ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
07 лютого 2019 року
м. Київ
Справа № 910/2966/18
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Мачульського Г.М. - головуючого, Кушніра І.В., Краснова Є.В.
за участю секретаря судового засідання - Лихошерст І.Ю.,
розглянувши у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Українська залізниця"
на постанову Північного апеляційного господарського суду від 04.12.2018 (головуючий суддя - Михальська Ю.Б., судді: Тищенко А.І., Скрипка І.М.) та на рішення Господарського суду міста Києва від 01.08.2018 (суддя Якименко М.М.)
за позовом Публічного акціонерного товариства "Українська залізниця"
до Публічного акціонерного товариства "Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк"
третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача Державне територіально-галузеве об'єднання "Південно-Західна залізниця"
про визнання недійсним умов кредитного договору
за участю:
від позивача: Поліщук Ю.В. (довіреність від 28.12.18).
від відповідача: Проценко О.М. (довіреність від 03.09.18); Бавріна І.М. (довіреність від 12.12.18),
від третьої особи: Алексенко В.Ю. (ордер від 20.07.18),
ВСТАНОВИВ:
Публічне акціонерне товариство "Українська залізниця" (далі - позивач, Залізниця) звернувшись в суд з позовом до Публічного акціонерного товариства "Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк" (далі - відповідач, Банк), просило визнати недійсними умови договору, а саме пункту 2.2. Кредитного договору про відкриття кредитної лінії №20-3761/2-1 від 29.12.2011; пунктів 3.5. та 3.8. Кредитного договору в редакції Договору про внесення змін та доповнень №20-3386/2-1 від 28.09.2012 до Кредитного договору про відкриття кредитної лінії №20-3761/2-1 від 29.12.2011; пункту 3.9. Кредитного договору в редакції Договору про внесення змін №20-3778/2-1 від 29.12.2011 до Кредитного договору про відкриття кредитної лінії №20-3761/2-1 від 29.12.2011.
Позовні вимоги обґрунтовані тим, що в Кредитному договорі про відновлення кредитної лінії №20-3761/2-1 від 29.12.2011 (зі змінами та доповненнями) зазначено умови, які не погоджені належним чином, і є неприйнятними для фінансових можливостей суб'єкта державного сектора економіки, що, на думку позивача, є підставою для визнання вказаного договору недійсним в частині спірних пунктів.
Рішенням Господарського суду міста Києва від 01.08.2018 у задоволенні позовних вимог відмовлено повністю.
Рішення суду першої інстанції мотивоване безпідставністю позовних вимог.
У постанові від 04.12.2018 Північний апеляційний господарський суд визнав правомірність висновків суду першої інстанції, залишив рішення про відмову у позові без змін з підстав пропуску позовної давності.
У касаційній скарзі позивач просить вказані рішення та постанову скасувати, позов задовольнити, судові витрати покласти на відповідача. Ці вимоги мотивовано правомірністю висновків апеляційної інстанції в частині доведеності позову в цілому, однак на переконання позивача суди порушили статті 256, 257, 261, 267 Цивільного кодексу України та дійшли помилкового висновку про пропуск позовної давності, адже позивач отримав право на подання позову після його державної реєстрації, як юридичної особи 21.10.2015.
У відзиві на касаційну скаргу відповідач просить касаційну скаргу залишити без задоволення з підстав її необґрунтованості, а оскаржувані судові рішення, як законні та такі, що відповідають обставинам справи, залишити без змін.
Переглянувши у касаційному порядку на підставі встановлених фактичних обставин справи судові рішення, враховуючи встановлені Господарським процесуальним кодексом України межі такого перегляду, суд касаційної інстанції виходить із наступного.
Судами встановлено, що Міністерство інфраструктури України листом №11494/11/10-11 від 27.12.2011 повідомило Укрзалізницю та ДТГО "Південно-західна залізниця" про те, що розглянуло листи Укрзалізниці від 23.12.2011 №ЦЗЕ-11/2493 та від 12.12.2011 №ЦЗЕ-11/2362 щодо погодження умов залучення ДТГО "Південно-західна залізниця" довгострокових кредитних ресурсів (відновлювальна кредитна лінія). Відповідно до документів, поданих на розгляд Міністерству, залучення планується здійснити шляхом укладання кредитних договорів, зокрема, з ПАТ "Акціонерний комерційний промислово - інвестиційний банк" на загальну суму 91,25 млн. доларів США на наступних умовах: термін користування кредитом - 3 роки, відсоткова ставка - 11,0% річних, комісійні платежі відсутні, забезпечення виконання - майнові права у співвідношенні 1:3,34, цільове призначення кредиту - виконання програми капітальних інвестицій. Відповідно до Порядку погодження залучення державними підприємствами, в тому числі господарськими товариствами (крім банків), у статутному капіталі яких 50 і більше відсотків акцій (часток, паїв) належать державі, кредитів (позик), надання гарантій або поруки за такими зобов'язаннями, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України №809 від 15.06.2011, Міністерство погодило ДТГО "Південно-західна залізниця" зазначені умови залучення довгострокового кредиту. Одночасно, з метою захисту інтересів державного підприємства, рекомендовано "при укладенні кредитного договору п.3.9 виключити, в п.5.5 зменшити розмір штрафу".
Міністерство фінансів України листом №31-12110-103-10/33215 від 29.12.2011 надало погодження ДАЗТ "Укрзалізниця" (за результатами розгляду листа №ЦЗЕ-11/2365 від 12.12.2011) на здійснення довгострокових внутрішніх запозичень ДТГО "Південно-західна залізниця" шляхом укладення кредитних договорів, зокрема, з ПАТ "Акціонерний комерційний промислово - інвестиційний банк": сума кредитів 91,25 млн. доларів США, строк користування кредитними коштами: 3 роки, відсоткова ставка 11,0% річних, комісійні платежі відсутні, забезпечення: застава майнових прав у співвідношенні 1:3,34, мета: виконання програми капітальних інвестицій та перекредитування діючих запозичень; за умови, якщо не будуть перевищені відповідні показники фінансового плану підприємства на 2011 рік.
29.12.2011 між Публічним акціонерним товариством "Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк" (банк за договором, відповідач у справі) та Державним територіально-галузевим об'єднанням "Південно-західна залізниця" (позичальник за договором, третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні позивача у справі) був укладений Кредитний договір про відкриття кредитної лінії №20-3761/2-1 (далі - Кредитний договір), відповідно до умов якого Банк зобов'язався надати позичальнику кредит шляхом відкриття відновлювальної кредитної лінії у сумі, яка не може перевищувати 12 500 000,00 доларів США (ліміт кредитної лінії), на умовах, встановлених цим Договором, а позичальник зобов'язався повернути кредит та сплатити проценти, встановлені цим Договором (пункт 2.1. Кредитного договору).
29.12.2011 між ДТГО "Південно-західна залізниця" як позичальником та Банком було укладено Договір про внесення змін №20-3778/2-1 до Кредитного договору про відкриття кредитної лінії №20-3761/2-1 від 29.12.2011, яким розділ 3 Кредитного договору про відкриття кредитної лінії №20-37613/2-1 від 29.12.2011 доповнено пунктом 3.9., за умовами якого позичальник зобов'язується забезпечити щомісячні надходження грошових коштів на поточні рахунки у банку у розмірі не менше 300 000 000,00 гривень. У разі порушення (невиконання) позичальником з будь-яких підстав зобов'язань, передбачених цим пунктом, банк має право стягнути з позичальника штраф у розмірі 20 000,00 гривень за кожен випадок не виконання. Сплата штрафу не звільняє позичальника від належного виконання зобов'язань за цим договором.
Також, 28.09.2012 між ДТГО "Південно-західна залізниця" як позичальником та Банком було укладено Договір про внесення змін та доповнень №20-3386/2-1 до Кредитного договору про відкриття кредитної лінії №20-3761/2-1 від 29.12.2011, згідно якого внесено зміни в пункт 2.2. Кредитного договору та викладено його редакції: кінцевий термін повернення кредиту - не пізніше 22.12.2014.
Відповідно до абз. 4 пункту 3.8. Кредитного договору позичальник доручає Банку за здійснення операції з купівлі, обміну та продажу валюти, списати кошти в еквіваленті суми комісійної винагороди банку за здійснення відповідної операції з поточного рахунку в національній валюті позичальника №2600830118655/980, або з будь-яких поточних рахунків в національній валюті, які відкрито позичальником у банку, код банку 300012, або з будь-яких поточних рахунків в національній валюті, які відкрито позичальником у ПАТ "Промінвестбанк". У випадку відсутності коштів для оплати комісійної винагороди на зазначених рахунках, позичальник доручає банку здійснити списання коштів з рахунків в іноземній валюті, відкритих у банку, код банку 300012, або відкритих у ПАТ "Промінвестбанк" в еквіваленті суми комісійної винагороди банку по курсу банку на день списання та здійснити продаж/обмін іноземної валюти за курсом банку на день здійснення операції.
Договір набирає чинності з дати його підписання уповноваженими представниками сторін, отримання погодження Міністерства інфраструктури України та Міністерства фінансів України, скріплення печатками сторін, та діє до повного виконання сторонами взятих на себе зобов'язань за цим договором (пункт 6.1. Кредитного договору).
Умовами пункту 6.9. Кредитного договору передбачено, що всі зміни та доповнення до цього Договору щодо мети, обсягу і строку залучення кредиту, виду забезпечення виконання зобов'язань, плати за користування кредитом, обов'язків, прав та відповідальності сторін, а також реструктуризації боргових зобов'язань вносяться за погодженням Міністерства інфраструктури України та Міністерства фінансів України у письмовій формі, набувають чинності з дати їх підписання уповноваженими представниками сторін та скріплення печатками сторін, та є невід'ємними частинами цього Договору.
За умовами пункту 3.5. Кредитного договору, в редакції договору про внесення змін та доповнень №20-3386/2-1 від 28.09.2012, сторони встановлюють наступну черговість погашення позичальником заборгованості (згідно встановленого пріоритету - зверху вниз): на погашення прострочених до сплати понад 31 день процентів за користування кредитом; на погашення простроченої до сплати понад 31 день суми комісійної винагороди; на погашення прострочених до сплати не більше ніж на 31 день процентів користування кредитом; на погашення простроченої до сплати не більше ніж 31 день суми комісійної винагороди; на погашення простроченої до сплати суми кредиту; сплата нарахованих процентів за користування кредитом; сплата нарахованої комісійної винагороди; сплата суми кредиту; сплата неустойки (пені, штрафів). Погашення позичальником заборгованості кожної наступної черги повинна відбуватися виключно після повного погашення заборгованості кожної попередньої черги.
За змістом абзацу 4 пункту 3.8. Кредитного договору, в редакції Договору про внесення змін та доповнень №20-3386/2-1 від 28.09.2012, позичальник доручає Банку за здійснення операції з купівлі, обміну та продажу валюти списати кошти в еквіваленті суми комісійної винагороди банку за здійснення відповідної операції з поточного рахунку в національній валюті позичальника №26009601002255, або з будь-яких поточних рахунків в національній валюті, які відкрито позичальником у банку, код банку 300012, або з будь-яких поточних рахунків в національній валюті, які відкрито позичальником у ПАТ "Промінвестбанк". У випадку відсутності коштів для оплати комісійної винагороди на зазначених рахунках, позичальник доручає банку здійснити списання коштів з рахунків в іноземній валюті, відкритих у банку, код банку 300012, або відкритих у ПАТ "Промінвестбанк" в еквіваленті суми комісійної винагороди банку по курсу банку на день списання та здійснити продаж/обмін іноземної валюти за курсом банку на день здійснення операції.
Звертаючись до суду із позовом у даній справі, позивач зазначав, що відповідно до Порядку погодження залучення державними підприємствами, в тому числі господарськими товариствами (крім банків), у статутному капіталі яких 50 і більше відсотків акцій (часток, паїв) належать державі, кредитів (позик), надання гарантій або поруки за такими зобов'язаннями, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 15.06.2011 №809, та Порядку погодження здійснення державними підприємствами, що входять до сфери управління Міністерства інфраструктури України, залучення кредитних ресурсів, затвердженого наказом Міністерством інфраструктури України від 22.04.2011 №64, ДТГО "Південно-західна залізниця" отримало відповідні погодження від Міністерства фінансів України та Міністерства інфраструктури України, однак, всупереч отриманих погоджень, в укладеному Договорі встановлений менший строк користування кредитними коштами, ніж 3 роки, що є додатковим навантаженням на фінансове становище боржника. Договором про внесення змін та доповнень №20-3386/2-1 від 28.09.2012 змінено пункти 3.5., 3.8., а Договором про внесення змін №20-3778/2-1 від 29.12.2011 розділ 3 доповнено пунктом 3.9., проте вказані зміни не погоджені Міністерством фінансів України та Міністерством інфраструктури України.
У касаційній скарзі позивач погоджується із висновками суду апеляційної інстанції про те, що його вимоги є доведеними, однак вважає висновки апеляційного суду про пропуск ним позовної давності помилковими, позаяк він був зареєстрований як юридична особа 21.10.2015.
Перевіривши доводи заявника касаційної скарги, колегія суддів вважає за необхідне зазначити наступне.
Право на позов у матеріальному розумінні - це право позивача вимагати від суду задо