О.,
розглянувши у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу ОСОБА_1,
на постанову Південно - західного апеляційного господарського суду
(головуючий - Мишкіна М.А., судді - Аленін О.Ю., Поліщук Л.В.)
від 27.12.2018,
за позовом ОСОБА_1,
до 1) публічного акціонерного товариства "Машинобудівне виробниче об'єднання "Оріон",
2) Фонду державного майна України,
про визнання скликання позачергових загальних зборів акціонерів таким, що порушує права акціонерів і не відповідає вимогам чинного законодавства України та визнання недійсними рішень позачергових загальних зборів акціонерів,
В С Т А Н О В И В:
у березні 2018 року ОСОБА_1 звернувся до господарського суду з позовом про визнання скликання позачергових загальних зборів акціонерів ПАТ "Машинобудівне виробниче об'єднання "Оріон", ініційоване Фондом державного майна України на 24.12.2017 таким, що порушують його права, як акціонера і не відповідають вимогам чинного законодавства України. Просив визнати рішення позачергових загальних зборах акціонерів ПАТ "Машинобудівне виробниче об'єднання "Оріон" (код ЄДРПОУ 14309913) від 24.12.2017 недійсними.
Позовні вимоги обґрунтовані тим, що позивач є акціонером ПАТ "Машинобудівне виробниче об'єднання "Оріон". Фонд державного майна України звернувся до відповідача-1 з листом № 10-17-20924 від 07.11.2017, в якому вказував на необхідність скликання позачергових загальних зборів акціонерів ПАТ "Машинобудівне виробниче об'єднання "Оріон", однак, в тексті такого листа були відсутні причини або підстави на які мав би посилатись відповідач-2 для скликання таких позачергових загальних зборів акціонерів, що є порушенням ст. 47 Закону України "Про акціонерні товариства". Згідно з повідомленням в офіційному друкованому виданні Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку "Відомості Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку" № 223 від 23.11.2017 ініційовано проведення 24.12.2017 позачергових загальних зборів акціонерів ПАТ "Машинобудівне виробниче об'єднання "Оріон". У цьому повідомленні та персональному повідомленні, яке було отримано позивачем, було встановлено умову щодо порядку ознайомлення акціонерів з матеріалами загальних зборів, з якими вони можуть ознайомитися під час підготовки до загальних зборів. Змінивши адресу для проведення ознайомлення акціонерів з документами/матеріалами, необхідними для прийняття рішень з питань порядку денного загальних зборів (замість м. Одеси на м. Київ), ФДМ України порушив права акціонерів щодо такого повідомлення (такими незаконними діями були порушені права позивача, оскільки останній фактично не зміг належним чином підготуватись до питань порядку денного).
Посилався і на те, що, в порушення вимог ч. 4 ст. 40 Закону України "Про акціонерні товариства", представниками ФДМ України було відмовлено позивачу у забезпеченні вільного доступу до нагляду за реєстрацією акціонерів, про що було складено акт від 24.12.2017 про порушення Закону України "Про акціонерні товариства". Позивач вважає зазначені збори неправомочними (у ФДМ України відсутній статус акціонера); вказує на порушення ч. 2 ст. 41 Закону України "Про акціонерні товариства". Отже, на думку позивача, процес скликання та проведення ФДМ України позачергових загальних зборів акціонерів відбувся з порушенням чинного законодавства та статуту ПАТ "Машинобудівне виробниче об'єднання "Оріон", що призвело до порушення прав позивача як акціонера.
Рішенням Господарського суду Одеської області від 12.07.2018 позов задоволено частково. Визнано рішення позачергових загальних зборах акціонерів ПАТ "Машинобудівне виробниче об'єднання "Оріон", які відбулись 24.12.2017, недійсними. Стягнуто з ПАТ "Машинобудівне виробниче об'єднання "Оріон", Фонду державного майна України до державного бюджету України по 881,00 грн судового збору.
Задовольняючи частково позов, місцевий господарський суд виходив з того, що відповідно до ст. 167 ГК України та ст. 2 Закону України "Про акціонерні товариства" правомочність учасника (акціонера, члена) на участь в управлінні господарською організацію, зокрема шляхом участі в загальних зборах, є однією зі складових корпоративних прав. Такі права можуть бути визнані порушеними внаслідок недотримання порядку скликання і проведення загальних зборів, якщо учасник не зміг взяти участь у загальних зборах та/або належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного, зареєструватися для участі у загальних зборах тощо, тобто не зміг належним чином реалізувати своє право на участь в управлінні.
Також місцевий суд зазначив, що відмова у прийнятті загальними зборами акціонерного товариства рішення про обрання лічильної комісії і визначення її складу на підставі наказу Фонду державного майна України № 1919 від 20.12.2017 суперечить п. 21) ч. 2 ст. 32, ч. 3 ст. 32 Закону України "Про акціонерні товариства". Дійшов до висновку, що така лічильна комісія створена з порушенням вимог ч. 2 ст. 44 Закону України "Про акціонерні товариства". Посилався на порушення ч. 4 ст. 53 Закону України "Про акціонерні товариства". При цьому, суд вказав на недоведеність позивачем порушення його прав при скликанні позачергових загальних зборів, адже йому завчасно були направлені повідомлення про скликання цих зборів - за 30 днів до дати їх проведення і він не був обмежений у праві на звернення до суду з позовом про заборону їх проведення при наявності порушень його прав.
Постановою Південно - західного апеляційного господарського суду від 27.12.2018 скасовано рішення місцевого господарського суду в частині задоволення позовних вимог про визнання недійсними рішень позачергових загальних зборах акціонерів ПАТ "МВО "Оріон" від 24.12.2017. У задоволенні позовних вимог в цій частині відмовлено.
В іншій частині рішення Господарського суду Одеської області від 12.07.2018 залишено без змін.
16.01.2019 позивач ОСОБА_1 подав касаційну скаргу на постанову Південно - західного апеляційного господарського суду від 27.12.2018, в якій просить постанову апеляційного господарського суду скасувати, а рішення Господарського суду Одеської області від 12.07.2018 залишити в силі.
Підставами для скасування постанови апеляційного суду зазначає порушення апеляційним судом норм матеріального права - ч. 4 ст. 53 Закону України "Про акціонерні товариства" та процесуального права - ст. ст. 2, 7, 227 ГПК України. На думку позивача, постанова апеляційного суду прийнята всупереч постанові Пленуму Вищого господарського суду України "Про судове рішення" від 23.03.2012. Посилається на надання апеляційним судом переваг доводам однієї з сторін, що суперечить ст. 7 ГПК України. Стверджує, що поза увагою апеляційного суду залишилась і та обставина ким і на підставі якої норми закону було вирішено, що повноваження буде здійснювати тимчасова лічильна комісія. Вважає безпідставними припущення суду апеляційного суду про відсутність порушення прав позивача при незаконному обранні лічильної комісії і складу наглядової ради. Зазначає про неправомірність посилання апеляційного суду і на те, що позивач не позбавлений права звернутися до суду з окремим позовом з метою оскарження дійсності рішення загальних зборів акціонерів з підстав порушення при їх проведенні вимог ст. 53 Закону України "Про акціонерні товариства". Посилається на постанови Верховного Суду від 13.03.2018 у справі № 916/1764/17, Вищого господарського суду від 19.01.2016 у справі № 916/1485/15-г.
У відзиві на касаційну скаргу Фонд державного майна України зазначає про те, що у листі № 10-17-20924 від 07.11.2017 дотримано всіх вимог, передбачених ст. 47 Закону України "Про акціонерні товариства", вказано підставу - п. 1 ч. 1 ст. 25 Закону України "Про акціонерні товариства". Цей лист надійшов до правління ПАТ "МВО "Оріон" 09.11.2017, про що свідчить відмітка про його отримання у транспортній накладній кур'єрської служби "КМ Експрес" № КМЕ - 1728849 та його реєстрація канцелярією товариства за № 1-9/11 від 09.11.2017. Зазначає, що постановою Одеського окружного адміністративного суду від 15.12.2015 у справі № 815/2434/15 було відмовлено у задоволенні позову про скасування наказу регіонального відділення № 1050 від 08.09.2014. У постанові Одеського окружного адміністративного суду від 12.05.2015, залишеною без змін ухвалою Одеського апеляційного адміністративного суду від 04.11.2015, у справі № 815/448/15 зазначено про те, що дії відповідача щодо прийняття наказу № 1050 від 08.09.2014 здійснені відповідно до Конституції та Законів України. Вважає, що фондом, як акціонером, якому належить більше 10 % акцій у статутному капіталі товариства, дотримано всіх вимог законодавства при скликанні і проведенні 24.12.2017 позачергових загальних зборів ПАТ "МВО "Оріон". Стверджує, що постанова апеляційного суду є законною, обґрунтованою та прийнятою відповідно до норм матеріального і процесуального права. Просить постанову Південно - західного апеляційного господарського суду від 27.12.2018 залишити без змін, та відмовити у задоволенні касаційної скарги ОСОБА_1
Заслухавши суддю-доповідача, представників сторін, дослідивши наведені у касаційній скарзі доводи, перевіривши матеріали справи, Верховний Суд вважає, що касаційну скаргу необхідно залишити без задоволення з таких підстав.
Як встановлено господарськими судами, ОСОБА_1 є акціонером ПАТ "МВО "Оріон", що володіє 284928 акціями (загальна номінальна вартість яких складає 71 232,00 грн) з часткою в статутному капіталі товариства 4,941039%, що підтверджується випискою ПАТ "Національний депозитарій України" від 20.12.2017 про стан рахунку в цінних паперах станом на 19.12.2017.
Наказом регіонального відділення ФДМ України № 1050 від 08.09.2014 призначено до складу наглядової ради ПАТ "МВО "Оріон" представників держави - ОСОБА_5 (першого заступника начальника регіонального відділення) головою наглядової ради; ОСОБА_6 та ОСОБА_7 - членами наглядової ради (а.с. 104, т. 1).
07.11.2017 ФДМ України, як акціонер, який володіє 2 883 281 простих іменних акцій ПАТ "МВО "Оріон", що становить 50%+1 акція статутного капіталу товариства, надіслав ПАТ "МВО "Оріон" листа № 10-17-20924, в якому вимагав скликати позачергові загальні збори ПАТ "МВО "Оріон" з таким порядком денним: 1. Обрання членів лічильної комісії позачергових загальних зборів товариства; 2. Обрання голови та секретаря позачергових зборів товариства. 3. Затвердження порядку проведення (регламенту) позачергових загальних зборів товариства. 4. Прийняття рішення про припинення повноважень голови та членів наглядової ради товариства. 5. Обрання членів Наглядової ради товариства. 6. Затвердження умов договорів (цивільно-правових або трудових) з членами наглядової ради. Обрання особи, яка уповноважується на підписання договорів з членами наглядової ради.
13.11.2017 ФДМ України надіслав на адресу ПАТ "МВО "Оріон" листа № 10-17-21311, в якому просив надати копії рішень наглядової ради товариства.
13.11.2017 ПАТ "МВО "Оріон" надіслало членам наглядової ради ПАТ "МВО "Оріон" ОСОБА_8, ПрАТ "АФК "Система" листи № 13/11-2/17 з проханням розглянути вимогу ФДМ України, як акціонера, про результати розгляду такої вимоги та про прийняте рішення повідомити відповідача.
20.11.2017 голова наглядової ради - ОСОБА_5 та члени наглядової ради - ОСОБА_6 та ОСОБА_7 подали ФДМ України заяви, в яких зазначили, що з 09.11.2017 по 19.11.2017 не приймали участі на засіданні наглядової ради (а.с. 93-95, т. 1).
20.11.2017 ПАТ "МВО "Оріон" надіслало ФДМ України лист № 20/11-9/17, в якому зазначило, що без відповідного рішення наглядової ради питання про скликання позачергових загальних зборів, такими, щоб відповідали вимогам чинного законодавства, стояти не може (а.с. 106, т. 1).
20.11.2017 ФДМ України надіслав на адресу ПАТ "Національний депозитарій України" листа № 10-17-21855 щодо проведення позачергових загальних зборів ПАТ "МВО "Оріон". В цьому листі зазначив, що, враховуючи неприйняття наглядовою радою ПАТ "МВО "Оріон" рішення про скликання позачергових загальних зборів, він, з урахуванням ст. 47 Закону України "Про акціонерні товариства", регламенту проведення депозитарної діяльності Центрального депозитарію цінних паперів, затвердженого рішенням правління ПАТ "Національний депозитарій України" № 2/15 від 11.07.2017, просить вжити заходів щодо підготовки та проведення позачергових загальних зборів ПАТ "МВО "Оріон" (а.с. 107, т. 1)
20.11.2017 ФДМ України надіслав директору державної установи "Агентство з розвитку інфраструктури фондового ринку України" листа № 10-17-21854 з проханням опублікувати в номері бюлетеня "Відомості Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку" від 23.11.2017 повідомлення про проведення позачергових загальних зборів ПАТ "МВО "Оріон" (108-109, т. 1).
20.11.2017 ФДМ України надіслав ПАТ "МВО "Оріон" листа № 10-17-21928 про розміщення на власному веб-сайті товариства в мережі internet інформації про проведення позачергових загальних зборів ПАТ "МВО "Оріон" (а.с. 110, т. 1).
23.11.2017 на веб-сайті ФДМ України було розміщено повідомлення про позачергові збори акціонерів ПАТ "МВО "Оріон" 24.12.2017.
Наказом ФДМ України № 1871 від 13.12.2017 затверджено форму і текст бюлетенів з питань 1-4, 6 для голосування на позачергових загальних зборах ПАТ "МВО "Оріон", які відбудуться 24.12.2017 (а.с. 114, т. 1).
08.12.2017 ФДМ України надіслав Національній комісії з цінних паперів України заяву про призначення представників для проведення нагляду за реєстрацією акціонерів, проведення позачергових загальних зборів, голосування та підбиття його підсумків на позачергових загальних зборів ПАТ "МВО "Оріон", які відбудуться 24.12.2017. У цій заяві міститься і прохання призначити уповноважених представників комісії для проведення вищезазначеного нагляду (а.с. 123-125, т. 1).
18.12.2017 Національна комісія з цінних паперів та фондового ринку видала доручення № 9Е-КП, яким доручила здійснення нагляду за проведенням загальних зборів акціонерів ПАТ "МВО "Оріон" ОСОБА_9 та ОСОБА_10 (а.с. 126, т. 1).
20.12.2017 ФДМ України видав наказ № 1919 "Про забезпечення організації проведення позачергових загальних зборів ПАТ "МВО "Оріон", яким наказано обрати реєстраційну комісію для реєстрації акціонерів на позачергових загальних зборів ПАТ "МВО "Оріон", що відбудуться 24.12.2017, у складі: ОСОБА_11, ОСОБА_12, ОСОБА_13, ОСОБА_14, ОСОБА_15
Також цим наказом доручено реєстраційній комісії здійснювати повноваження тимчасової лічильної комісії позачергових загальних зборів ПАТ "МВО "Оріон", що відбудуться 24.12.2017 (а.с. 122, т. 1).
23.11.2017 у "Відомостях Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку" № 223 було опубліковане повідомлення про проведення позачергових загальних зборів акціонерів ПАТ "МВО "Оріон" 24.12.2017 за адресою: 65044, м. Одеса, пр-т. Шевченка,1а, Палац культури Одеського національного політехнічного університету, конференц-зал (3-й поверх) (а.с. 20, т. 1).
23.12.2017 акціонери ПАТ "МВО "Оріон", які володіють в сумі 10,7781% простих іменних акцій статутного капіталу відповідача, ОСОБА_1 та ОСОБА_16 надіслали на адресу ФДМ України, ПАТ "МВО "Оріон", представнику НКЦПФР та представнику ПУТУ НКЦПФР лист № 01/91, в якому зазначили, що призначили представниками для нагляду за реєстрацією акціонерів, проведення, голосування та підбиття підсумків загальних зборів акціонерів ПАТ "МВО "Оріон", які призначені на 24.12.2017, ОСОБА_17 та ОСОБА_1 (а.с. 21, т. 1).
24.12.2017 акціонери ПАТ "МВО "Оріон" - ОСОБА_18, ОСОБА_19, ОСОБА_1 та ОСОБА_17 склали акт про порушення Закону України "Про акціонерні товариства" під час реєстрації акціонерів, проведенні загальних зборів, голосуванні та підбитті підсумків на позачергових загальних зборах акціонерів ПАТ "МВО "Оріон" 24.12.2017 (а.с. 24, т. 1).
В цьому акті зазначено, що представники ФДМ України (організатор загальних зборів) відмовили їм у прийнятті документів про призначення їх представниками для нагляду за реєстрацією акціонерів, проведення зборів, голосуванні, підбиття підсумків та у допуску для нагляду.
Відповідно до протоколу нагляду за реєстрацією акціонерів, проведенням загальних зборів, голосування та підбиття його підсумків на загальних зборах ПАТ "МВО "Оріон" від 24.12.2017 реєстрація акціонерів (їх представників) проводилась на підставі переліку акціонерів, які мають право брати участь у загальних зборах, складеного депозитарієм ПАТ "Національний депозитарій України" станом на 19.04.2017 (за три календарних дні до проведення зборів). Відомості зазначеного переліку співпадають з відомостями переліку акціонерів, які мають брати участь у загальних зборах, складеного депозитарієм ПАТ "Національний депозитарій України" після проведення зборів (за три робочих дні до проведення зборів). Наглядовою радою акціонерного товариства рішення про скликання позачергових зборів не приймалось. Згідно з протоколом загальних зборів № 1/2017 від 24.12.2017 скликання позачергових зборів, підготовка документів і повістка позачергових загальних зборів, а також їх проведення проводились державою в особі ФДМ України згідно з ч. 6 ст. 47 Закону України "Про акціонерні товариства".
При голосуванні на зборах 24.12.2017 з питань порядку денного, зокрема, щодо обрання членів лічильної комісії ОСОБА_13, ОСОБА_14, ОСОБА_15, ОСОБА_11 рішення не було прийнято (0 голосів), у зв'язку із чим на підставі абз. 2 ч. 1 ст. 44 Закону України "Про акціонерні товариства" вирішено, що її повноваження буде здійснювати тимчасова лічильна комісія, повноваження якої на підставі наказу ФДМ України № 1919 від 20.12.2017 здійснює реєстраційна комісія.
На зборах 24.12.2017 були прийняті такі рішення: обрано головою позачергових загальних зборів акціонерів - ОСОБА_5, секретарем - ОСОБА_23; затверджено порядок проведення (регламент) позачергових зборів товариства; прийняття рішення про припинення повноважень голови і членів Наглядової ради товариства і обрано членами Наглядової ради 5-ох представників держави в особі робітників ФДМ України - ОСОБА_11, ОСОБА_12, ОСОБА_20, ОСОБА_21, ОСОБА_22; затверджено умови договорів (цивільно-правових або трудових) з членами наглядової ради, обрано особу, яка уповноважена на підписання договорів з членами наглядової ради (а.с. 172- 180, т. 1).
Зазначені рішення з усіх питань порядку денного прийняті "за" - 2 883 281 голосів (акцій), що становить 100% від кількості голосів одного акціонера за участю його представників, які зареєструвалися від і