ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
05 грудня 2024 року
м. Київ
справа № 127/8593/22
провадження № 51-3180км24
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного кримінального суду:
головуюча ОСОБА_1,
судді ОСОБА_2, ОСОБА_3,
секретар судового засідання ОСОБА_4,
учасники судового провадження:
прокурор ОСОБА_5,
засуджений ОСОБА_6 (у режимі відеоконференції),
захисник ОСОБА_7 (у режимі відеоконференції),
перекладач ОСОБА_8,
розглянув у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу захисника ОСОБА_7 на вирок Вінницького міського суду Вінницької області від 07 вересня 2023 року та ухвалу Вінницького апеляційного суду від 18 березня 2024 року в кримінальному провадженні, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідуваньза № 22022020000000016, стосовно
ОСОБА_6, ІНФОРМАЦІЯ_1, громадянина російської федерації (далі - рф), який народився в с-щі Біловодськ Старобільського району Луганської області, проживає в АДРЕСА_1,
засудженого за вчинення кримінальних правопорушень, передбачених ч. 1 ст. 110,
ч. 1 ст. 300, ч. 2 ст. 436-2 Кримінального кодексу України (далі - КК України).
І. Вимоги касаційної скарги та узагальнені доводи особи, яка її подала
У касаційній скарзі захисник ОСОБА_7,посилаючись на неповноту судового розгляду, невідповідність висновків суду фактичним обставинам кримінального провадження,неповноту судового розгляду, істотні порушення вимог кримінального процесуального закону та неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність,виклала вимогу до суду касаційної інстанції (далі - Суд) про скасування судових рішень і призначення нового розгляду в суді першої інстанції.
Обґрунтовуючи свої вимоги, захисник стверджує, що винуватості ОСОБА_6 у вчиненні інкримінованих йому злочинів поза розумним сумнівом не доведено, кримінальне провадження розглянуто з обвинувальним нахилом, із порушенням принципів змагальності сторін та дії закону в часі. Так, ст. 436-2 КК України введено в дію Законом України від 3 березня 2022 року № 2110-IX "Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо посилення кримінальної відповідальності за виготовлення та поширення забороненої інформаційної продукції" (далі - Закон № 2110-IX), який набув чинності 16 березня цього року. Проте розміщення статті в соціальної мережі "Одноклассники" на сторінці ОСОБА_6 відбулося в лютому 2022 року, коли кримінальна відповідальність за цей злочин була відсутня. Також засуджений ОСОБА_6 є громадянином рф, а не України, а тому не є суб`єктом указаного кримінального правопорушення.
Стверджує, що єдиним доказом у провадженні є висновок експерта Українського науково-дослідного інституту спеціальної техніки та судових експертиз від 04 квітня 2022 року № 90/1 (далі - висновок експерта № 90/1), з яким засуджений не погоджувався. В апеляційному суді захисник заявив клопотання про виклик судового експерта для роз`яснення цього висновку, у задоволенні якого було безпідставно відмовлено.
Зазначає, що висновок суду про те, що ОСОБА_6 продовжує здійснювати протиправні дії навіть на час ухвалення вироку, є необґрунтованим, оскільки в нього під час обшуку 10 березня 2022 року було вилучено комп`ютер, ноутбук, мобільний телефон, та він був позбавлений доступу до цих пристроїв, щоб видалити вищевказані файли.
Зауважує, що ОСОБА_6 є громадянином рф, пенсіонером, має сім`ю, раніше не притягувався до кримінальної відповідальності. Особисто він не був автором статей, опублікованих у мережі "Інтернет"; не робив ніяких закликів до агресивної війни, до зміни меж території або державного кордону України на порушення порядку, встановленого Конституцією України, завдання фізичного каліцтва і смерті українцям та розповсюдження цих матеріалів; користувачами його сторінки в "Одноклассниках" була російська аудиторія, а не громадяни України.
ІІ. Зміст судових рішень і встановлені судами обставини кримінального провадження
За вироком Вінницького міського суду Вінницької області від 07 вересня 2023 року ОСОБА_6 засуджено до покарання: за ч. 1 ст. 110 КК України - у виді позбавлення волі на строк 5 років, за ч. 1 ст. 300 КК України - у виді арешту на строк 6 місяців, за ч. 2 ст. 436-2 КК України - у виді позбавлення волі на строк 3 роки, а на підставі статей70, 72 цього Кодексу за сукупністю злочинів йому визначено остаточне покарання у виді позбавлення волі на строк 5 років.
Ухвалою Вінницького апеляційного суду від 18 березня 2024 року апеляційну скаргуобвинуваченого ОСОБА_6 залишено без задоволення, вирок - без зміни.
ОСОБА_6 визнано винуватим у тому, що він у період з 24 по 27 лютого2022 року за місцем свого проживання у квартирі АДРЕСА_2 умисно, з ідеологічних мотивів, усвідомлюючи протиправність своїх дій, з метою переконання невизначеного кола осіб у виправданості й правомірності збройної агресії російської федерації проти України, а також з метою заклику до зміни меж території або державного кордону України на порушення порядку, встановленого Конституцією України, поширив публікації (зображення й відеоматеріали), що пропагують національну нетерпимість і дискримінацію, та зберігав їх з метою подальшого розповсюдження, за викладених у вироку обставин.
Так, ОСОБА_6, користуючись власним ноутбуком, створив сторінку в соціальній мережі "Одноклассники" під іменем " ОСОБА_9" за посиланням ІНФОРМАЦІЯ_2, яку надалі додав у закладки інтернет-браузера "Оpera" для автоматизованого входу без підтвердження логіну та паролю.
При цьому ОСОБА_6, достовірно знаючи про блокування доступу до російської соціальної мережі "Одноклассники" на підставі рішення Ради національної безпеки і оборони України від 28 квітня 2017 року "Про застосування персональних спеціальних економічних та інших обмежувальних заходів (санкцій)", уведеного в дію Указом Президента України від 15 травня 2017 року № 133 та продовженого на підставі рішення Ради національної безпеки і оборони України, затвердженого Указом Президента України від 14 травня 2020 року № 184, використовуючи спеціалізовані програми для обходу блокування - VPN, умисно, цілеспрямовано, переслідуючи антиукраїнські ідеологічні мотиви, достовірно знаючи про можливості поширення інформації через всесвітню мережу "Інтернет" серед невизначеного кола осіб, на постійній основі використовував власну сторінку в соціальній мережі "Одноклассники", у тому числі з метою розміщення й поширення матеріалів, у яких міститься виправдування та визнання правомірною збройної агресії рф проти України.
ОСОБА_6 25, 26 і 27 лютого 2022 року, використовуючи власний ноутбук та обліковий запис у соціальній мережі "Одноклассники" під іменем " ОСОБА_9" ( ІНФОРМАЦІЯ_2 ), здійснював вхід на власну сторінку за вказаним посиланням, відшукував у спільнотах проросійської спрямованості публікації антиукраїнського змісту, розміщені в цій мережі, та натискав функцію "Класс!". Надалі зазначені дії призвели до запрограмованого в цій соціальній мережі алгоритму - "ОСОБА_9 считает классным", - і, відповідно, до закріплення цих публікацій на сторінці аккаунту. Тим самим ОСОБА_6 розмістив та поширив згідно з алгоритмом роботи інтернет-ресурсу "Одноклассники" у вільний доступ для перегляду іншими користувачами публікації із зображеннями й текстами, які згідно з висновком експерта № 90/1 містять публічні схвалення військової агресії рф проти України, героїзацію та популяризацію путіна, що, з лінгвістичної точки зору, є ознакою загрози національній безпеці в інформаційній сфері, яка у свою чергу є складовою підривної діяльності проти України.
Крім того, у цей же час ОСОБА_6 на жорсткому диску "Samsung" (НХ-М201ТСВ/G), який йому належить, зберігав з метою розповсюдження в мережі "Інтернет" для невизначеного кола осіб зображення, які мають назву " ОСОБА_10", на яких зображені: особи чоловічої статі у військовій формі в лісі навприсядки з направленим у їх бік предметом, зовні схожим на вогнепальну зброю, і нижче написом: "Нормально"; молоді особи чоловічої статі з протезами ніг і написом: "Хорошо"; значна кількість трун, накритих прапорами України, та поряд особи чоловічої статі у військовій формі, із написом: "Идеально". Відповідно до висновку експерта № 90/1, враховуючи контекст наданих на дослідження матеріалів, екстралінгвальні фактори, поняття мовної та концептуальної картини світу українців, у зазначеному тексті містяться ознаки схвалення фізичного насилля, заподіяння фізичного каліцтва, завдання смерті українцям.
Крім того, ОСОБА_6, діючи в той же спосіб, відшукав у спільноті проросійської спрямованості публікацію антиукраїнського змісту, розміщену в цій мережі не пізніше 26 лютого 2022 року, та натиснув функцію "Класс!", що далі призвело до запрограмованого в цій соціальній мережі алгоритму - "ОСОБА_9 считает классным" - та, відповідно, до закріплення публікації на сторінці акаунту. Тим самим ОСОБА_6 розмістив і поширив згідно з алгоритмом роботи інтернет-ресурсу "Одноклассники" у вільний доступ для перегляду іншими користувачами публікацію з текстом, в якому, як зазначено у висновку експерта, з урахуванням екстралінгвальних факторів і контексту в цілому, міститься публічний заклик до зміни меж території та державного кордону України.
ІІІ. Позиції учасників судового провадження
У судовому засіданні засуджений та захисник підтримали касаційну скаргу, прокурор заперечив щодо задоволення касаційної скарги захисника.
IV. Мотиви Суду
Межі перегляду та вимоги закону, якими керується Суд
Згідно з положеннями ст. 433 Кримінального процесуального кодексу України (далі - КПК України) Судперевіряє правильність застосування судами першої та апеляційної інстанцій норм матеріального та процесуального права, правової оцінки обставин і не має права досліджувати докази, встановлювати та визнавати доведеними обставини, що не були встановлені в оскарженому судовому рішенні, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу. Суд переглядає судові рішення судів першої та апеляційної інстанцій у межах касаційної скарги.
Зі змісту касаційної скарги вбачається, що захисник, крім іншого, вказує на неповноту судового розгляду і невідповідність висновків суду фактичним обставинам кримінального провадження, визначення яких наведено у статтях 410, 411 КПК України. Надаючи власну оцінку доказам, захисник заперечує належність окремих із них та просить дослідити їх дослідити й переоцінити, тоді як перевірку цих обставин відповідно до ст. 433 КПК України до повноважень Суду законом не віднесено.
З урахуванням меж перегляду Судом судових рішень та підстав для їх скасування або зміни, визначених у ч. 1 ст. 438 КПК України, Суд виходить із фактичних обставин кримінального провадження, установлених судом. Касаційний перегляд здійснено в частині перевірки доводів, викладених у касаційній скарзі, з посиланнями на істотне порушення вимог кримінального процесуального закону та неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність.
Щодо неправильного застосування закону України про кримінальну відповідальність
Доводи касаційної скарги захисника про неправильне застосування судами закону України про кримінальну відповідальністьзаслуговують на увагу.
Згідно з ч. 2 ст. 4 КК України злочинність і караність, а також інші кримінально-правові наслідки діяння визначаються законом про кримінальну відповідальність, який діяв на час вчинення цього діяння.
Злочинність діяння - це віднесення певного суспільно небезпечного діяння до злочинів, яке здійснюється законодавцем шляхом описання ознак діяння в законі про кримінальну відповідальність.
Відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України закон про кримінальну відповідальність, що встановлює кримінальну протиправність діяння, посилює кримінальну відповідальність або іншим чином погіршує становище особи, не має зворотної дії в часі.
03 березня 2022 року Верховна Рада України ухвалила Закон № 2110-ІХ, яким було внесено зміни до КК України, зокрема розділ ХХ цього Кодексу було доповнено статтею 436-2 "Виправдовування, визнання правомірною, заперечення збройної агресії Російської Федерації проти України, глорифікація її учасників". Закон № 2110-ІХ набув чинності 16 березня 2022 року, тобто законодавець саме із цієї дати встановив кримінальну відповідальність, у тому числі, за поширення матеріалів, у яких міститься виправдовування та визнання правомірною збройної агресії рф проти України, розпочату у 2014 році, а також глорифікація осіб, які здійснюють збройну агресію рф проти України, розпочату у 2014 році.
У цьому кримінальному провадженні ОСОБА_6, за даними обвинувального акта, обвинувачується у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 436-2 КК України, за декількома епізодами із зазначеними датами їх вчинення - 25, 26 і 27 лютого 2022 року.
Таким чином, інкриміновані ОСОБА_6 дії з поширення матеріалів, у яких міститься виправдовування та визнання правомірною збройної агресії рф проти України, глорифікація путіна, вчинено ним до 16 березня 2022 року, тобто до набрання чинності Законом України № 2110-ІХ, що встановив кримінальну відповідальність за таке діяння.
Тому кримінальне провадження в частині засудження ОСОБА_6 за ч. 2 ст. 436-2 КК України підлягає закриттю.
Отже, у цьому випадку суд застосував закон, який не підлягав застосуванню, що відповідно до п. 2 ч. 1 ст. 438 КПК Україниє підставою для скасування чи зміни судових рішень у вказаній частині.