ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
06 лютого 2019 року
м. Київ
справа № 490/2698/15-к
провадження № 51-5962км18
Верховний Суд колегією суддів Другої судової палати Касаційного кримінального суду у складі:
головуючого Мазура М. В.,
суддів Білик Н. В., Яковлєвої С. В.,
за участю:
секретаря судового засідання Матвєєвої Н. В.,
прокурора Опанасюка О. В.,
розглянув у судовому засіданні касаційні скарги захисника засудженого ОСОБА_1 - Разумовського О. А. на ухвалу Апеляційного суду Миколаївської області від 04 квітня 2018 року та прокурора на вирок Центрального районного суду м. Миколаєва від 30 жовтня 2017 року і ухвалу Апеляційного суду Миколаївської області від 04 квітня 2018 року за обвинуваченням
ОСОБА_1, який народився ІНФОРМАЦІЯ_1 в м. Миколаєві, проживає за адресою: АДРЕСА_1
у вчиненні злочинів, передбачених ч. 2 ст. 185, ч. 3 ст. 185 Кримінального кодексу України (далі - КК України);
ОСОБА_3, який народився ІНФОРМАЦІЯ_2, уродженця м. Житомира, проживає за адресою: АДРЕСА_2
у вчиненні злочинів, передбачених ч. 2 ст. 185, ч. 3 ст. 185 КК України.
Зміст оскаржених судових рішень і встановлені судами
першої та апеляційної інстанцій обставини
Вироком Центрального районного суду м. Миколаєва від 30 жовтня 2017 року встановлено, що ОСОБА_1 та ОСОБА_3, будучи раніше судимими, вчинили злочини, передбачені ч. 2 ст. 185, ч. 3 ст. 185 КК України за обставин викладених у вироку.
У зв'язку з цим суд першої інстанції визнав винуватими ОСОБА_3 та ОСОБА_1 у вчиненні злочинів, передбачених ч. 2 ст. 185, ч. 3 ст. 185 КК України і призначив покарання.
Так, ОСОБА_3 визнано винуватим у вчиненні злочинів і призначено покарання:
- за ч. 2 ст.185 КК України у виді позбавлення волі на строк 2 роки;
- за ч. 3 ст. 185 КК України у виді позбавлення волі на строк 3 роки 6 місяців.
На підставі ч. 1 ст. 70 КК України, за сукупністю злочинів, шляхом часткового складання призначених покарань визначено ОСОБА_3 остаточне покарання у виді позбавлення волі на строк 4 роки 6 місяців.
На підставі ч. 4 ст. 70 КК України до покарання, призначеного за цим вироком, частково приєднано покарання призначене вироком Ленінського районного суду м. Миколаєва від 28 жовтня 2015 року і остаточно визначено ОСОБА_3 покарання у виді позбавлення волі на строк 5 років 6 місяців.
Ухвалено строк відбування покарання ОСОБА_3 рахувати з дня набрання вироком законної сили, та згідно з ч. 4 ст. 70 КК України зарахувати покарання відбуте за вироком Ленінського районного суду м. Миколаєва від 28 жовтня 2015 року, з урахуванням ч. 5 ст. 72 КК України, в період з 03 серпня 2016 року по 20 червня 2017 року із розрахунку один день попереднього ув'язнення за два дні позбавлення волі.
ОСОБА_1 визнано винуватим у вчиненні злочинів і призначено покарання:
- за ч. 2 ст. 185 КК України у виді позбавлення волі на строк 2 роки;
- за ч. 3 ст. 185 КК України у виді позбавлення волі на строк 3 роки 6 місяців.
На підставі ч. 1 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів, шляхом часткового складання призначених покарань призначено ОСОБА_1 покарання у виді позбавлення волі на строк 4 роки 6 місяців
На підставі ч. 4 ст. 70 КК України до покарання, призначеного за оскаржуваним вироком, частково приєднано покарання призначене вироком Ленінського районного суду м. Миколаєва від 21 січня 2016 року і остаточно визначено ОСОБА_1 покарання у виді позбавлення волі на строк 5 років 6 місяців.
Ухвалено строк відбування покарання ОСОБА_1 рахувати з дня набрання вироком законної сили, та зарахувати згідно з ч. 4 ст. 70 КК України покарання відбуте за вироком Ленінського районного суду м. Миколаєва від 21 січня 2016 року, з урахуванням ч. 5 ст. 72 КК України, в період з 24 грудня 2015 року по 20 червня 2017 року із розрахунку один день попереднього ув'язнення за два дні позбавлення волі.
Вирішено питання щодо речових доказів. Ухвалено цивільні позови ОСОБА_4, ОСОБА_5, ОСОБА_6 залишити без розгляду
Ухвалою Апеляційного суду Миколаївської області від 04 квітня 2018 року вирок Центрального районного суду м. Миколаєва від 30 жовтня 2017 року щодо ОСОБА_3 та ОСОБА_1 змінено.
На підставі ч. 4 ст. 70, ч. 5 ст. 72 КК України, з урахуванням змін та доповнень, зараховано ОСОБА_3 відбуте ним покарання за вироком Ленінського районного суду м. Миколаєва від 28 жовтня 2015 року з 28 травня 2015 року по 29 листопада 2017 року, у тому числі, з 28 травня 2015 року по 29 жовтня 2015 року включно, з 03 серпня 2016 року по 20 червня 2017 року включно з розрахунку один день попереднього ув'язнення за два дні позбавлення волі та з 30 жовтня 2015 року по 02 серпня 2016 року, з 21 червня 2017 року по 29 листопада 2017 року з розрахунку один день попереднього ув'язнення за один день позбавлення волі.
На підставі ч. 4 ст. 70, ч. 5 ст. 72 КК України, з урахуванням змін та доповнень, зараховано ОСОБА_1 відбуте ним покарання за вироком Ленінського районного суду м. Миколаєва від 21 січня 2016 року з 12 березня 2015 року по 04 квітня 2018 року, у тому числі, з 19 травня 2015 року по 20 червня 2017 року включно з розрахунку один день попереднього ув'язнення за два дні позбавлення волі та з 12 березня 2015 року по 18 травня 2015 року, з 21 червня 2017 року по 04 квітня 2018 року з розрахунку один день попереднього ув'язнення за один день позбавлення волі.
В іншій частині вирок суду першої інстанції залишено без зміни.
Вимоги касаційної скарги і доводи особи, яка її подала
У касаційній скарзі прокурор, не оскаржуючи фактичні обставини справи, доведеності винуватості та кваліфікації дій, просить судові рішення щодо ОСОБА_3 і ОСОБА_1 в частині призначення покарання змінити, вважати ОСОБА_3 засудженим за ч. 2 ст. 185 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 2 роки, за ч. 3 ст. 185 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 3 роки 6 місяців. На підставі ч. 1 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів шляхом часткового складання призначених покарань вважати засудженим до покарання у виді позбавлення волі на строк 4 роки 6 місяців. На підставі ч. 4 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів шляхом часткового складання покарань, призначених даним вироком і вироком Ленінського районного суду м. Миколаєва від 28 жовтня 2015 року, визначити остаточне покарання у виді позбавлення волі на строк 5 років 6 місяців. У строк покарання, остаточно призначеного за сукупністю злочинів, зарахувати покарання, відбуте за вироком Ленінського районного суду м. Миколаєва від 28 жовтня 2015 року. При цьому періоди з 28 травня 2015 року до 27 листопада 2015 року та з 03 серпня 2016 року до 20 червня 2017 року зарахувати з розрахунку один день попереднього ув'язнення за два дні позбавлення волі, а періоди з 28 листопада 2015 року до 02 серпня 2016 року та з 21 червня 2016 року до 29 листопада 2017 року - день за день.
Вважати ОСОБА_1 засудженим за ч. 2 ст. 185 КК України до покарання у виді позбавлення волі 2 років, за ч. 3 ст. 185 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 3 років 6 місяців. На підставі ч. 1 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів шляхом часткового складання призначених покарань вважати засудженим до покарання у виді позбавлення волі на строк 4 років 6 місяців. На підставі ч. 4 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів шляхом часткового складання покарань, призначених даним вироком і вироком Ленінського районного суду м. Миколаєва від 21 січня 2016 року, визначити остаточне покарання у виді позбавлення волі на строк 5 років 6 місяців. На підставі ч. 4 ст. 70, ч. 5 ст. 72 КК України вважати, що у строк покарання, остаточно визначеного за сукупністю злочинів, зараховано відбуте ним покарання за вироком Ленінського районного суду м. Миколаєва від 21 січня 2016 року з 19 травня 2015 року до 20 червня 2017 року включно з розрахунку один день попереднього ув'язнення за два дні позбавлення волі та з 12 березня 2015 року до18 травня 2015 року, з 21 червня 2017 року до 04 квітня 2018 року з розрахунку один день попереднього ув'язнення за один день позбавлення волі.
В іншій частині судові рішення залишити без змін.
В обґрунтування наведеного прокурор посилається на неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність, а саме: вважає, що при визначенні покарання за ч. 4 ст. 70 КК України судом неправильно застосовано принцип призначення покарання.
У касаційній скарзі захисник засудженого ОСОБА_1 - Разумовський О. А., не оскаржуючи фактичні обставини справи, доведеності винуватості та кваліфікацію дій ОСОБА_1, просить ухвалу апеляційного суду скасувати і призначити новий розгляд у суді апеляційної інстанції.
В обґрунтування наведеного зазначає, що засудженому ОСОБА_1 зарахування попереднього ув'язнення у строк покарання має бути проведено за законом про кримінальну відповідальність, який діяв на час вчинення ним злочину, тобто за Законом України від 26 листопада 2015 року №838-VІІI, а не Законом України від 18 травня 2017 року Законом України № 2046- VIII, який погіршує становище особи.
Позиції інших учасників судового провадження
Прокурор підтримав свою касаційну скаргу, вважає, що судом неправильно застосовано принцип призначення покарання та заперечив проти касаційної скарги захисника засудженого ОСОБА_1, оскільки це питання належить вирішити в порядку виконання покарань.
Інші учасники судового провадження були належним чином повідомлені про дату, час і місце касаційного розгляду, однак у судове засідання вони не з'явилися. Клопотань про особисту участь у касаційному розгляді, заперечень або повідомлень про поважність причин їх неприбуття до Суду від них не надходило.
Мотиви Суду
Згідно з вимогами п. 1 ч. 1 ст. 438 Кримінального процесуального кодексу України (далі - КПК України) підставами для скасування або зміни судових рішень при розгляді справи в суді касаційної інстанції є: істотне порушення вимог кримінального процесуального закону. Істотними порушеннями вимог кримінального процесуального закону є такі порушення вимог цього Кодексу, які перешкодили чи могли перешкодити суду ухвалити законне та обґрунтоване судов