ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
06 лютого 2019 року
м. Київ
справа № 391/586/16-к
провадження № 51-5657км18
Верховний Суд колегією суддів Другої судової палати Касаційного кримінального суду у складі:
головуючого Мазура М. В.,
суддів Матієк Т. В., Яковлєвої С. В.,
за участю:
секретаря судового засідання Матвєєвої Н. В.,
прокурора Опанасюка О. В.,
засудженої ОСОБА_1
захисника ЛюбовичЛ. В.,
розглянув у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу захисниказасудженої ОСОБА_1 - Любович Л. В. на вирок Апеляційного суду Кіровоградської області від 18 січня 2018 року за обвинуваченням
ОСОБА_1, яка народилась ІНФОРМАЦІЯ_2 року в м. Уральську, Республіки Казахстан, зареєстрована та проживає за адресою: АДРЕСА_2, раніше не судимої,
у вчиненні злочинів, передбачених ч. 3 ст. 305, ч. 1 ст. 309 Кримінального кодексу України (далі - КК України).
Рух справи, зміст судових рішень і встановлені судами
першої та апеляційної інстанцій обставини
Органами досудового слідства ОСОБА_1 обвинувачуваласяу вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 3 ст. 305, ч. 1 ст. 309 КК України, а саме у вчиненні контрабанди психотропних речовин, тобто їх переміщенні через митний кордон України з приховуванням від митного контролю у особливо великих розмірах, та у незаконному зберіганні психотропних речовин без мети збуту, за таких обставин.
ОСОБА_1 маючи вищу медичну освіту, у період з 1991 року по 2002 рік працювала у Компаніївській ЦРЛ Кіровоградської області, та діючи з прямим умислом, достовірно знала перелік препаратів, обіг яких обмежено, налагодила переміщення через державний кордон України та замовила у свого двоюрідного брата - ОСОБА_3, мешканця м.Алмати Республіки Казахстан, громадянина Республіки Казахстан, препарати для схуднення, які містять психотропну речовину - сибутрамін.
Для здійснення незаконного переміщення через митний кордон України психотропних речовин, ОСОБА_1 замовила у свого двоюрідного брата ОСОБА_3 препарати для схуднення, які згідно митної декларації, 24 грудня 2015 року з Республіки Казахстан були направлені останнім, на адресу ОСОБА_1, міжнародним поштовим відправленням, якому в ході пересилання присвоєно №CP050628782KZ, здійснено відправку препаратів для схуднення, а саме: «Яблочний укус Похудение», «Жуйдемен ... Капсули для похудения», «Ананас для похудения», «Спирулина...фремемент для оздоровительного похудения», «Травяное растение китайской медицины», «Обезжиривание дикоросами», «Средство растворения жиров из момордики»та «Lida Dai Dai Hua Jiao Nang». Відповідно до відміток на вказаному документі 31 грудня 2015 року поштове відправлення №CP050628782KZ замовлене ОСОБА_1 перетнуло митний кордон України.
Згідно з актом від 12 січня 2016 року про взяття проб і зразків товарів, складеного працівниками Київської міської митниці ДФС України, були відібрані проби і зразки товарів, що містились у поштовому відправленні №CP050628782KZ, а саме: «Lida Dai Dai Hua Jiao Nang» у кількості 300 пігулок, «Обезжиривание дикоросами» - 60 пігулок, «Средство растворения жиров из момордики» - 36 капсул, які згідно з висновком експертного дослідження № 77/5 від 02 лютого 2016 року містять у своєму складі сибутрамін, який є психотропною речовиною обіг якої обмежено в Україні.
15 березня 2016 року в ході огляду місця події в приміщенні Київської міської митниці ДФС України, за адресою: м. Київ, бульвар Івана Лепсе, 8а, було виявлено та вилучено пакет чорного кольору, в якому містились об'єкти до висновку експертного дослідження № 77/5 від 02 лютого 2016 року.
Відповідно до висновку судово-хімічної експертизи № 220 від 22 березня 2016 року капсули в упаковках під назвами «Обезжиривание дикоросами» та «Lida Dai Dai Hua Jiao Nang», які знаходились в міжнародному поштовому відправленні №CP050628782KZ, містять у своєму складі - сибутрамін, який відповідно до «Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин та прекурсорів», затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 06 травня 2000 року №770 є психотропною речовиною, загальною масою 5,42 г, що згідно з наказом Міністерства охорони здоров'я України № 188 від 01 серпня 2000 року, є великим розміром.
29 березня 2016 року ОСОБА_1, діючи умисно, з метою отримання незаконно переміщених препаратів, що містять психотропну речовину сибутрамін, прибула в приміщення Компаніївського відділення поштового зв'язку Кіровоградської дирекції УДППЗ «Укрпошта», що розташоване за адресою: Кіровоградська область, смт Компаніївка, вул. Кірова, 14, де отримала міжнародне поштове відправлення №CP050628782KZ, проставивши при цьому свій підпис в повідомленні про надходження міжнародного поштового відправлення на її ім'я, чим підтвердила намір отримання нею вищезазначених пігулок для схуднення.
Того ж дня поштове відправлення №CP050628782KZ було вилучено в ході проведення огляду місця події - приміщення Компаніївського відділення поштового зв'язку Кіровоградської дирекції УДППЗ «Укрпошта», що розташоване за адресою: Кіровоградська область, смт Компаніївка, вул. Кірова, буд. 14. В рамках проведення огляду місця встановлено, що крім пігулок для схуднення «Средство растворения жиров из момордики», «Обезжиривание Дикоросами», «Lida Dai Dai Hua Jiao Nan», які у своєму складі містять психотропну речовину - сибутрамін, загальною масою 5,42 г, у ньому знаходились пігулки для схуднення, «Ананас для похудения» - 120 капсул, «Спирулина….фремемент для оздоровительного похудения» - 27 капсул, «Травяное растение китайской медицины» - 60 капсул, «Яблочний укус Похудение» - 120 капсул, «Жуйдемен ... Капсули для похудения» - 380 капсул, які вилучені в ході проведення вказаної слідчої дії.
Згідно висновку судово-хімічної експертизи №262 від 22 березня 2016 року надані на дослідження речовини, а саме: «Яблочний укус Похудение» - 120 капсул, «Жуйдемен Капсули для похудения» - 380 капсул, містять у своєму складі психотропну речовину - сибутрамін, загальною масою 38,559 г, що згідно наказу Міністерства охорони здоров'я України № 188 від 01 серпня 2000 року, є великим розміром.
Також, згідно висновку судово-хімічної експертизи №260 від 22 березня 2016 року надані на дослідження речовини, а саме: «Ананас для похудения» - 120 капсул, Спирулина...фремемент для оздоровительного похудения» - 27 капсул, «Травяное растение китайской медицины» - 60 капсул, містять у своєму складі психотропну речовину - сибутрамін, загальною масою 10,996 г, що згідно наказу Міністерства охорони здоров'я України № 188 від 01 серпня 2000 роу, є великим розміром.
Таким чином, згідно висновків судово-хімічних експертиз №220 від 22 березня 2016 року, №262 від 22 березня 2016 року, №260 від 22 березня 2016 року, загальна маса психотропної речовини - сибутрамін, що містилась у пігулках для схуднення: «Яблочний укус Похудение», «Жуйдемен ... Капсули для похудения», «Ананас для похудения», «Спирулина... фремемент для оздоровительного похудения», «Травяное растение китайской медицины», «Обезжиривание дикоросами», «Средство растворения жиров из момордики» та «Lida Dai Dai Hua Jiao Nang»,які надійшли на ім'я ОСОБА_1 міжнародним поштовим відправленням №CP050628782KZ, складає 54,975 г, що згідно наказу Міністерства охорони здоров'я України № 188 від 01 серпня 2000 року, є особливо великим розміром.
В ході допиту ОСОБА_1 підтвердила факт замовлення нею з Республіки Казахстан пігулок для схуднення Lida Dai Dai Hua Jiao Nang», «Обезжиривание дикоросами», «Средство растворения жиров из момордики», «Ананас для похудения», «Спирулина... фремемент для оздоровительного похудения», «Травяное растение китайской медицины», «Яблочний укус Похудение», «Жуйдемен ... Капсули для похудения»та факт отримання нею поштового відправлення №CP050628782KZ в якому містились вищевказані пігулки.
З метою викриття та припинення протиправної діяльності ОСОБА_1, працівниками відділу БКОЗ та слідчого відділу Управління СБ України в Кіровоградській області, здійснено ряд гласних та негласних слідчих (розшукових) дій і оперативно-розшукових заходів, у ході яких задокументовано факт контрабанди психотропних речовин, тобто їх переміщенні через митний кордон України з приховуванням від митного контролю, у особливо великих розмірах.
Крім того, в ході розслідування кримінального провадження №22016120000000006 на підставі ухвали від 25 березня 2016 року слідчого суді Ленінського районного суду м. Кіровограда, 29 березня 2016 року був проведений обшук за адресою реєстрації та проживання ОСОБА_1: АДРЕСА_1, в ході якого виявлено та вилучено пігулки для схуднення: «Обезжиривание дикоросами» - 30 капсул, «Super Slim» - 6 капсул, «Яблочний укус для похудения» - 30 капсул, всього 66 капсул.
Згідно висновку експерта №261 від 21 квітня 2016 року надані на дослідження пігулки для схуднення: «Обезжиривание дикоросами» - 30 капсул, «Super Slim» - 6 капсул, «Яблочний укус для похудения» - 30 капсул, всього 66 капсул, містять психотропну речовину - сибутрамін, загальною вагою 3,3 г.
За вироком Новоукраїнського районного суду Кіровоградської області від 07 вересня 2017 року, ОСОБА_1 визнано невинуватою у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 3 ст. 305, ч. 1 ст. 309 КК України та виправдано у зв'язку із відсутністю в її діянні складів кримінальних правопорушень, передбачених ч. 3 ст. 305, ч. 1 ст. 309 КК України.
Виправдовуючи ОСОБА_1, суд виходив із того, що інструкції до вказаних вище пігулок не містять жодної інформації про наявність в них заборонених в обігу речовин, а стороною обвинувачення не надано доказів наявності в її діях суб'єктивної сторони складів злочинів, що їй інкриміновано. Тобто стороною обвинувачення не доведено поза розумним сумнівом те, що ОСОБА_1 діяла з прямим умислом, знаючи про вміст психотропної речовини (сибутрамін) у цих пігулках.
За вироком Апеляційного суду Кіровоградської області від 18 січня 2018 року вирок Новоукраїнського районного суду Кіровоградської області від 07 вересня 2017 року щодо ОСОБА_1 в частині її виправдання за ч. 1 ст. 309 КК України й ухвалено в цій частині новий вирок.
ОСОБА_1 визнано винуватою за ч. 1 ст. 309 КК України та призначено покарання у виді позбавлення волі на строк 1 рік. На підставі ст. 75 КК України ОСОБА_1 звільнено від відбування призначеного покарання з випробуванням з іспитовим строком на 1 рік та покладено обов'язки, передбачені ст. 76 КК України. Вирішено питання щодо процесуальних витрат.
У решті вирок Новоукраїнського районного суду Кіровоградської області від 07 вересня 2017 року щодо ОСОБА_1 залишено без зміни.
Вимоги касаційної скарги і доводи особи, яка її подала
У касаційній скарзі захисник засудженої ОСОБА_1 - Любович Л. В. просить вирок апеляційного суду скасувати, а кримінальне провадження щодо ОСОБА_1 за обвинуваченням у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 309 КК України закрити у зв'язку з тим, що невстановлені достатні докази для доведення винуватості в суді і вичерпані можливості їх отримати.
В обґрунтування наведеного зазначає про істотне порушення судом апеляційної інстанції при ухваленні вироку вимог кримінального процесуального закону та невідповідність висновків суду фактичним обставинам справи.
Вважає, що ні на досудовому слідстві, ні в судових засіданнях не була встановлена наявність у ОСОБА_1 прямого умислу на зберігання психотропних засобів, у тому числі, на вчинення злочину, передбаченого ч. 1 ст. 309 КК України.
Крім того, суд апеляційної інстанції, грубо порушуючи право ОСОБА_1 на захист, не прийняв до уваги клопотання захисту про визнання доказ