iplex360.Демо.Судові рішення

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

03 лютого 2025 року

м. Київ

cправа № 910/8714/18

Верховний Суд у складі палати для розгляду справ щодо корпоративних спорів‚ корпоративних прав та цінних паперів Касаційного господарського суду: Губенко Н.М. - головуючий, Баранець О.М., Бакуліна С.В., Вронська Г.О., Кібенко О.Р., Кондратова І.Д., Кролевець О.А., Мамалуй О.О., Студенець В.І.,

за участю секретаря судового засідання - Долгополової Ю.А.,

представників учасників справи:

позивача - Кологойда О.В.,

відповідача 1 - не з`явився,

відповідача 2 - не з`явився,

відповідача 3 - не з`явився,

третьої особи на стороні позивача - не з`явився,

третьої особи на стороні відповідача 2 - не з`явився,

третьої особи на стороні відповідачів (скаржника) - Чайкіна К.О., Гінінгер А.А.

розглянув у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу Приватного акціонерного товариства "Металургійний комбінат "Азовсталь"

на рішення Господарського суду міста Києва

у складі судді Трофименко Т.Ю.

від 16.10.2023 та

та постанову Північного апеляційного господарського суду

у складі колегії суддів: Сулім В.В., Гаврилюк О.М., Майданевич А.Г.

від 07.02.2024

у справі за позовом Публічного акціонерного товариства "Закритий недиверсифікований корпоративний інвестиційний фонд "Синергія-7" (далі - ПАТ "Синергія-7")

до Компанії BARLENCO LTD (Барленко ЛТД), LIMITED LIABILITY COMPANY METINVEST B.V. (ПРИВАТНОЇ КОМПАНІЇ З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "МЕТІНВЕСТ Б.В.") (далі - Компанія METINVEST B.V.), ОСОБА_1

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні позивача - Фонду державного майна України (далі - Фонд, ФДМУ)

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні PRIVATE LIMITED LIABILITY COMPANY METINVEST B.V. (ПРИВАТНОЇ КОМПАНІЇ З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "МЕТІНВЕСТ Б.В.") - Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку (далі - НКЦПФР)

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідачів - Приватного акціонерного товариства "Металургійний комбінат "Азовсталь" (далі - ПрАТ "Азовсталь")

про визнання недійсним рішення, визнання недійсним правочину, стягнення акцій.

Суть спору

1. Компанія BARLENCO LTD - афілійована особа з Компаніями METINVEST B.V., "Метінвест Інтернешнл С.А." (Metinvest International S.A.), ТОВ "Метінвест Холдінг", яким, у свою чергу, належав домінуючий контрольний пакет акцій (96,2237503%) ПрАТ "Азовсталь", примусово викупила акції цього товариства у міноритарного акціонера ПАТ "Синергія-7". Викуп відбувся відповідно до положень ст.65-2 Закону "Про акціонерні товариства" (процедура сквіз-ауту).

2. У процесі викупу наглядова рада ПрАТ "Азовсталь" визначила ринкову ціну однієї акції у розмірі 0,564 грн на підставі даних звіту про оцінку. За цією ж ціною відбувся викуп акцій.

3. ПАТ "Синергія-7" вважало таку ціну несправедливою, визначеною з порушенням вимог закону, тому звернулося до суду з позовом про солідарне стягнення з відповідачів 2 961 656,28 грн за 521 400 штук простих іменних акцій ПрАТ "Азовсталь" (з урахуванням заяви про зміну предмета позову).

4. Господарський суд міста Києва позовні вимоги задовольнив повністю. Північний апеляційний господарський суд це рішення залишив без змін.

5. ПрАТ "Азовсталь" звернулося з касаційною скаргою на вказані судові рішення; просить їх скасувати в частині вимог до Компанії METINVEST B.V., Компанії BARLENCO LTD та направити в цій частині справу на новий розгляд, а також скасувати в частині вимог до ОСОБА_1 та постановити ухвалу про закриття провадження у справі в цій частині.

6. Перед Верховним Судом у цій справі постали такі питання:

- які позовні вимоги є належним та ефективним способом захисту прав міноритарних акціонерів у процедурі примусового викупу акцій (сквіз-ауту);

- якими є правовідносини у випадку звернення колишнього міноритарного акціонера із позовом про стягнення справедливої компенсації за примусово вилучені акції - деліктними чи кондикційними; чи може застосовуватися солідарна відповідальність у таких правовідносинах;

- хто є належними відповідачами у спорах про стягнення компенсації за примусово продані акції; чи наявні підстави для застосування доктрини "підняття корпоративної завіси";

- чи підлягають розгляду в порядку господарського судочинства позовні вимоги до кінцевого бенефіціарного власника;

- яким чином (способом) визначається ринкова (справедлива) вартість акцій.

7. Верховний Суд відмовив у задоволенні касаційної скарги, виходячи з таких мотивів.

ІСТОРІЯ СПРАВИ

Фактичні обставини справи, встановлені судами попередніх інстанцій

8. 04.06.2017 набрав чинності Закон "Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо підвищення рівня корпоративного управління в акціонерних товариствах" від 23.03.2017 №1983-VIII (далі - Закон №1983-VIII), п.2 розд.ІІ "Прикінцеві та перехідні положення" якого встановлює, що протягом двох років з дня набрання чинності цим Законом особа (особи, які діють спільно), яка станом на дату набрання чинності цим Законом є прямо або опосередковано з урахуванням кількості акцій, що належать їй або її афілійованим особам, вже є власником домінуючого контрольного пакета акцій акціонерного товариства (далі - заявник вимоги), має право застосувати положення ст.65-2 Закону "Про акціонерні товариства" виключно в порядку та на умовах, визначених у цьому пункті.

9. На день набрання чинності Законом №1983-VIII у ПрАТ "Азовсталь" був власник домінуючого контрольного пакета акцій, який разом з афілійованими особами володів 96,2237503% акцій вказаного товариства.

10. Так, Компанії METINVEST B.V., яка є єдиним акціонером Компанії BARLENCO LTD, належало 74,6643% акцій ПрАТ "Азовсталь". Водночас Компанія METINVEST B.V. є єдиним учасником Товариства з обмеженою відповідальністю "Метінвест Холдинг" (далі - ТОВ "Метінвест Холдинг"), частка акцій якого в ПрАТ "Азовсталь" становила 0,0000003%. Крім того, Компанія METINVEST B.V. є власником Компанії Метінвест Інтернешнл С.А. (Metinvest International S.A.), якій належав пакет акцій ПрАТ "Азовсталь" в розмірі 21,55945%.

11. Кінцевий бенефіціарний власник - контролер ПрАТ "Азовсталь" - ОСОБА_1 - 74,24% непрямий вирішальний вилив.

12. Акціонером ПрАТ "Азовсталь" також було ПАТ "Синергія-7", якому станом на 12.04.2018 належало 521 400 простих іменних акцій ПрАТ "Азовсталь" номінальною вартістю 0,25 грн, загальною номінальною вартістю 130 350,00 грн, що підтверджується обмеженими виписками про стан рахунку в цінних паперах від 19.03.2018 та про операції з цінними паперами від 12.04.2018.

13. 10.10.2017 власник домінуючого пакета акцій ПрАТ "Азовсталь" - Компанія METINVEST B.V. придбала у ПрАТ "Азовсталь" 21 869 405 шт. простих іменних бездокументарних акцій, що підтверджується договором №1/2017 купівлі-продажу акцій від 06.10.2017, в результаті чого частка Компанії METINVEST B.V. збільшилася із 74,6643% до 75,18456%, чим було досягнуто значного контрольного пакету акцій.

14. 15.01.2018 ПрАТ "Азовсталь" на своєму офіційному сайті оприлюднило повідомлення про виникнення особливої інформації емітента, відповідно до якого цього ж дня ПрАТ "Азовсталь" отримало від ПАТ "Національний депозитарій України" реєстр акціонерів, сформований станом на 31.12.2017, відповідно до якого було виявлено зміну відомостей про власника акцій, якому належить 10 і більше відсотків простих акцій акціонерного товариства.

15. 15.01.2018 ПрАТ "Азовсталь" розмістило в загальнодоступній інформаційній базі даних (stockmarket.gov.ua) особливу інформацію про зміну власників акцій, яким належить 10 і більше відсотків простих акцій товариства, що підтверджується наявним у матеріалах справи прінт-скріном зі сторінки smida.gov.ua та перевірено судом із веб-сторінки https://smida.gov.ua/db/prof/00191158. При цьому, в розкритій 15.01.2018 інформації не було зазначено про найвищу ціну придбання акцій за останні 12 місяців у процесі такого набуття.

16. У матеріалах справи відсутні докази, якими б підтверджувалося дотримання особою, яка внаслідок придбання акцій товариства стала власником домінуючого контрольного пакета акцій (Компанія METINVEST B.V.), процедури, визначеної ч.1 ст.65-2 Закону "Про акціонерні товариства" щодо подання відповідного повідомлення про придбання акцій.

17. Компанія BARLENCO LTD скористалася правом, передбаченим ст.65-2 Закону "Про акціонерні товариства", щодо обов`язкового продажу простих іменних акцій в межах дворічного строку з дня набрання чинності Законом №1983-VIII.

18. Процедура обов`язкового продажу акцій ПрАТ "Азовсталь" тривала з 02.03.2018 до 12.04.2018.

19. 02.03.2018 Компанія BARLENCO LTD направила ПрАТ "Азовсталь" повідомлення про намір скористатися правом на обов`язковий продаж простих іменних акцій від 01.03.2018 №06 (далі - Повідомлення). У цей же день рішенням наглядової ради ПрАТ "Азовсталь", оформленим протоколом №313 засідання наглядової ради ПрАТ "Азовсталь", обрано Товариство з обмеженою відповідальністю "Оціночний стандарт" (далі - ТОВ "Оціночний стандарт") оцінювачем ринкової вартості акцій ПрАТ "Азовсталь" станом на дату отримання останнім повідомлення, надано дозвіл ПрАТ "Азовсталь" на укладання з ТОВ "Оціночний стандарт" договору про надання послуг щодо оцінки ринкової вартості 1 (однієї) простої іменної акції ПрАТ "Азовсталь" в пакеті менше ніж 25% з метою реалізації права обов`язкового продажу простих акцій акціонерами на вимогу особи (осіб, що діють спільно), яка є власником домінуючого пакету акцій.

20. До Повідомлення було долучено структуру власності Компанії BARLENCO LTD та її афілійованих осіб, які є власниками домінуючого контрольного пакета акцій ПрАТ "Азовсталь" станом на 01.03.2018, із якої не вбачається, що Компанія BARLENCO LTD була власником акцій ПрАТ "Азовсталь" прямо чи опосередковано.

21. У вказаному Повідомленні зазначено, що афілійовані особи, а саме: Компанія METINVEST B.V., Компанія "Метінвест Інтернешнл С.А." (Metinvest International S.A.), ТОВ "Метінвест Холдинг" та Компанія BARLENCO LTD уклали відповідний договір, згідно з яким остання виступає суб`єктом реалізації прав, передбачених ст.65-2 Закону "Про акціонерні товариства" та п.2 розд.ІІ "Прикінцеві та перехідні положення" Закону №1983-VIII.

22. 27.02.2018 Компанія METINVEST B.V. (сторона 1), Компанія "Метінвест Інтернешнл С.А." (Metinvest International S.A.) (сторона 2), ТОВ "Метінвест Холдінг" (сторона 3) та Компанія BARLENCO LTD (сторона 4) уклали договір, на підставі якого остання (Компанія BARLENCO LTD) здійснювала обов`язковий викуп акцій ПрАТ "Азовсталь". Відповідно до умов цього догововру:

- сторони є афілійованими особами в розумінні п.1 ч.1 ст.2 Закону "Про акціонерні товариства", а саме сторона 2, сторона 3 та сторона 4 перебувають під контролем сторони 1 (п.А);

- сторони мають разом право власності на домінуючий контрольний пакет акцій ПрАТ "Азовсталь", який таким чином перебуває у прямій та опосередкованій власності сторони 1, тобто Компанії METINVEST B.V. (п.Е).

23. Вказаним договором визначено Компанію BARLENCO LTD особою, що уповноважена вимагати від інших акціонерів продажу належних їм акцій ПрАТ "Азовсталь" шляхом надсилання до ПрАТ "Азовсталь" публічної безвідкличної вимоги про придбання акцій в усіх власників акцій ПрАТ "Азовсталь" та вчиняти всі інші дії відповідно до вимог та у порядку, визначеному ст.65-2 Закону "Про акціонерні товариства" та п.2 "Прикінцевих та перехідних положень" Закону №1983-VIII. Компанія BARLENCO LTD вчиняє дії, зазначені у п.1 цього договору від власного імені та за власні кошти, самостійно несе ризик збитків за неналежне виконання своїх обов`язків.

24. 03.03.2018 ПрАТ "Азовсталь" опублікувало отримане Повідомлення на своєму офіційному веб-сайті.

25. 05.03.2018 ТОВ "Оціночний стандарт" склало Звіт, яким визначило ринкову вартість 1 (однієї) простої іменної акції ПрАТ "Азовсталь" станом на 02.03.2018 в розмірі 0,564 грн у складі пакетів загальною кількістю 3,256% від статутного фонду (далі - Звіт). Ринкова вартість акцій ПрАТ "Азовсталь" розрахована суб`єктом оціночної діяльності лише порівняльним методом і лише на підставі даних продажу пакетів акцій на фондових біржах та у позабіржових торговельно-інформаційних системах (сторінки 6, 13, 50 Звіту).

26. Ринкова вартість однієї простої іменної акцій ПрАТ "Азовсталь" майновим методом не визначалась з посиланням на недоступність даних бухгалтерської звітності ПрАТ "Азовсталь" про балансову вартість активів (сторінки 12, 48 Звіту), дохідним методом також не визначалась з посиланням на складність спрогнозувати грошовий потік (сторінки 12, 48, 49 Звіту).

27. 07.03.2018 Компанія BARLENCO LTD уклала з Публічним акціонерним товариством "Перший український міжнародний банк" (далі - ПАТ "ПУМБ", Банк) договір рахунку умовного зберігання (ескроу) №31/2017-1, відповідно до п.1.3 якого рахунок використовується з метою оплати ціни акцій ПрАТ "Азовсталь" (емітента) в межах процедури обов`язкового продажу акцій на вимогу клієнта (Компанії BARLENCO LTD), що є власником домінуючого контрольного пакета акцій емітента (або уповноваженою особою, яка діє в інтересах групи осіб, що спільно є власниками домінуючого контрольного пакету акцій емітента).

28. 12.03.2018 депозитарна установа - Банк відкрив рахунок умовного зберігання Компанії BARLENCO LTD.

29. Рішенням наглядової ради ПрАТ "Азовсталь", оформленим протоколом №314 від 14.03.2018, затверджено ринкову вартість 1 (однієї) простої іменної акції ПрАТ "Азовсталь" в розмірі 0,564 грн згідно зі звітом ТОВ "Оціночний стандарт" станом на 02.03.2018 в складі пакетів загальною кількістю 3,256% від статутного фонду.

30. 15.03.2018 ПрАТ "Азовсталь" направило на адресу Компанії BARLENCO LTD повідомлення №01/107 про затвердження ринкової вартості акції ПрАТ "Азовсталь" станом на 02.03.2018.

31. 19.03.2018 ПрАТ "Азовсталь" отримано від Компанії BARLENCO LTD публічну безвідкличну вимогу №02 про придбання акцій в усіх власників акцій в порядку визначеному п.2 "Прикінцевих та перехідних положень" Закону №1983-VIII за ціною 0,564 грн за 1 (одну) просту іменну акцію.

32. У публічній безвідкличній вимозі вказано, що Компанія BARLENCO LTD є особою, яка опосередковано через групу афілійованих осіб, є власником домінуючого контрольного пакету акцій із зазначенням групи афілійованих щодо Компанії BARLENCO LTD осіб, які опосередковано володіють домінуючим контрольним пакетом акцій у ПрАТ "Азовсталь".

33. 19.03.2018 заблоковано належні позивачу акції ПрАТ "Азовсталь" на його рахунку в цінних паперах № НОМЕР_1, відкритому в депозитарній установі Публічному акціонерному товаристві "Піреус банк МКБ".

34. 20.03.2018 ПрАТ "Азовсталь" направило до НКЦПФР та Центрального депозитарію цінних паперів (далі - ЦДЦП) копію публічної безвідкличної вимоги разом із засвідченою копією договору рахунку умовного зберігання (ескроу). Того ж дня на офіційному сайті ПрАТ "Азовсталь" розміщено публічну безвідкличну вимогу від 19.03.2018 №02 Компанії BARLENCO LTD про придбання акцій ПрАТ "Азовсталь" в усіх власників акцій за ціною 0,564 грн.

35. 22.03.2018 ЦДЦП отримав копію публічної безвідкличної вимоги і розмістив її на своєму сайті, склав реєстр (перелік) акціонерів ПрАТ "Азовсталь" станом на 23.03.2018. Отримавши перелік акціонерів, ПрАТ "Азовсталь" організувало розсилку копій публічної безвідкличної вимоги на адреси акціонерів.

36. 03.04.2018 ПрАТ "Азовсталь" завершило розсилку своїм акціонерам копій публічної безвідкличної вимоги, про що повідомило Компанію BARLENCO LTD листом від 03.04.2018 №09-599.

37. 10.04.2018 Компанія BARLENCO LTD перерахувала грошові кошти в сумі 77 201 356,07 грн на рахунок ескроу, відкритий у Банку, про що повідомила ПрАТ "Азовсталь" листом від 10.04.2018.

38. 11.04.2018 ПрАТ "Азовсталь" подало до ЦДЦП повідомлення про перерахування Компанією BARLENCO LTD коштів на рахунок ескроу.

39. 12.04.2018 продані в обов`язковому порядку акції ПрАТ "Азовсталь" зараховані на рахунок у цінних паперах Компанії BARLENCO LTD. Вказані цінні папери примусово списані на користь Компанії BARLENCO LTD як заявника публічної безвідкличної вимоги від 19.03.2018 на його рахунок у цінних паперах НОМЕР_2, відкритий Банком, що підтверджується випискою про операції з цінними паперами від 12.04.2018.

40. 27.04.2018 на сайті ПрАТ "Азовсталь" оприлюднено річну фінансову звітність останнього за 2017 рік.

41. За висновками рецензії ВГО "Всеукраїнська спілка експертів оцінювачів" №13/03-2018РА від 12.03.2018 Звіт в цілому відповідає вимогам нормативно-правових актів з оцінки майна, але має незначні недоліки, які не вплинули на достовірність оцінки.

42. Після закінчення процедури обов`язкового продажу акцій 10.05.2018 ФДМУ виконав рецензію на Звіт, згідно з якою зазначено, що звіт не повною мірою відповідає вимогам нормативно-правових актів з оцінки майна і має значні недоліки, що вплинули на достовірність оцінки, але може використовуватися з метою, визначеною в звіті, після виправлення зазначених недоліків. Зокрема, в п.13 зазначеної рецензії Фонд зазначив, що оцінювач не врахував принцип корисності акцій з огляду на міноритарний пакет акцій і вигоди (дивіденди), які акціонер може отримати від володіння таким пакетом акцій.

43. Наказом ФДМУ від 19.09.2018 №1212 анульовано сертифікат суб`єкта оціночної діяльності №944/1.5 від 04.12.2015 ТОВ "Оціночний стандарт", в тому числі за порушення в процесі оцінки ринкової вартості 1 простої іменної акцій ПрАТ "Азовсталь" в процедурі сквіз-ауту.

44. 19.10.2018 ФДМУ склав рецензію за результатами виправлення недоліків звіту, в якій дійшов висновку, що виправлений звіт про оцінку однієї простої іменної акції ПрАТ "Азовсталь" у цілому відповідає вимогам нормативно-правових актів з оцінки майна, але має незначні недоліки, що не вплинули на достовірність оцінки.

45. Згідно з виправленим ТОВ "Оціночний стандарт" звітом про оцінку, на який отримана позитивна рецензія ФДМУ, вартість однієї простої іменної акції ПрАТ "Азовсталь" становить 0,366 грн.

46. Позивач надав до матеріалів справи звіт від 14.06.2018 ПП "Академія оцінки і права" про оцінку майна: однієї простої іменної акції ПрАТ "Азовсталь" (код ISIN-UA 4000075758), станом на 02.03.2018, згідно з яким вартість такої акції визначено у розмірі 1,95 грн.

47. 14.06.2018 затверджено звіт ПП "Академія оцінки і права" (оцінювач Максимов С.Й.) про оцінку майна: однієї простої іменної акцій ПрАТ "Азовсталь" (ідентифікаційний код - 00191158, ISIN - UА 4000075758) станом на 02.03.2018, відповідно до якого визначена вартість: дохідним методом (метод дисконтування очікуваних грошових потоків та метод прямої капіталізації дивідендів) у розмірі 1,95 грн; майновим методом (балансова вартість) - у розмірі 6,25 грн на одну акцію при вартості власного капіталу 8 296 756 000 грн (с.48 звіту). Неможливість використання порівняльного підходу обґрунтована оцінювачем на с.27 звіту. Так, зазначено, що для так званих "закритих" компаній, до яких відносяться практично всі компанії, акції яких не котируються на біржах, дуже важко, практично неможливо знайти об`єкти порівняння, щоб застосувати порівняльний підхід, оскільки інформація про "закриті" компанії недоступна для використання, як недоступною є і інформація про укладені угоди при продажу (відступленні) частки компанії.

48. Позивач надав в матеріали справи висновок експертів №128/18 від 21.11.2018, складений за результатами судово-економічної експертизи, яка проведена на замовлення ПрАТ "Кінто", що діє в інтересах ПАТ "Синергія-7" на підставі договору про управління активами від 12.03.2018 №10. За результатами вказаної експертизи ринкова вартість однієї простої іменної акції ПрАТ "Азовсталь" (код ISIN-UA 4000075758) за методом "чистих активів", розрахована як 1/100 вартості всього 100% пакету акцій, тобто шляхом ділення вартості повного пакету акцій на загальну кількість акцій в такому пакеті, станом на 02.03.2018 дорівнює 6,2442 грн.

49. Відповідно до річної фінансової звітності ПрАТ "Азовсталь" станом на 31.12.2017, в якій відображено активи, зобов`язання і власний капітал товариства, вбачається, що станом на 31.12.2017 власний капітал (чисті активи) товариства (рядок 1495) складає 26 250 667 000 грн. Одночасно кількість акцій, випущених ПрАТ "Азовсталь", складає 4 204 000 000 шт.

50. Після завершення процедури сквіз-аут Компанія BARLENCO LTD перепродала Компанії METINVEST B.V. всі акції, примусово викуплені за публічною безвідкличною вимогою №02 від 19.03.2018 а саме, 26.12.2018 - 126 120 000 акцій (виписка вих.№1/4 ПАТ "ПУМБ" від 06.12.2021 про операції з цінними паперами за період з 01.03.2018 до 26.09.2019, додана до матеріалів справи листом ПAT "ПУМБ" №38-5298 від 07.12.2021), а 16.08.2021 - решту акцій, а саме, 10 761 837 акцій (виписка про операції з цінними паперами за період з 26.09.2019 до 29.11.2021, додана до матеріалів справи листом ПAT "ПУМБ" №38-5298 від 07.12.2021).

51. Перепродаж вчинили також інші акціонери - афілійовані особи: Компанія Метінвест Інтернешнл С.А. (Metinvest International S.A.) та ТОВ "Метінвест Холдинг" на користь Компанії METINVEST B.V., яка стала одноосібним власником 100% пакета акцій ПрАТ "Азовсталь"; кінцевий бенефіціарний власник не змінився - ОСОБА_1 .

Короткий зміст позовних вимог

52. У 2018 році ПАТ "Синергія-7" звернулося до Господарського суду міста Києва з позовом до Компанії BARLENCO LTD, ПрАТ "Азовсталь", ПАТ "ПУМБ" про:

- визнання недійсним рішення наглядової ради ПрАТ "Азовсталь", оформленого протоколом від 14.03.2018 №314, яким затверджено ринкову вартість (однієї) простої іменної акції ПрАТ "Азовсталь" у розмірі 0,564 грн згідно зі звітом ТОВ "Оціночний стандарт" станом на 02.03.2018 в складі пакетів загальною кількістю 3,256% від статутного фонду;

- визнання недійсною публічної безвідкличної вимоги Компанії BARLENCO LTD про придбання акцій у всіх власників акцій ПрАТ "Азовсталь" від 19.03.2018 та застосування наслідків її недійсності щодо простих іменних акцій ПрАТ "Азовсталь" (код ISIN - UA 4000075758), які належать ПАТ "Синергія-7" в кількості 521 400 штук, номінальною вартістю 25,00 грн, загальною номінальною вартістю 130 350,00 грн;

- зобов`язання ПАТ "ПУМБ" списати 521 400 штук простих іменних акцій ПрАТ "Азовсталь", які належать ПАТ "Синергія-7" в кількості 521 400 штук, номінальною вартістю 25,00 грн, загальною номінальною вартістю 130 350,00 грн з депозитного рахунку Компанії BARLENCO LTD № НОМЕР_2 і зарахувати їх на особовий рахунок позивача № НОМЕР_1 в депозитарній установі Акціонерне товариство "Піреус банк МКБ".

53. Позов мотивований незаконністю примусового продажу акцій ПрАТ "Азовсталь", а також порушенням встановленої законом процедури такого продажу.

54. У подальшому, під час нового розгляду справи, Господарський суд міста Києва на підставі клопотання позивача закрив провадження в частині позовних вимог до ПрАТ "Азовсталь" та до ПАТ "ПУМБ", залучив у якості співвідповідачів Компанію METINVEST B.V. та ОСОБА_1, а також змінив предмет позову - ПАТ "Синергія-7" просило стягнути солідарно з відповідачів грошові кошти у сумі 2 961 656,28 грн за 521 400 штук простих іменних акцій ПрАТ "Азовсталь".

55. Заява про зміну предмета позову обґрунтована зміною фактичних обставин на стадії нового розгляду справи та наявністю правових позицій Верховного Суду, за якими належним та ефективним способом захисту порушених прав позивача у процедурі обов`язкового продажу акцій ПрАТ "Азовсталь", є стягнення коштів у розмірі різниці між справедливою ринковою вартістю акцій та сумою коштів, визначеною у публічній безвідкличній вимозі та сплаченою позивачу через рахунок умовного зберігання (ескроу) в процедурі сквіз-аут; відтак, метою позову є захист саме майнових, а не корпоративних прав колишнього акціонера, а тому позовні вимоги про визнання недійсним правочину обов`язкового продажу простих іменних акцій ПрАТ "Азовсталь" та стягнення акцій не забезпечать поновлення порушеного права позивача на отримання внаслідок примусового продажу акцій компенсації їх вартості.

56. Так, позивач вказував, що під час нового розгляду цієї справи відбувся перехід права власності на всі акції, примусово викуплені за публічною безвідкличною вимогою від 19.03.2018 №02 від Компанії BARLENCO LTD до Компанії METINVEST B.V., а також виплата дивідендів у розмірі, що втричі перевищує ціну примусового викупу (0,564 грн) та підтверджує її істотне заниження в процедурі сквіз-аут. Процедуру сквіз-аут проведено від імені Компанії BARLENCO LTD, яка не була власником домінуючого контрольного пакета акцій, в той час як власником таких акцій на момент подання повідомлення про набуття домінуючого контрольного пакета акцій та публічної безвідкличної вимоги була Компанія METINVEST B.V., а після сквіз-ауту власником 100% пакету акцій був ОСОБА_1, який, в свою чергу, є кінцевим бенефіціарним власником ПрАТ "Азовсталь", частка та вартість активів якого збільшилась в результаті спірної процедури примусового викупу акцій.

57. При цьому, розмір збитків у розрахований позивачем таким чином: (6,2442 грн - 0,564 грн) х 521 400, де:

- 6,2442 грн - ринкова вартість 1 (однієї) акції ПрАТ "Азовсталь";

- 0,564 грн - ціна обов`язкового продажу акцій, виплачена Компанією BARLENCO LTD на користь позивача на рахунок умовного зберігання (ескроу);

- 521 400 - кількість примусово викуплених у позивача акцій ПрАТ "Азовсталь".

Короткий зміст рішень судів першої та апеляційної інстанцій

58. Господарський суд міста Києва рішенням від 23.11.2018 у задоволенні позовних вимог відмовив повністю.

59. Господарський суд міста Києва додатковим рішенням від 03.12.2018 присудив до стягнення з ПАТ "Синергія-7" на користь ПрАТ "Азовсталь" витрати на професійну правничу допомогу в розмірі 8 760,00 грн.

60. Північний апеляційний господарський суд постановою від 19.02.2019 залишив без змін рішення Господарського суду міста Києва від 23.11.2018 та додаткове рішення Господарського суду міста Києва від 03.12.2018.

61. Північний апеляційний господарський суд додатковою постановою від 18.03.2019 присудив до стягнення на користь Компанії BARLENCO LTD з ПАТ "Синергія-7" 10 169,25 грн витрат на професійну правничу допомогу, понесених при розгляді справи.

62. Верховний Суд постановою від 16.02.2021 скасував рішення Господарського суду міста Києва від 23.11.2018, додаткове рішення Господарського суду міста Києва від 03.12.2018, постанову Північного апеляційного господарського суду від 19.02.2019 та додаткову постанову Північного апеляційного господарського суду від 18.03.2019, а справу передав на новий розгляд до суду першої інстанції.

63. Верховний Суд зазначив, що суди під час розгляду цієї справи не з`ясували наявності легітимної мети та справедливої ціни акцій, дотримання чи недотримання в межах процедури примусового викупу акцій критерію пропорційності втручання у право власності, а також визнав передчасними висновки як щодо наявності у Компанії BARLENCO LTD права примусового викупу акцій ПрАТ "Азовсталь", передбаченого ст.65-2 Закону "Про акціонерні товариства", так і щодо правомірності здійснення такого викупу за особливою процедурою, визначеною п.2 розд.ІІ "Прикінцеві та перехідні положення" Закону №1983-VIII. При цьому, Верховний Суд наголосив на тому, що суди не дослідили обставин щодо забезпечення можливості міноритарних акціонерів скористатися правом, передбаченим ст.65-3 Закону "Про акціонерні товариства" та п.3 розд.ІІ "Прикінцеві та перехідні положення" Закону №1983-VIII.

64. Як було зазначено, за результатами нового розгляду справи Господарський суд міста Києва на підставі клопотання позивача закрив провадження в частині позовних вимог до ПрАТ "Азовсталь" та до ПАТ "ПУМБ", залучив як співвідповідачів Компанію METINVEST B.V. та ОСОБА_1, а також змінив предмет позову - ПАТ "Синергія-7" просило стягнути солідарно з відповідачів грошові кошти у сумі 2 961 656,28 грн за 521 400 штук простих іменних акцій ПрАТ "Азовсталь".

65. Господарський суд міста Києва рішенням від 16.10.2023 позовні вимоги задовольнив повністю. Заяву ПАТ "Синергія-7" про відшкодування судових витрат задовольнив частково.

66. Північний апеляційний господарський суд постановою від 07.02.2024 залишив без змін рішення Господарського суду міста Києва від 16.10.2023.

67. Рішення суду першої інстанції та постанова суду апеляційної інстанції мотивовані тим, що:

- відповідно до структури власності ПрАТ "Азовсталь" станом на дату набрання чинності Закону №1983-VIII у цьому товаристві був власник домінуючого контрольного пакета акцій - Компанія METINVEST B.V., який разом з афілійованими особами володів 96,2237503% акцій товариства; зокрема, Компанії METINVEST B.V., яка є єдиним акціонером Компанії BARLENCO LTD, належало 74,6643% акцій товариства; одночасно Компанія METINVEST B.V. є єдиним учасником ТОВ "Метінвест Холдинг", частка акцій якого в товаристві становила 0,0000003%, а також власником Компанії "Метінвест Інтернешнл С.А." (Metinvest International S.A.), якій належав пакет акцій товариства у розмірі 21,55945%; враховуючи зазначені обставини, на Компанію METINVEST B.V не розповсюджувався обов`язок, визначений у ст.65 Закону "Про акціонерні товариства", щодо повідомлення товариства про набуття домінуючого контрольного пакету акцій;

- водночас 10.10.2017 власник домінуючого пакета акцій ПрАТ "Азовсталь" - Компанія METINVEST B.V. придбала у ПрАТ "Азовсталь" 21 869 405 шт. простих іменних бездокументарних акцій, що підтверджується договором №1/2017 купівлі-продажу акцій від 06.10.2017, в результаті чого частка Компанії METINVEST B.V. збільшилася із 74,6643% до 75,18456%, чим було досягнуто значного контрольного пакету акцій;

- в той же час в матеріалах справи відсутні докази, якими б підтверджувалось дотримання особою, яка внаслідок придбання акцій товариства стала власником домінуючого контрольного пакета акцій (Компанія METINVEST B.V.), процедури, визначеної ч.1 ст.65-2 Закону "Про акціонерні товариства", щодо подання відповідного повідомлення про придбання акцій, чим порушено вимоги п.3 розд.ІІ "Прикінцеві і перехідні положення" Закону №1983-VIII;

- ПрАТ "Азовсталь", будучи обізнаним про укладення договору купівлі-продажу 06.10.2017, оскільки останній є стороною цього правочину, лише 15.01.2018 розмістив в загальнодоступній інформаційній базі даних Комісії (stockmarket.gov.ua) особливу інформацію про зміну власників акцій, яким належить 10 і більше відсотків простих акцій товариства, що підтверджується наявним у матеріалах справи прінт-скріном зі сторінки smida.gov.ua та перевірено судом із веб-сторінки https://smida.gov.ua/db/prof/00191158; при цьому, в розкритій 15.01.2018 інформації не було зазначено про найвищу ціну придбання акцій за останні 12 місяців у процесі такого набуття;

- неповідомлення Компанією METINVEST B.V. інформації про укладання 06.10.2017 договору №1/2017 купівлі-продажу акцій ПрАТ "Азовсталь" відповідно до ч.1 ст.65-2 Закону "Про акціонерні товариства" позбавило позивача права скористатися положеннями ст.65-3 Закону "Про акціонерні товариства"; обставини дотримання чи недотримання вимог законодавства щодо забезпечення права міноритарних акціонерів вимагати обов`язкового придбання належних їм акцій (з визначенням ціни такого придбання згідно з вимогами відповідних законодавчих норм) до проведення процедури примусового викупу акцій є суттєвими для з`ясування збалансованості інтересів усіх акціонерів відповідного товариства, зокрема, враховуючи порядок визначення ціни обов`язкового придбання акцій, певною мірою відмінний від ціни обов`язкового продажу, передбаченої п.2 розд.ІІ "Прикінцеві та перехідні положення" Закону №1983-VIII; таким чином, порушення порядку розкриття особливої інформації по операції 10.10.2017 має прямий вплив на процедуру примусового викупу акцій, яка відбулася у березні-квітні 2018 року;

- 02.03.2018 Компанія BARLENCO LTD від власного імені, вказуючи на те, що вона є афілійованою особою юридичних осіб, які станом на дату набрання чинності Законом №1983-VIII вже були власниками домінуючого контрольного пакета акцій ПрАТ "Азовсталь", подала повідомлення №06 про намір скористатися правами, передбаченими ст.65-2 Закону "Про акціонерні товариства" щодо обов`язкового продажу усіма акціонерами акцій вказаного товариства в порядку п.2 розд.ІІ "Прикінцеві та перехідні положення" Закону №1983-VIII; також у вказаному повідомленні зазначено, що афілійованими особами, а саме: Компанією METINVEST B.V., Компанією "Метінвест Інтернешнл С.А." (Metinvest International S.A.) та ТОВ "Метінвест Холдинг" та Компанією BARLENCO LTD укладено відповідний договір, згідно з яким остання виступає суб`єктом реалізації прав, передбачених ст.65-2 Закону "Про акціонерні товариства" та п.2 розд.ІІ "Прикінцеві та перехідні положення" Закону №1983-VIII; до вказаного повідомлення було долучено структуру власності Компанії BARLENCO LTD та її афілійованих осіб, які є власниками домінуючого контрольного пакета акцій ПрАТ "Азовсталь" станом на 02.03.2018, із якої не вбачається, що Компанія BARLENCO LTD була власником акцій ПрАТ "Азовсталь" прямо чи опосередковано;

- 27.02.2018 Компанія METINVEST B.V. (сторона 1), Компанія "Метінвест Інтернешнл С.А." (Metinvest International S.A.) (сторона 2), ТОВ "Метінвест Холдінг" (сторона 3) та Компанія BARLENCO LTD (сторона 4) уклали договір, на підставі якого остання (Компанія BARLENCO LTD) здійснювала обов`язковий викуп акцій ПрАТ "Азовсталь"; цим договором визначено Компанію BARLENCO LTD особою, що уповноважена вимагати від інших акціонерів продажу належних їм акцій ПрАТ "Азовсталь" шляхом надсилання до ПрАТ "Азовсталь" публічної безвідкличної вимоги про придбання акцій в усіх власників акцій ПрАТ "Азовсталь" та вчиняти всі інші дії відповідно до вимог та у порядку, визначеному ст.65-2 Закону "Про акціонерні товариства" та п.2 Прикінцевих та перехідних положень Закону №1983-VIII; Компанія BARLENCO LTD вчиняє дії, зазначені у п.1 цього договору від власного імені та за власні кошти, самостійно несе ризик збитків за неналежне виконання своїх обов`язків;

- ціна обов`язкового продажу акцій була визначена ПрАТ "Азовсталь" рішенням наглядової ради від 14.03.2018, яким затверджено ринкову вартість 1 (однієї) простої іменної акції ПрАТ "Азовсталь" у розмірі 0,564 грн на підставі звіту ТОВ "Оціночний стандарт" (оцінювач Чепенко О.А.) від 05.03.2018; при складанні звіту ТОВ "Оціночний стандарт" від 05.03.2018 про оцінку ринкової вартості 1 (однієї) простої іменної акції ПрАТ "Азовсталь" станом на 02.03.2018 була прийнята концепція ринкової вартості, але застосовано виключно порівняльний підхід і лише на підставі даних продажу пакетів акцій на фондових біржах та у позабіржових торгівельно-інформаційних системах, ринкова вартість акцій визначена у складі пакетів 3,256% від статутного фонду (тобто у міноритарному пакеті), що є необґрунтованим і призвело до істотного заниження отриманого результату - 0,564 грн за 1 (одну) акцію;

- 10.05.2018 складено рецензію ФДМУ на звіт ТОВ "Оціночний стандарт" за якою його класифіковано за ознакою, передбаченою абз.4 п.67 Національного стандарту №1 "Загальні засади оцінки майна і майнових прав", затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 10.09.2003 №1440, як такий, що не повною мірою відповідає вимогам нормативно-правових актів з оцінки майна і має значні недоліки, що вплинули на достовірність оцінки, але може використовуватись з метою, визначеною в звіті, після виправлення зазначених недопіків; наказом ФДМУ від 19.09.2018 за №1212 анульовано сертифікат суб`єкта оціночної діяльності №944/1.5 від 04.12.2015 ТОВ "Оціночний стандарт", в тому числі за порушення в процесі оцінки ринкової вартості 1 простої іменної акцій ПрАТ "Азовсталь" в процедурі сквіз-ауту; таким чином, ціна акцій, яка ґрунтується на висновку суб`єкта оціночної діяльності, вчиненому з порушенням нормативно-правових актів, не може вважатися дійсною ринковою ціною; наглядова рада може брати до уваги вартість цінних паперів, визначену суб`єктом оціночної діяльності відповідно до законодавства про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність, у разі наявності такої оцінки, однак затверджена ринкова вартість не може бути меншою ніж та, що визначена відповідно до ч.2 ст.8 Закону "Про акціонерні товариства";

- суд вважає за можливе визначити вартість 1 акції за балансовою вартістю чистих активів ПрАТ "Азовсталь" на рівні 6,2442 грн (26 250 667 000 грн/4 204 000 000 шт. акцій) за формулою, яка наведена у розд.3.6 "Визначення вартості акцій за балансовим методом" Методики комплексних експертних досліджень визначення вартості акцій підприємств, зареєстрованої в Міністерстві юстиції 29.01.2016, реєстраційний номер 0.1.18, що узгоджується з правовою позицією, яка викладена у постанові Верховного Суду від 15.06.2022 у справі №905/671/19; така визначена судом вартість 1 акції дорівнює справедливій вартості 1 акції у пакеті акцій 100% від статутного капіталу ПрАТ "Азовсталь"; вказаний розрахунок вартості 1 акції ПрАТ "Азовсталь" є таким, що узгоджується із результатом, отриманим внаслідок проведення ТОВ "Центр судових експертиз Альтернатива" судово-економічної експертизи, згідно із висновком експертів №128/18 від 21.11.2018; у вказаному висновку розрахунок однієї простої іменної акції ПрАТ "Азовсталь" було здійснено саме за методом "чистих активів" у складі пакету акцій 100%, тобто шляхом ділення вартості повного пакету акцій на загальну кількість акцій в такому пакеті, виходячи із фінансової звітності товариства за 2017 рік; цей висновок складено судовими експертами Морозовою О.С. та Максименко Т.О., які є атестованими судовими експертами; у ньому зазначено про обізнаність експертів із кримінальною відповідальністю за надання завідомо неправдивого висновку, а також вказано про те, що цей висновок підготовлено для подання до суду;

- позивач має право на отримання справедливої компенсації за примусово вилучені акції в процедурі обов`язкового продажу акцій за 1 акцію у розмірі 5,6802 грн (6,2442 грн - 0,564 грн), що становить різницю між вартістю акцій, визначеною за майновим методом у складі пакету загальною кількістю 100% від статутного фонду (капіталу) товариства, та вартістю акцій, яка розрахована суб`єктом оціночної діяльності порівняльним методом у складі пакету загальною кількістю 3,256% від статутного фонду (капіталу) товариства та за якою відбувся викуп в процедурі "сквіз-ауту";

- після завершення процедури сквіз-аут Компанія BARLENCO LTD перепродала Компанії METINVEST B.V. всі акції, примусово викуплені за публічною безвідкличною вимогою вих. №02 від 19.03.2018 а саме, 26.12.2018 - 126 120 000 акцій (виписка вих. №1/4 ПАТ "ПУМБ" від 06.12.2021 про операції з цінними паперами за період з 01.03.2018 до 26.09.2019 додана до матеріалів справи листом AT ПУМБ №38-5298 від 07.12.2021), а 16.08.2021 решту акцій, а саме, 10 761 837 акцій (виписка про операції з цінними паперами за період з 26.09.2019 по 29.11.2021 додана до матеріалів справи листом ПAT "ПУМБ" №38-5298 від 07.12.2021); перепродаж вчинили і інші акціонери - афілійовані особи: Компанія "Метінвест Інтернешнл С.А." (Metinvest International S.A.) та ТОВ "Метінвест Холдинг" на користь Компанії METINVEST B.V, яка стала одноосібним власником 100% пакета акцій ПрАТ "Азовсталь"; кінцевий бенефіціарний власник не змінився - ОСОБА_1 ;

- Компанія METINVEST B.V. станом на момент набрання чинності Закону №1983-VIII та на час проведення процедур сквіз-аут ПрАТ "Азовсталь" (березень-квітень) була власником домінуючого контрольного пакета акцій ПрАТ "Азовсталь"; інші акціонери - Компанія "Метінвест Інтернешнл С.А." (Metinvest International S.A.) та ТОВ "Метінвест Холдинг" та заявник публічної вимоги - Компанія BARLENCO LTD - дочірні компанії перебувають під контролем Компанії METINVEST B.V.; кінцевий бенефіціарний власник - контролер ПрАТ "Азовсталь" - ОСОБА_1 - 74,24 % непрямий вирішальний вилив;

- у цьому випадку позивачу завдано збитків взаємопов`язаними сукупними діями відповідачів з єдністю наміру - викупу акцій у позивача за заниженою ціною, а тому, відповідно до ч.1 ст.1190 Цивільного кодексу України (далі - ЦК) спільними діями або бездіяльністю яких було завдано шкоди, несуть солідарну відповідальність перед потерпілим; відповідно до ч.1 ст.543 ЦК у разі солідарного обов`язку боржників (солідарних боржників) кредитор має право вимагати виконання обов`язку частково або в повному обсязі як від усіх боржників разом, так і від будь-кого з них окремо; з урахуванням наведеного, а також того, що предметом позову є стягнення грошових коштів саме як компенсації справедливої вартості примусово викуплених акцій, суд вважає, що відповідачі як набувачі акцій за ціною, яка за висновком суду не є справедливою, фактично без достатньої правової підстави за рахунок позивача як власника акцій, у якого вони були примусово викуплені в процедурі сквіз-аут, зберігають у себе кошти, які на підставі ч.1 ст.1212 ЦК зобов`язані повернути позивачу як компенсацію справедливої вартості акцій; такий висновок суду узгоджується з вищенаведеною правовою позицією Верховного Суду у справі №905/671/19; разом з тим для кондикційних зобов`язань доведення вини особи не має значення, а важливим є факт неправомірного набуття (збереження) майна однією особою за рахунок іншої (статті 1212-1214 ЦК);

- таким чином, належними відповідачами за вимогою про стягнення компенсації вартості 521 400 штук простих іменних акцій ПрАТ "Азовсталь", примусово викуплених у позивача, в сумі 2 961 656,28 грн є Компанія BARLENCO LTD, Компанія METINVEST B.V., ПрАТ "Азовсталь" та кінцевий бенефіціарний власник - ОСОБА_1 ; право обирати до кого із боржників звернутись окремо або одночасно з вимогою про стягнення компенсації вартості примусово проданих акцій, належить позивачу;

- спір у справі за участю іноземних юридичний осіб Компаній BARLENCO LTD та METINVEST B.V. підсудний господарським судам України і має вирішуватись за правом України;

- спір з правочину обов`язкового продажу акцій в процедурі сквіз-аут є спором з правочину щодо акцій, який належить до юрисдикції господарського суду в силу прямої вказівки процесуального закону (п.4 ч.1 ст.20 Господарського процесуального кодексу (далі - ГПК)).

................

Перейти до повного тексту