ПОСТАНОВА
Іменем України
12 лютого 2019 року
Київ
справа №826/10603/15
адміністративне провадження №К/9901/9416/18
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного адміністративного суду:
судді-доповідача - Олендера І.Я.,
суддів: Гончарової І.А., Ханової Р.Ф.,
за участю секретаря судового засідання - Загороднього А.А.,
учасники справи:
представник позивача - адвокат Бережна Т.В.,
представник відповідача - Черевична В.О.,
розглянувши у судовому засіданні касаційну скаргу Державної податкової інспекції у Шевченківському районі Головного управління ДФС у м. Києві на постанову Окружного адміністративного суду м. Києва від 24 червня 2015 року (суддя - Федорчук А.Б.) та ухвалу Київського апеляційного адміністративного суду від 02 вересня 2015 року (судді: Земляна Г.В. (головуючий), Межевич М.В., Сорочко Є.О.) у справі №826/10603/15 за позовом Представництва «Ройтерс Лімітед» до Державної податкової інспекції у Шевченківському районі Головного управління ДФС у м.Києві про визнання протиправним та скасування податкового повідомлення-рішення,
У С Т А Н О В И В:
ІСТОРІЯ СПРАВИ
Короткий зміст позовних вимог
1. Представництво «Ройтерс Лімітед» (далі - позивач) звернулось до суду з позовом до Державної податкової інспекції у Шевченківському районі Головного управління ДФС у м. Києві (далі - відповідач, контролюючий орган) про визнання протиправним та скасування податкового повідомлення-рішення №0000032211 від 5 січня 2015 року.
2. Позовні вимоги обґрунтовані тим, що оскаржуване податкове повідомлення-рішення прийнято з порушенням норм податкового законодавства, оскільки діяльність представництва в Україні не має ознак господарської діяльності, не спрямована і не призводить до отримання Компанією доходу з джерелом його походження з України, а тому не може утворювати постійне представництво в Україні.
Короткий зміст рішень судів першої та апеляційної інстанцій
3. Постановою Окружного адміністративного суду м. Києва від 24 червня 2015 року, залишеною без змін ухвалу Київського апеляційного адміністративного суду від 2 вересня 2015 року. Визнано протиправним та скасовано податкове повідомлення-рішення №0000032211 від 5 січня 2015 року про збільшення суми грошового зобов'язання з податку на прибуток іноземних юридичних осіб на загальну суму 2 103 869,00 грн.
4. Суд першої інстанції, з рішенням якого погодився суд апеляційної інстанції, виходили з того, що позивач не має статусу постійного представництва, а тому доходи представництва із врахуванням положень Конвенції мають оподатковуватися у Сполученому Королівстві Великобританії і Північної Ірландії, а висновки податкового органу про порушення позивачем вимог законодавства України є необґрунтованими.
Короткий зміст вимог касаційної скарги
5. Не погодившись із рішеннями судів першої та апеляційної інстанцій, контролюючий орган подав касаційну скаргу, де посилаючись на порушення судами норм матеріального права, просить скасувати на постанову Окружного адміністративного суду м. Києва від 24 червня 2015 року та ухвалу Київського апеляційного адміністративного суду від 02 вересня 2015 року та прийняти нове рішення яким відмовити у задоволенні позовних вимог Представництва «Ройтерс Лімітед».
6. Касаційний розгляд справи проведено у судовому засіданні, відповідно до статті 344 Кодексу адміністративного судочинства України.
СТИСЛИЙ ВИКЛАД ОБСТАВИН СПРАВИ, ВСТАНОВЛЕНИХ СУДАМИ ПЕРШОЇ ТА АПЕЛЯЦІЙНОЇ ІНСТАНЦІЙ
7. Уповноваженими особами контролюючого органу проведено документальну позапланову виїзну перевірку Представництва «Ройтерс Лімітед» з питань дотримання вимог податкового законодавства за період з 01.07.2011 по 31.12.2013, валютного та іншого законодавства з 01.07.2011 по 31.12.2013 про що складено акт від 18.12.2014 року №1795/22-11/23699416, яким встановлено порушення позивачем вимог: п.160.8 ст. 160 Податкового Кодексу України від 02.12.2010 №2755-VІ, що призвело до заниження податку на прибуток за період з 01.07.2011 по 31.12.2013 всього у сумі 1 955 595,00 грн.
За результатами перевірки контролюючим орган прийнято податкове повідомлення-рішення №0000032211 від 05 січня 2015 року про збільшення суми грошового зобов'язання з податку на прибуток іноземних юридичних осіб на загальну суму 2 103 869,00 грн, за основним платежем 1 729 171,00 грн та за штрафними (фінансовими) санкціями 374 698,00 грн.
Позивачем не погоджуючись з прийнятим податковим повідомленням-рішенням подано скаргу до ГУ ДФС у м. Києві, за результатами розгляду скарги, ГУ ДФС у м.Києві прийнято рішення від 13.03.2015 №4156/10/26-15-10-05-25, яким залишено без змін податкове повідомлення-рішення та донараховано податкове зобов'язання з податку на прибуток за ІІІ квартал 2011 року в сумі 226 424,00 грн, а первинну скаргу без задоволення.
На підставі вищезазначеного рішення ГУ ДФС у м. Києві ДПІ у Шевченківському районі ГУ ДФС у м. Києві винесено податкове повідомлення-рішення від 18.03.2015 року №0000032211/11, яким збільшено суму грошового зобов'язання з податку на прибуток іноземних юридичних осіб на суму 226 424,00 грн.
Позивачем подано скаргу до ДФС України на податкові повідомлення-рішення та на рішення ГУ ДФС у м. Києві від 13.03.2015 №4156/10/26-15-10-05-25, за результатом розгляду якої прийнято рішення від 22.05.2015 №10797/6/99-99-10-01-04-25, яким скасовано податкове повідомлення-рішення від 18.03.2015 №0000032211/1 та у відповідній частині рішення про результати розгляду первинної скарги та залишено без змін податкове повідомлення-рішення ДПІ у Шевченківському районі ДФС у м. Києві від 05.01.2015 №0000032211 та у відповідній частині рішення про результати розгляду первинної скарги, а скаргу - задовольнила частково.
Як вбачається з матеріалів справи, Компанією «Reuters Limited» (Сполучене Королівство) статус податкового резидента Великобританії підтверджується довідками про підтвердження статусу резидента Великобританії за 2011-2013 роки.
Відповідно до довідки Головного управління регіональної статистики № 774588 від 08 листопада 2012 року, видами діяльності Представництва є: 73.20 Дослідження кон'юнктури ринку та виявлення громадської думки.
При цьому, Представництво "Ройтерс Лімітед" не є юридичною особою, одержує кошти від Компанії "РОЙТЕРС ЛІМІТЕД" на банківський рахунок, які спрямовані на утримання представництва.
ДОВОДИ УЧАСНИКІВ СПРАВИ
8. У доводах касаційної скарги відповідач посилається на те, що фактична діяльність представництва співпадає з видами діяльності головної компанії та не носить допоміжний або підготовчий характер по відношенню до материнської компанії, а складає одну з видів діяльності нерезидента, що свідчить про те, що нерезидент - компанія «Reuters Limited» проводить діяльність на території України через своє представництво (позивача), а отже така діяльність підлягає оподаткуванню.
9. Позивачем надано заперечення на касаційну скаргу контролюючого органу в яких, позивач просить залишити касаційну скаргу без задоволення, а рішення судів попередніх інстанцій без змін, посилаючись на необґрунтованість касаційної скарги.
ДЖЕРЕЛА ПРАВА Й АКТИ ЇХ ЗАСТОСУВАННЯ
10. Конвенція між Урядом України і Урядом Сполученого Королівства Великобританії і Північної Ірландії про усунення подвійного оподаткування та запобігання податковим ухилення стосовно податків на доход і на приріст вартості майна, підписаної 10.02.1993 (надалі-Конвенція), ратифікованої 11.08.1993.
10.1 Стаття 1
Ця Конвенція буде застосовуватись до осіб, які є резидентами однієї або обох Договірних Держав.
10.2 Стаття 5
Для цілей цієї Конвенції термін "постійне представництво" означає постійне місце діяльності, через яке підприємство повністю або частково здійснює свою комерційну діяльність. Термін "постійне представництво", зокрема, включає: (a) місцезнаходження дирекції; (b) відділення; (c) контору; (d) фабрику; (e) майстерню; (f) установку або споруду для розвідки природних ресурсів; (g) шахту, нафтову або газову свердловину, кар'єр або будь-яке місце видобутку природних ресурсів. Будівельний майданчик, монтажний або складальний об'єкт є постійним представництвом лише в тому разі, якщо він існує більше дванадцяти місяців. Незважаючи на попередні положення цієї статті, термін "постійне представництво" не розглядається як такий, що включає: (a) використання споруд виключно з метою зберігання, показу або постачання товарів чи виробів, що належать підприємству; (b) утримання запасів товарів або виробів, що належать підприємству виключно з метою зберігання, показу або постачання; (c) утримання запасів товарів або виробів, що належать підприємству виключно з метою переробки іншим підприємством; (d) утримання постійного місця діяльності виключно з метою закупівлі виробів чи товарів або збирання інформації для підприємства; (e) утримання постійного місця діяльності виключно з метою здійснення для підприємства будь-якої діяльності, яка має підготовчий або допоміжний характер; (f) утримання постійного місця діяльності виключно для будь-якої комбінації видів діяльності, перелічених у підпунктах (a) - (e) цього пункту, за умови, що сукупна діяльність постійного місця діяльності, яка виникає внаслідок такої комбінації, має підготовчий або допоміжний характер. Якщо крім агента з незалежним статусом, про якого йдеться в пункті 6 цієї статті, інша особа, незалежно від пунктів 1 і 2 цієї статті, діє від імені підприємства, і має, і звичайно використовує в Договірній Державі повноваження укладати контракти від імені підприємства, то це підприємство розглядається як таке, що має постійне представництво в цій Державі щодо будь-якої діяльності, яку ця особа здійснює для підприємства, за винятком, якщо діяльність цієї особи обмежується тією, що зазначена в пункті 4 цієї статті, яка, якщо і здійснюється через постійне місце діяльності, не робить з цього постійного місця постійного представництва згідно з положеннями цього пункту. Підприємство не розглядається як таке, що має постійне представництво в Договірній Державі, лише якщо воно здійснює комерційну діяльність у цій Державі через брокера, комісіонера чи будь-якого іншого агента з незалежним статусом за умови, що ці особи діють в рамках своєї звичайної діяльності. Той факт, що компанія, яка є резидентом Договірної Держави чи контролюється компанією, що є резидентом другої Договірної Держави, або яка здійснює комерційну діяльність у цій другій Договірній Державі (або через постійне представництво, або будь-яким іншим чином), сам по собі не перетворює жодну з цих компаній у постійне представництво другої компанії.
11. Податковий кодекс України
11.1.Підпункт 14.1.54 пункту 14.1 статті 14
Дохід з джерелом походження з України - будь-який дохід, отриманий резидентами або нерезидентами, у тому числі від будь-яких видів їх діяльності на території України (включаючи виплату (нарахування) винагороди іноземними роботодавцями), її континентальному шельфі, у виключній (морській) економічній зоні.
11.2 Підпункт 14.1.193. пункту 14.1 статті 14
Постійне представництво - постійне місце діяльності, через яке повністю або частково проводиться господарська діяльність нерезидента в Україні, зокрема: місце управління; філія; офіс; фабрика; майстерня; установка або споруда для розвідки природних ресурсів; шахта, нафтова/газова свердловина, кар'єр чи будь-яке інше місце видобутку природних ресурсів; склад або приміщення, що використовується для доставки товарів, сервер.
Постійним представництвом не є використання будівель або споруд виключно з метою зберігання, демонстрації або доставки товарів чи виробів, що належать нерезиденту; зберігання запасів товарів або виробів, що належать нерезиденту, виключно з метою зберігання або демонстрації; зберігання запасів товарів або виробів, що належать нерезиденту, виключно з метою переробки іншим підприємством; утримання постійного місця діяльності виключно з метою закупівлі товарів чи виробів або для збирання інформації для нерезидента; направлення у розпорядження особи фізичних осіб у межах виконання угод про послуги з надання персоналу; утримання постійного місця діяльності виключно з метою провадження для нерезидента будь-якої іншої діяльності, яка має підготовчий або