ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
23 січня 2019 року
м. Київ
Справа № 902/1255/15
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Білоуса В.В. - головуючого, Катеринчук Л.Й., Пєскова В.Г.
за участю секретаря судового засідання - Кондратюк Л.М.;
представники сторін:
скаржника - Паньковський С.І.
ПАТ "ОТП Банк" - адвокат Довгаль І.О.
розглянувши у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу ліквідатора Приватного підприємства "Нафтотрейдинг" Василика В.В.
на постанову Північно-західного апеляційного господарського суду
від 30.10.2018
у складі колегії суддів: Демидюк О.О. (головуючого), Савченка Г.І., Саврія В.А.
у справі № 902/1255/15
за заявою боржника Приватного підприємства "Нафтотрейдинг"
про банкрутство,-
ВСТАНОВИВ:
1. Ухвалою Господарського суду Вінницької області від 17.09.2015 порушено провадження у справі про банкрутство ПП "Нафтотрейдинг".
2. Постановою Господарського суду Вінницької області від 09.10.2015 визнано боржника банкрутом.
3. 20.02.2018 до Господарського суду Вінницької області від ПАТ "ОТП Банк" надійшла заява про визнання недійсними результатів аукціону від 23.01.2017.
Короткий зміст оскаржуваних рішень судів першої та апеляційної інстанції
4. Розглянувши заяву ПАТ "ОТП Банк" про визнання недійсними результатів другого повторного аукціону від 23.01.2017 місцевий господарський суд ухвалою від 28.08.2018 відмовив в її задоволенні.
5. Не погоджуючись із винесеною ухвалою, АТ "ОТП Банк" звернулося із апеляційною скаргою.
6. Постановою Північно-західного апеляційного господарського суду від 30.10.2018 апеляційну скаргу АТ "ОТП Банк" задоволено. Ухвалу Господарського суду Вінницької області від 28.08.2018 по справі №902/1255/15 скасовано, прийнято нове судове рішення, яким заяву АТ "ОТП Банк" задоволено, визнано недійсними результати торгів від 23.01.2017.
Надходження касаційної скарги до Верховного Суду
7. 26.11.2018 ліквідатор Приватного підприємства "Нафтотрейдинг" Василик В.В. звернувся до Верховного Суду із касаційною скаргою від 26.11.2018 на постанову Північно-західного апеляційного господарського суду від 30.10.2018 у справі № 902/1255/15.
8. Автоматизованою системою документообігу суду для розгляду касаційної скарги у справі № 902/1255/15 визначено колегію суддів у складі: головуючого судді - Білоуса В.В., судді - Пєскова В.Г., судді - Катеринчук Л.Й., що підтверджується протоколом передачі судової справи (касаційної скарги, апеляційної скарги, заяви) раніше визначеному складу суду від 29.11.2018.
9. Ухвалою Верховного Суду від 05.12.2018 залишено без задоволення клопотання ліквідатора Приватного підприємства "Нафтотрейдинг" Василика В.В. про поновлення строку на касаційне оскарження постанови Північно-західного апеляційного господарського суду від 30.10.2018 у справі № 902/1255/15. Касаційну скаргу ліквідатора Приватного підприємства "Нафтотрейдинг" Василика В.В. від 26.11.2018 на постанову Північно-західного апеляційного господарського суду від 30.10.2018 у справі № 902/1255/15 залишено без руху на підставі частини 3 статті 292 Господарського процесуального кодексу України. Повідомлено ліквідатора Приватного підприємства "Нафтотрейдинг" Василика В.В. про право у термін до 20.12.2018 звернутись до суду касаційної інстанції із заявою про поновлення строку навівши інші підстави для поновлення строку.
10. 17.12.2018 ліквідатор Приватного підприємства "Нафтотрейдинг" Василик В.В. направив до Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду заяву від 17.12.2018 про поновлення строку на касаційне оскарження постанови Північно-західного апеляційного господарського суду від 30.10.2018 у справі № 902/1255/15.
11. В якості інших підстав для поновлення строку на касаційне оскарження постанови Північно-західного апеляційного господарського суду від 30.10.2018 у справі № 902/1255/15 заявником зазначено, що повний текст оскаржуваної постанови від 30.10.2018 скаржником отримано тільки 12.11.2018, на підтвердження чого надано копію конверту поштового відправлення з трек-номером 3300102089027 та роздруківку з офіційного веб-сайту ДП "Укрпошта". А отже, враховуючи зазначене, скаржник просив визнати причини пропуску строку на касаційне оскарження поважними та поновити строк на підставі частини 2 статті 288 Господарського процесуального кодексу України.
12. Ухвалою Верховного Суду від 21.12.2018 відкрито касаційне провадження у справі № 902/1255/15 за касаційною скаргою ліквідатора Приватного підприємства "Нафтотрейдинг" Василика В.В. від 26.11.2018 на постанову Північно-західного апеляційного господарського суду від 30.10.2018; призначено розгляд касаційної скарги на 23.01.2019 об 11 год. 15 хв.
Короткий зміст вимог касаційної скарги з узагальненими доводами особи, яка подала касаційну скаргу.
13. Не погодившись з вказаною постановою ліквідатором Приватного підприємства "Нафтотрейдинг" Василиком В.В. подано касаційну скаргу в якій останній просить скасувати оскаржувану постанову суду апеляційної інстанції та закрити провадження у справі в частині розгляду заяви ПАТ "ОТП Банк" про визнання недійсними результатів аукціону.
14. Касаційну скаргу мотивовано наступним.
14.1 Фактично анульований результат аукціону виключає наявність предмета спору у даному випадку.
14.2 За наявності тільки двох пропозицій від учасників аукціону, організатором було правомірно визначено переможцем аукціону саме ТОВ "НК Фаворит Ойл". В постанові Верховного Суду від 12.04.2018 по справі № 915/1277/13 суд касаційної інстанції дійшов висновку про те, що законодавець не вимагає, щоб обидва учасники виявили бажання на укладення договору купівлі-продажу за зниженою ліквідатором ціною, а зазначає про необхідність виявлення хоча б одного учасника, який погодиться укласти договір купівлі-продажу майна з аукціону.
14.3 Суд апеляційної інстанції не залучив до участі у справі інших учасників аукціону.
15. Представник скаржника в судовому засіданні 23.01.2019 підтримав касаційну скаргу з підстав викладених в ній.
Узагальнений виклад позиції інших учасників у справі
16. АТ "ОТП Банк" подано відзив на касаційну скаргу, в якому останнє просить касаційну скаргу залишити без задоволення а оскаржувану постанову без змін.
17. Представник АТ "ОТП Банк" в судовому засіданні 23.01.2019 заперечив проти касаційної скарги з підстав викладених у відзиві.
Позиція Верховного Суду
18. Колегія суддів, заслухавши доповідь судді - доповідача, пояснення представників сторін, обговоривши доводи касаційної скарги, дослідивши матеріали справи, перевіривши юридичну оцінку обставин справи та повноту їх встановлення, перевіривши правильність застосування господарськими судами попередніх інстанцій норм дійшла висновку, що касаційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.
19. Відповідно статті 300 Господарського процесуального кодексу України, переглядаючи у касаційному порядку судові рішення, суд касаційної інстанції в межах доводів та вимог касаційної скарги та на підставі встановлених фактичних обставин справи перевіряє правильність застосування судом першої чи апеляційної інстанції норм матеріального і процесуального права. Суд касаційної інстанції не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати чи приймати до розгляду нові докази або додатково перевіряти докази. У суді касаційної інстанції не приймаються і не розглядаються вимоги, що не були предметом розгляду в суді першої інстанції. Зміна предмета та підстав позову у суді касаційної інстанції не допускається. Суд не обмежений доводами та вимогами касаційної скарги, якщо під час розгляду справи буде виявлено порушення норм процесуального права, які є обов'язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права.
20. Суд касаційної інстанції саме в межах доводів та вимог касаційної скарги та на підставі встановлених фактичних обставин справи перевіряє правильність застосування судами першої та апеляційної інстанцій норм матеріального і процесуального права.
21. Згідно частини 1 статті 2 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (далі - Закон про банкрутство) провадження у справах про банкрутство регулюється цим Законом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законодавчими актами України.
22. Відповідно до вимог частин 1, 2 статті 41 Закону про банкрутство, ліквідатор - фізична особа, яка відповідно до судового рішення господарського суду організовує здійснення ліквідаційної процедури боржника, визнаного банкрутом, та забезпечує задоволення вимог кредиторів у встановленому цим Законом порядку. Ліквідатор з дня свого призначення здійснює такі повноваження, зокрема, продає майно банкрута для задоволення вимог, внесених до реєстру вимог кредиторів, у порядку, передбаченому цим Законом.
23. Відповідно до вимог частин 1, 2, 5 статті 44 Закону про банкрутство після проведення інвентаризації та оцінки майна ліквідатор здійснює продаж майна банкрута такими способами: проведення аукціону; продаж безпосередньо юридичній або фізичній особі. Вибір способів продажу активів здійснюється ліквідатором з метою забезпечення його відчуження за найвищою ціною. Ліквідатор організовує проведення аукціону з продажу активів банкрута з урахуванням вимог цього Закону. Ліквідатор здійснює продаж майна боржника у вигляді цілісного майнового комплексу. У разі якщо продати майно боржника у вигляді цілісного майнового комплексу не вдалося, ліквідатор здійснює продаж майна боржника частинами.
24. Згідно з частиною 1 статті 49 Закону про банкрутство продаж майна боржника в провадженні у справі про банкрутство здійснюється в порядку, встановленому цим Законом, шляхом проведення торгів у формі аукціону, за винятком майна, продаж якого відповідно до законодавства України здійснюється шляхом проведення закритих торгів.
25. Згідно частини 6 статті 49 Закону про банкрутство, організатором аукціону є визначена замовником фізична або юридична особа, що має ліцензію на проведення торгів і з якою замовник аукціону уклав договір на проведення аукціону. Організатор аукціону визначається замовником за конкурсом, що проводиться у визначеному замовником порядку, основними критеріями якого вважаються наявність ліцензії, достатній, але не менш як три роки, досвід проведення аукціонів, запропонована найменша сума винагороди. Організатором аукціону не може бути заінтересована особа стосовно боржника, кредиторів та замовника аукціону.
26. Судом апеляційної інстанції при розгляді справи встановлено наступне.
26.1 Ліквідатором банкрута проведено конкурс з визначення організатора аукціону з продажу майна ПП "Нафтотрейдинг".
26.2 За результатами проведеного конкурсу організатором аукціону визначено Товарну біржу "Подільський контракт", з якою 06.10.2016 укладено договір про проведення аукціону.
26.3 Відповідно до пункту 1.1 метою договору є реалізація майна підприємства-банкрута ПП "Нафтотрейдинг" шляхом організації проведення аукціону у вигляді цілісного майнового комплексу (автозаправні станції. об'єкти нерухомості, машини, обладнання, устаткування та дебіторська заборгованість). У разі, якщо пордати майно боржника у вигляді цілісного майнового комплексу не вдалося, провести аукціон частинами, умови проведення аукціону з продажу майна частинами обумовити в додатковій угоді.
26.4 Розділом 3 вище зазначеного договору передбачено права та обов'язки сторін, зокрема пунктом 3.1.11. передбачено, що організатор аукціону зобов'язується укласти із заявниками договори про завдаток та отримати від заявників гарантійні внески.
26.5 Початкова вартість майна: 26 344 766,18 грн. (пункт 4.1.1.).
26.6 Умови проведення повторного та другого повторного аукціонів відображені у розділі4 договору.
26.7 Відповідно до умов договору під час проведення другого повторного аукціону передбачена можливість зниження початкової вартості лоту доти доки не виявиться бажаючий, крок аукціону становить 1%.
27. У відповідності до частини 5 статті 51 Закону про банкрутство, організатор аукціону виконує такі функції: опубліковує і розміщує повідомлення про продаж майна боржника і повідомлення про результати проведення торгів; приймає заявки на участь в аукціоні; укладає із заявниками договори про завдаток; визначає учасників торгів; здійснює проведення торгів; визначає переможця торгів і підписує протокол про результати проведення торгів; повідомляє учасників торгів про результати проведення торгів.
28. Відповідно до частини 1 статті 58 Закону про банкрутство обов'язок щодо оголошення та повідомлення про проведення аукціону покладено на організатора аукціону. Так, організатор аукціону не пізніше як за 15 робочих днів до дня початку аукціону оприлюднює на веб-сайті державного органу з питань банкрутства та Вищого господарського суду України (при проведенні електронних торгів - також на своєму веб-сайті) оголошення про проведення аукціону, а також письмово повідомляє про проведення аукціону власника майна, замовника та інших осіб, визначених замовником.
29. Судом апеляційної інстанції встановлено наступне.
29.1 13.10.2016 на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України товарною біржею "Подільський контракт" було опубліковане оголошення про проведення аукціону з продажу майна банкрута ПП "Нафтотрейдинг", проведення якого призначено на 16.11.2016.
29.2 16.11.2016, ТБ "Подільський контракт", інформаційним повідомленням №227/16, було проінформовано Вищий господарський суд України і Міністерство юстиції України департамент нотаріату, банкрутства та функціонування центрального засвідчувального органу, що аукціон визнається таким, що не відбувся, у зв'язку із відсутністю учасників аукціону.
29.3 Матеріали справи свідчать, що 22.12.2016 на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України (http://www.aгbitr.gov.ua/pages/157) Товарною біржею "Подільський контракт" було опубліковане оголошення про проведення другого повторного аукціону з продажу майна банкрута ПП "Нафтотрейдинг".
29.4 Проведення аукціону було призначено на 23.01.2017 о 11 год. 00 хв.
29.5 До продажу одним лотом було запропоновано майно Банкрута у вигляді цілісного майнового комплексу, до складу якого входили автозаправні станції, об'єкти нерухомості, транспортні засоби, обладнання, устаткування та дебіторська заборгованість (право вимоги), а саме: 1) комплекс будівель та споруд, земельна ділянка, транспортні засоби, обладнання та устаткування, що розташовані за адресою: м. Вінниця, вул. Немирівське шосе, 187-6; 2) нежитлове приміщення автозаправочна станція та обладнання, що розташовані за адресою: Вінницька обл., Літинський район, смт. Літин, вул. Б. Хмельницького (Радянська), 72; 3) комплекс будівель та споруд автозаправлювальної станції, земельна ділянка та обладнання, що розташовані за адресою: Вінницька обл., Тростянецький район, смт. Тростянець, вул. Шкільна, 44-а; 4) нежитлові будівлі та споруди автозаправної станції, що розташовані за адресою: Вінницька обл., Тиврівський район, смт. Тигрів, вул. Матросова, 30; 5) дебіторська заборгованість (право вимоги) підприємства-банкрута ПП «Нафтотрейдинг» до ТОВ «Оксал» на загальну суму 12 726 492,30 грн. (Надалі - «Лот»), Початкова вартість продажу активів ПП «Нафтотрейдинг» становила 16 860 650,34 грн. Крок аукціону складав 1 % від початкової вартості лоту.
29.6 23.01.2017 призначений товарною біржею аукціон відбувся. За результатами аукціону ТБ "Подільський контракт" був складений протокол №003/17 проведення аукціону віл 23.01.2017. З протоколу товарної біржі "Подільський контракт" №003/17 від 23.01.2017 року вбачається, що початкова вартість продажу цілісного майнового комплексу під час проведення другого повторного аукціону становила 16 860 650,34 грн. без ПДВ.
29.7 Гарантійний внесок у розмірі 10% від початкової вартості лоту вноситься на рахунок організатора аукціону - товарної біржі "Подільський контракт" в сумі 1 686 065,03 грн.
29.8 За умовами продажу крок аукціону становить 1% від початкової вартості лоту, переможцем аукціону є учасник, який запропонував найвищу ціну лоту, строк оплати за майно - 5 днів з дня одержання проекту договору купівлі-продажу.
29.9 В аукціоні приймали участь: учасник №1 - Товариство з обмеженою відповідальністю "Бривар"; учасник №2 - Товариство з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "ПоділляАгроЮніон"" учасник №3 - Товариство з обмеженою відповідальністю "НК Фаворит Ойл"; учасник №4 - Товариство з обмеженою відповідальністю "Транс Петрол Груп", на дату проведення аукціону учасники перерахували на рахунок організатора аукціону гарантійний внесок.
30. Згідно статті 64 Закону про банкрутство перед початком аукціону ліцитатор інформує про умови договору, що укладається на аукціоні, суму якій повинне бути кратне перевищення наступної пропозиції над попередньою (крок аукціону), що не може перевищувати 10 відсотків початкової вартості, спосіб повідомлення про готовність укласти договір; початкову вартість. У разі якщо протягом триразового оголошення початкової вартості учасники аукціону не виявляють бажання укласти договір, ліцитатор оголошує про закінчення аукціону без виявлення переможця, якщо в оголошенні про проведення аукціону не передбачено можливості зниження початкової вартості на цьому ж аукціоні. Якщо перед початком аукціону не було оголошено про інший спосіб повідомлення про готовність укласти договір (за допомогою електронних засобів, шляхом подання пропозицій виключно з голосу тощо), під час аукціону учасники повідомляють про готовність укласти договір на умовах оголошеної ліцитатором ціни, піднімаючи аукціонну картку з номером, повернутим до ліцитатора, або одночасно піднімають картку учасника аукціону і пропонують свою ціну. Якщо запропонована учасником аукціону ціна є більшою за ціну, запропоновану ліцитатором, то останній називає номер учасника і запропоновану ним ціну. Після кожного оголошення ціни слідує удар молотка ліцитатора. Якщо протягом триразового оголошення останньої ціни не буде запропоновано вищої ціни, ліцитатор одночасно з третім ударом молотка оголошує переможцем учасника, який запропонував найвищу ціну, та пропонує йому негайно сплатити ціну або частину ціни у випадках, установлених цим Законом. Ліцитатор оголошує переможцю та іншим учасникам аукціону наслідки відмови від негайної сплати ціни.
31. Відповідно до статті 66 Закону про банкрутство якщо інше не встановлено договором про проведення аукціону, аукціон проводиться без можливості зниження початкової вартості. Повторний аукціон проводиться з можливістю зниження початкової вартості, але не нижче, ніж до граничної вартості, як