ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
05 березня 2019 року
м. Київ
справа № 914/666/18
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Булгакової І.В. (головуючий), Селіваненка В.П. і Сухового В.Г.,
за участю секретаря судового засідання - Хоменко І.М.,
учасники справи:
позивач - товариство з обмеженою відповідальністю "Астроінвест-Енерджі",
представник позивача - Куракін Ю.В., адвокат (довіреність від 25.02.2019 № 37, свідоцтво від 26.02.2015 № 5566),
відповідач - товариство з обмеженою відповідальністю "Українська енергетична компанія "Нафтогаз Контакт",
представник відповідача - Воробець С.І., адвокат (договір від 01.06.2018 № 18/86, ордер від 16.11.2018 № 063289),
розглянув касаційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "Астроінвест-Енерджі"
на рішення господарського суду Львівської області від 17.09.2018 (головуючий суддя Бортник О.Ю.)
та постанову Західного апеляційного господарського суду від 18.12.2018 (головуючий Якімець Г.Г., судді: Матущак О.І. і Мирутенко О.Л.)
у справі № 914/666/18
за позовом товариства з обмеженою відповідальністю "Астроінвест-Енерджі" (далі - Товариство)
до товариства з обмеженою відповідальністю "Українська енергетична компанія "Нафтогаз Контакт" (далі - Компанія)
про стягнення 48 085,52 грн. пені, 148 500,00 грн. 5% штрафу, 297 000,00 грн. 10% штрафу та 390 000,00 грн. збитків.
За результатами розгляду касаційної скарги Касаційний господарський суд
ВСТАНОВИВ:
Товариство звернулося до господарського суду Львівської області з позовом до Компанії про стягнення 48 085,52 грн. пені, 148 500,00 грн. штрафу (5%), 297 000,00 грн. штрафу (10%) та 390 000,00 грн. збитків.
Позовні вимоги обґрунтовані тим, що Компанія не виконала свої зобов'язання з приймання та оплати природного газу, повністю відмовившись від виконання договору купівлі-продажу природного газу від 07.12.2017 № 01-0712/17 АІЕ (далі - Договір) і не здійснила передбачену специфікацією від 20.12.2017 № 2 до Договору передоплату, а тому на підставі частин першої, другої статті 526, статті 538, статті 611, частини першої статті 693 Цивільного кодексу України (далі - ЦК України), пунктів 6.6, 7.2, 7.5 Договору, пункту 8 специфікації № 2 до Договору Товариство має право на стягнення з Компанії 48 085,52 грн. пені, 148 500,00 грн. (5%) штрафу, 297 000,00 грн. (10%) штрафу та 390 000,00 грн. збитків.
Рішенням господарського суду Львівської області від 17.09.2018, залишеним без змін постановою Західного апеляційного господарського суду від 18.12.2018, відмовлено у задоволенні позовних вимог.
Рішення судів попередніх інстанцій мотивовані тим, що відсутність підтвердженої номінації стосовно обсягів природного газу, який буде поданий Товариством (замовником послуг транспортування) протягом доби чи місяця до газотранспортної системи в точках входу та відібрані з газотранспортної системи в точках виходу Компанією, є невиконанням Товариством взятих на себе зобов'язань, відповідно до пунктів 1.1, 2.1, 6 Договору та пункту 4 специфікації № 2, які полягали в обов'язку Товариства доставити (транспортувати) природний газ до віртуальної торгової точки, в якій воно зобов'язується здійснити його передачу Компанії, починаючи з оформлення акта приймання-передачі газу, яким міг бути, у тому числі, й день отримання попередньої оплати, здійсненої Компанією, за природний газ. За відсутності підтвердженої номінації щодо себе на будь-який із днів січня 2018 чи січень 2018 в цілому Компанія мала очевидні підстави вважати, що Товариство не виконає свого обов'язку у встановлений строк або виконає його не в повному обсязі. Відтак, наведені обставини давали Компанії право на підставі частини третьої статті 538 ЦК України зупинити виконання свого обов'язку з передоплати природного газу та з його оплати, відмовитися від його виконання частково або в повному обсязі.
Не погоджуючись з рішеннями судів попередніх інстанцій, Товариство звернулось до суду касаційної інстанції з касаційною скаргою, в якій, посилаючись на порушення судами норм матеріального та процесуального права, просить скасувати рішення судів попередніх інстанцій та прийняти нове рішення, яким задовольнити позовні вимоги у повному обсязі.
Касаційна скарга обґрунтована тим, що:
- у разі невиконання покупцем обов'язку щодо попередньої оплати товару застосовуються положення статті 538 ЦК України, а саме йдеться про право продавця відмовитись від передання товару покупцю, а не можливість покупця відмовитись від здійснення попередньої оплати на умовах та у строк, встановлених договором, а відтак судами невірно застосовано положення статті 538 ЦК України;
- доводи Компанії про те, що Товариство як оптовий продавець природного газу мало фізично доставити (транспортувати) природний газ у певну точку, а Компанія як оптовий покупець природного газу мала впевнитись, що у визначеній точці наявний природний газ, який йому має бути переданий, суперечить принципам функціонування газотранспортної системи та ринку природного газу, оскільки віртуальна торгова точка - це торгова точка, на якій оператор здійснює адміністрування переходу права власності між оптовими продавцями та оптовими покупцями.
Компанія подала відзив на касаційну скаргу, в якому, посилаючись на законність і обґрунтованість оскаржуваних судових рішень, просить залишити їх без змін, а касаційну скаргу - без задоволення.
Перевіривши повноту встановлення попередніми судовими інстанціями обставин справи та правильність застосування ними норм матеріального і процесуального права, заслухавши доповідь судді-доповідача та пояснення представників сторін, Касаційний господарський суд дійшов висновку про відсутність підстав для задоволення касаційної скарги з огляду на таке.
Місцевим та апеляційним господарськими судами встановлено, що 07.12.2017 Товариством (оптовий продавець) та Компанією (оптовий покупець) укладено Договір, згідно з пунктом 2.1 якого оптовий продавець зобов'язується на умовах, визначених цим договором та специфікаціями, що підписані сторонами, передавати у власність оптового покупця природний газ, а оптовий покупець зобов'язується приймати цей товар та оплачувати його на умовах, що визначені цим договором та специфікаціями до нього.
20.12.2017 сторонами укладено специфікацію № 2 до Договору.
Відповідно до пункту 2.1 Договору Товариство зобов'язується на умовах, визначених Договором та специфікаціями, що підписані сторонами, передавати у власність Компанії природний газ, а Компанія зобов'язується приймати цей товар та оплачувати його на умовах, що визначені Договором та специфікаціями до нього.
Пунктом 6.1 Договору передбачено, що Товариство здійснює передачу газу в пункті продажу (віртуальній точці), який визначений відповідною специфікацією, а Компанія зобов'язана прийняти газ у пункті продажу.
Згідно з пунктами 1, 4, 5 специфікації № 2 період продажу (місяць продажу): січень 2018. Приймання-передача природного газу в газотранспортній системі здійснюється у віртуальній торговій точці відповідно до умов Кодексу газотранспортної системи. Умови оплати: попередня оплата 34% від загальної вартості специфікації - до 10 січня 2018 року (включно); попередня оплата 33% від загальної вартості специфікації - до 20 січня 2018 року (включно); оплата 33% від загальної вартості специфікації - до 30 січня 2018 року (включно).
Відповідно до пункту 6.6 Договору Товариство зобов'язується невідкладно повідомити оператора газотранспортної системи України щодо продажу газу відповідачу. З метою оформлення передачі газу від Товариства до Компанії Товариство зобов'язується своєчасно надавати оператору газотранспортної системи України акти для оператора газотранспортної системи України та інші документи, що підтверджують зобов'язання Товариства передати Компанії, а Компанії прийняти у відповідному місці передачі визначений у таких документах обсяг газу на умовах цього договору.
Судами встановлено, що Компанія передбаченої специфікацією № 2 попередньої оплати та оплати природного газу не здійснила.
Товариством не передавалась номінація до ПАТ "Укртрансгаз" на поставку природного газу з ресурсу січня 2018 року з врахуванням обсягів поставки природного газу, зазначених у специфікації № 2, з огляду на відсутність передоплати Компанії. Дана обставина не заперечується сторонами.
Причиною виникнення спору в даній справі стало питання щодо наявності чи відсутності підстав для стягнення 48 085,52 грн. пені, 148 500,00 грн. 5% штрафу, 297 000,00 грн. 10% штрафу та 390 000,00 грн. збитків.
Приймаючи рішення у справі, суди виходили з того, що згідно з частиною першою статті 509 ЦК України зобов'язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов'язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов'язку.
Статтею 629 ЦК України передбачено, що договір є обов'язковим для виконання сторонами.
Відповідно до частини першої статті 693 ЦК України якщо договором встановлений обов'язок покупця частково або повністю оплатити товар до його передання продавцем (попередня оплата), покупець повинен здійснити оплату в строк, встановлений договором купівлі-продажу, а якщо такий строк не встановлений договором, - у строк, визначений відповідно до статті 530 цього Кодексу.
У разі невиконання покупцем обов'язку щодо попередньої оплати товару застосовуються положення статті 538 ЦК України.
Згідно із статтею 538 ЦК України виконання свого обов'язку однією із сторін, яке відповідно до договору обумовлене виконанням другою стороною свого обов'язку, є зустрічним виконанням зобов'язання.
При зустрічному виконанні зобов'язання сторони повинні виконувати свої обов'язки одночасно, якщо інше не встановлено договором, актами цивільного законодавства, не випливає із суті зобов'язання або звичаїв ділового обороту.
У разі невиконання однією із сторін у зобов'язанні свого обов'язку або за наявності очевидних підстав вважати, що вона не виконає свого обов'язку у встановлений строк (термін) або виконає його не в повному обсязі, друга сторона має право зупинити виконання свого обов'язку, відмовитися від його виконання частково або в повному обсязі.
Судами попередніх інстанцій встановлено, що в матеріалах справи відсутні докази того, що до 10 січня 2018 року, до 20 січня 2018 року та до 30 січня 2018 року передбачений договором обсяг газу, який підлягав передачі Товариством у власність Компанії, знаходився у віртуальній точці продажу відповідно до умов Кодексу газотранспортної системи та положень пункту 4 специфікації № 2, а завірені копії листів ПАТ "Укртрансгаз", з яких вбачається знаходження природного газу Товариства у підземному сховищі газу, визнані судами неналежними доказами, якими підтверджувалося б забезпечення транспортування Товариством природного газу, призначеного для Компанії, до віртуальної торгової точки, оскільки відповідно до пунктів 1.1, 6.1 Договору та пунктом 4 специфікації № 2 газ мав передаватись і прийматись у віртуальній торговій точці, а не у підземному сховищі.
Відповідно до наявних у законодавстві України визначень термінів "сховище природного газу" (пункт 40 статті 1 Закону України "Про ринок природного газу") та "віртуальна торгова точка" (пункт 5 глави 1 розділу 1 Кодексу газотранспортної системи) вбачається, що вони використовуються для позначення понять, які не є тотожними.
Пунктом 5 глави 1 розділу І, пунктами 1, 2 глави 2 розділу ХІ Кодексу газотранспортної системи передбачено, що номінація - це заявка замовника послуг транспортування, надана оператору газотранспортної системи стосовно обсягів природного газу, які будуть подані замовником послуг транспортування протягом доби до газотранспортної системи в точках входу та відібрані з газотранспортної системи в точках виходу, у тому числі у розрізі контрагентів (споживачів) замовника та їх точок комерційного обліку (за необхідності). Замовники послуг транспортування подають номінацію оператору газотранспортної системи не пізніше ніж до 13:00 UTC (15:00 за київським часом) години газової доби для зимового періоду та 12:00 UTC (15:00 за київським часом) години газової доби для літнього періоду, що йде перед газовою добою, яка належить до номінації. Якщо замовник послуг транспортування надає більше ніж одну номінацію по одній і тій самій точці входу/виходу в строк до 13:00 UTC (15:00 за київським часом) години газової доби для зимового періоду та 12:00 UTC (15:00 за київським часом) години газової доби для літнього періоду, що йде перед газовою добою, яка належить до номінації, оператор газотранспортної системи розгляне номінацію, яка була одержана останньою. Оператор газотранспортної системи повинен повідомити замовника послуг транспортування про підтвердження або відхилення номінації до 15:00 UTC (17:00 за київським часом) години газової доби для зимового періоду та 14:00 UTC (17:00 за київським часом) години газової доби для літнього періоду, що йде перед газовою добою, яка належить до номінації.
Замовник послуг транспортування має право подати по точці (точках) входу та то