Постанова
Іменем України
14 лютого 2019 року
м. Київ
справа № 189/10/18
провадження № 51-8419км18
Верховний Суд колегією суддів Другої судової палати Касаційного кримінального суду у складі:
головуючого Марчука О.П.,
суддів Могильного О.П., Наставного В.В.,
за участю:
секретаря судового засідання Анзійчук Ю.В.,
прокурора Рибачук Г.А.,
розглянув у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу прокурора на ухвалу Апеляційного суду Дніпропетровської області від 24 травня 2018 року у кримінальному провадженні, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 12017040540000659, за обвинуваченням
ОСОБА_1, ІНФОРМАЦІЯ_1, громадянина України, уродженця та проживаючого у АДРЕСА_1 раніше неодноразово судимого, останній раз 02 березня 2016 року вироком Жовтневого районного суду м. Запоріжжя за ч. 2 ст. 190, ч. 1 ст. 358, ч. 4 ст. 358 КК України до покарання у виді обмеження волі строком на 1 рік 2 місяці. На підставі ст. 75 КК України звільнено від відбування покарання з випробуванням з іспитовим строком тривалістю 1 рік;
у вчиненні злочину, передбаченого ч. 2 ст. 289 КК України.
Зміст оскаржених судових рішень і встановлені судами першої та апеляційної інстанцій обставини
За вироком Покровського районного суду Дніпропетровської області від 15 січня 2018 року засуджено за ч. 2 ст. 289 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком на 5 років з конфіскацією майна. На підставі ст. 75 КК України звільнено ОСОБА_1 від відбування покарання з випробуванням з іспитови строком тривалістю 3 роки.
Згідно з вироком ОСОБА_1 визнано винним у тому, що він 23 жовтня 2017 року приблизно о 16:00, будучи в стані алкогольного сп'яніння, з метою незаконного заволодіння транспортним засобом, через незачинену хвіртку зайшов на територію домоволодіння ОСОБА_2, за адресою: АДРЕСА_2 та проник до приміщення гаражу, де умисно, таємно, повторно заволодів скутером марки JBW 50 QT - 3B Sport, об'ємом двигуна 49,9 см 3, 2008 року випуску, вартістю 5704,19 грн, спричинивши потерпілому матеріальну шкоду на вказану суму.
Ухвалою Апеляційного суду Дніпропетровської області від 24 травня 2018 року вирок районного суду в частині призначеного покарання змінено. Постановлено вважати ОСОБА_1 засудженим за ч. 2 ст. 289 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком на 5 років, без конфіскації майна. На підставі п. «ґ» ст. 1 Закону України «Про амністію у 2016 році» звільнено ОСОБА_1 від відбування основного покарання. В іншій частині вирок районного суду залишено без зміни.
Вимоги касаційної скарги і узагальнені доводи особи, яка її подала
У касаційній скарзі прокурор, посилаючись на неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність просить ухвалу апеляційного суду скасувати і призначити новий розгляд у суді апеляційної інстанції. Свої вимоги прокурор мотивує тим, що суд апеляційної інстанції у порушення вимог закону застосував до ОСОБА_1 Закон України «Про амністію у 2016 році» та незаконно звільнив його від відбування покарання. Крім того, вказує на те, що суд апеляційної інстанції не дотримався приписів ст.ст. 404, 420, 421 КПК України та постановив вважати ОСОБА_1 засудженим за ч. 2 ст. 289 КК України з призначенням реального покарання без застосування положень ст. 75 КК України, хоча в апеляційній скарзі прокурора ставилося питання лише про виключення додаткового покарання, чим погіршив становище засудженого.
Позиції інших учасників судового провадження
Від учасників судового провадження заперечень на касаційну скаргу не надходило.
У судовому засіданні прокурор підтримав подану скаргу.
Заслухавши суддю-доповідача, перевіривши матеріали кримінального провадження, наведені в касаційній скарзі доводи, колегія суддів дійшла висновку, що скарга підлягає частковому задоволенню з таких підстав.
Мотиви Суду
Згідно із ч. 1 ст. 433 КПК України суд касаційної інстанції перевіряє правильність застосування судами першої та апеляційної інстанцій норм матеріального та процесуального права, правової оцінки обставин і не має права досліджувати докази, встановлювати та визнавати доведеними обставини, що не були встановлені в оскарженому судовому рішенні, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу.
Висновок суду першої інстанції про винуватість ОСОБА_1 у вчиненні злочину, передбаченого ч. 2 ст. 289 КК України за обставин, викладених у вироку, а також правильність кваліфікації його дій за цим законом у касаційній скарзі не оспорюються, а тому у касаційному порядку не переглядаються.
Щодо доводів касаційної скарги прокурора про незаконне застосування судом апеляційної інстанції акту амністії, колегія суддів вважає за необхідне зазначити наступне.
Відповідно до ст. 370 КПК України судове рішення повинно бути ухвалене компетентним судом згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених цим Кодексом, на підставі об'єктивно з'ясованих обс