Постанова
Іменем України
31 січня 2019 року
м. Київ
Справа № 678/44/15-к
Провадження № 51-335км18
Верховний Суд колегією суддів Другої судової палати Касаційного кримінального суду у складі:
головуючого Могильного О. П.,
суддів: Марчука О. П., Наставного В. В.,
секретаря
судового засідання Тімчинської І. О.,
за участю:
прокурора Вергізової Л. А.,
захисника Мариняка М. В.
розглянув у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу захисника МаринякаМ. В. на вирок Летичівського районного суду Хмельницької області від 22 травня 2017 року та ухвалу Апеляційного суду Хмельницької області від 03 жовтня 2017 року у кримінальному провадженні, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 12015240180000017, за обвинуваченням
ОСОБА_3, ІНФОРМАЦІЯ_1, громадянина України, уродженця смт ЛетичівЛетичівського району Хмельницької області, проживаючого за адресою: АДРЕСА_1, раніше не судимого,
у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 307 КК України.
Зміст оскаржуваних судових рішень і встановлені судами першої та апеляційної інстанцій обставини
Вироком Летичівського районного суду Хмельницької області від 22 травня 2017 року ОСОБА_3 засуджено за ч. 2 ст. 307 КК України із застосуванням ст. 69 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 4 роки з конфіскацією всього майна, крім житла.
Ухвалою Апеляційного суду Хмельницької області від 03 жовтня 2017 року вказаний вирок місцевого суду щодо ОСОБА_3 залишено без змін.
У вироку зазначено, що ОСОБА_3 вчинив злочин, передбачений ч. 2 ст. 307 КК України, за таких обставин.
13 січня 2015 року приблизно 13:25 год. ОСОБА_3, перебуваючи в с. Бохни Летичівського району Хмельницької області, реалізуючи умисел на незаконне придбання, зберігання та перевезення особливо небезпечного наркотичного засобу - канабісу з метою його подальшого збуту, за попередньою домовленістю з не встановленою досудовим розслідуванням особою, незаконно, з метою збуту, в ході проведення контролю за вчиненням злочину, отримав від особи, що діяла за псевдонімом ОСОБА_4, грошові кошти в сумі 400 грн.
В подальшому, приблизно о 13:30 год. ОСОБА_3 у невстановленому досудовим розслідуванням місці в с. Бохни Летичівського району Хмельницької області у не встановленої особи з метою подальшого збуту придбав особливо небезпечний наркотичний засіб - канабіс і на автомобілі таксі перевіз його до підсобного нежитлового приміщення АДРЕСА_2 яке належить ОСОБА_5
Приблизно о 13:50 год. ОСОБА_3, перебуваючи в указаному приміщенні, передав ОСОБА_4 раніше придбаний особливо небезпечний наркотичний засіб - канабіс, частину якого разом із ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_8 одразу ж вжили шляхом паління.
13 січня 2015 року в період часу з 14:58 год. до 15:00 год. оперативними працівниками Летичівського РВ УМВС України в Хмельницькій області у ОСОБА_4, який діяв у рамках оперативної закупки наркотичного засобу, було вилучено особливо небезпечний наркотичний засіб - канабіс, маса якого в перерахунку на суху речовину становить 23,736 г., який йому незаконно збув ОСОБА_3
22 лютого 2015 року приблизно о 16:26 год., ОСОБА_3, перебуваючи в с. Бохни Летичівського району Хмельницької області, за попередньою домовленістю з не встановленою досудовим розслідуванням особою, незаконно, з метою збуту, отримав від ОСОБА_9 грошові кошти в сумі 450 грн.
В подальшому приблизно о 16:30 год. ОСОБА_3 на автомобілі таксі перевіз раніше придбаний особливо небезпечний наркотичний засіб - канабіс із с. Бохни Летичівського району Хмельницької області до раніше зазначеного підсобного нежитлового приміщення по АДРЕСА_2.
Приблизно о 17:00 год. ОСОБА_3, перебуваючи в указаному приміщенні, передав раніше придбаний особливо небезпечний наркотичний засіб - канабіс, ОСОБА_9, частину якого разом із ОСОБА_6 одразу вжили шляхом паління.
22 лютого 2015 року в період часу з 17:28 год. до 17:30 год. оперативними працівниками Летичівського РВ УМВС України в Хмельницькій області у ОСОБА_9, який діяв у рамках оперативної закупки наркотичного засобу, було вилучено особливо небезпечний наркотичний засіб - канабіс, маса якого в перерахунку на суху речовину становить 19,98 г., який йому незаконно збув ОСОБА_3
13 березня 2015 року в період часу з 17:00 год. до 18:20 год. за місцем проживання ОСОБА_3 ІНФОРМАЦІЯ_4, під час проведення обшуку житла та іншого володіння було виявлено та вилучено особливо небезпечний наркотичний засіб - канабіс, маса якого в перерахунку на суху речовину становить 2,236 г., який останній зберігав із метою подальшого збуту невстановленим досудовим розслідуванням особам.
Вимоги касаційної скарги і узагальнені доводи особи, яка її подала
У касаційній скарзі захисник просить змінити судові рішення щодо ОСОБА_3, перекваліфікувати дії останнього з ч. 2 ст. 307 КК України на ч. 2 ст. 309 КК України та звільнити засудженого від відбування покарання на підставі ст. 75 КК України з покладенням обов'язків, визначених ст. 76 КК України. Стверджує про відсутність належних і допустимих доказів винуватості ОСОБА_3 у вчиненні злочину, передбаченого ч. 2 ст. 307 КК України. Наголошує на відсутності в матеріалах провадження та невідкритті стороні захисту в порядку ст. 290 КПК України постанов прокурора про проведення контролю за вчиненням злочину, ухвал слідчого судді на підставі яких проводилися негласні розшукові слідчі дії, внаслідок чого докази, отримані під час негласних слідчих дій і похідні від них докази є недопустимим. Доводить, що ОСОБА_3 учинив злочин внаслідок провокації з боку правоохоронних органів. Звертає увагу, що обшук за місцем проживання ОСОБА_3 проведено не уповноваженою на те особою. Посилається на те, що суд апеляційної інстанції, не перевірив належним чином доводів апеляційної скарги сторони захисту та не дослідив доказів, зазначених в ній. Стверджує, що при призначенні ОСОБА_3 покарання суд мав застосувати ст. 75 КК України.
Позиції інших учасників судового провадження
Захисник Мариняк М. В. підтримав подану ним касаційну скаргу та просив її задовольнити.
Прокурор Вергізова Л. А. заперечила проти задоволення касаційної скарги захисника.
Мотиви Суду
Заслухавши доповідь судді, доводи учасників судового провадження, перевіривши матеріали кримінального провадження та доводи, наведені у касаційній скарзі, колегія суддів дійшла такого висновку.
Згідно з частинами 1, 2 ст. 433 КПК України суд касаційної інстанції в межах касаційної скарги перевіряє правильність застосування судами першої та апеляційної інстанцій норм матеріального та процесуального права.
Відповідно до положен