ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
12 вересня 2024 року
м. Київ
cправа № 43/550-50/327-2012
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
головуючого - Пєскова В. Г., суддів: Картере В. І., Огородніка К. М.
за участю секретаря судового засідання Багнюка І. І.,
учасники справи:
представник КП "Київтеплоенерго" - Янчук А. З.,
представник ПрАТ "АК "Київводоканал" - Гуртова К. В.,
представник ОСОБА_1 - Пустовіт О. Ю.
розглянувши у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу Комунального підприємства виконавчого органу Київради (Київської міської державної адміністрації) "Київтеплоенерго" за вх. № 8518/2023
на постанову Північного апеляційного господарського суду від 17.10.2023
у складі колегії суддів: Копитової О. С. - головуючого, Полякова Б. М., Доманської М. Л.
та на ухвалу Господарського суду міста Києва від 05.04.2023
у складі судді Мандичева Д. В.
у справі № 43/550-50/327-2012
за заявою Громадської організації інвалідів "Реабілітаційний центр "Довіра"
до Товариства з обмеженою відповідальністю "Житлово-комунальне господарство "Геолог"
про банкрутство,
ВСТАНОВИВ
Історія справи
1. У провадженні Господарського суду міста Києва перебуває справа №43/550-50/327-2012 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Житлово-комунальне господарство "Геолог" (далі - ТОВ "ЖКГ "Геолог").
2. Ліквідатор боржника зазначає, що 20.04.2004 ВАТ "Північукргеологія" було засноване ТОВ "ЖКГ "Геолог", як правонаступник ВАТ "Північукргеологія" в господарській і фінансово-правовій діяльності, що пов`язана з утриманням та обслуговуванням відомчого житлового фонду, який був переданий з балансу ТОВ "Північукргеологія" на баланс ТОВ "ЖКГ "Геолог".
3. Ліквідатор також вказує, що з балансів боржника вбачається, що ТОВ "ЖКГ "Геолог" на праві повного господарського відання були передані житлові та нежитлові будівлі, відповідно до Акту прийому-передачі житлового фонду на баланс з метою обслуговування до ТОВ "ЖКГ "Геолог". При цьому, ТОВ "ЖКГ "Геолог" являється балансоутримувачем житлових будинків, що знаходяться за адресами: вул. Кіквідзе, 13 в, вул. Кіквідзе, 14 в, вул. Лескова, 3, вул. Німанська, 10, вул. Підвисоцького, 5, вул. Щорса, 25, вул. Л. Первомайського, 111, вул. Дяченка, 8, вул. Геофізиків, 8, вул. Бєстужева, 36 в м. Києві. Цей факт також підтверджено листом РВ ФДМУ по м. Києву.
4. Відповідно до інформації, наданої Печерською Районною в м. Києві Державною адміністрацією, відповідно до Акту прийому-передачі житлового фонду, на баланс ТОВ "ЖКГ "Геолог" від 01.03.2004 передано житлові будинки, розташовані, зокрема, на території Печерського району м. Києва за адресами: вул. М. Бойчука (колішня вул. Кіквідзе), 13-в, 14-в; вул. Лєскова, 3; вул. Німанська, 10; вул. Професора Підвисоцького, 5; вул. Є. Коновальця (колишня вул. Щорса), 26; вул. Л. Первомайського, 11.
5. 11.09.2006 ТОВ "ЖКГ "Геолог" своєю заявою відмовилось від права власності на нерухоме майно на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Васильківське КСМ" (далі - ТОВ "Васильківське КСМ") в порядку ст. 347 Цивільного кодексу України та передало нерухомість ТОВ "Васильківське КСМ".
6. Судами попередніх інстанцій також встановлено, що матеріали реєстраційної справи ТОВ "ЖКГ "Геолог" містять Договір купівлі-продажу корпоративних прав від 16.10.2006, укладений між ВАТ "Північукргеологія" (надалі - Продавець) та Балаєм С. Є. (надалі - Покупець).
7. Згідно з п. 1 Договору Продавець зобов`язується передати у власність Покупця, а Покупець зобов`язується прийняти корпоративні права на ТОВ "ЖКГ "Геолог", юридична адреса: 04123, м. Київ, вул. Бестужева, 36 вбудовано-прибудоване приміщення (надалі - Підприємство); свідоцтво про державну реєстрацію юридичної особи видано Подільською районною у м. Києві державною адміністрацією 20.04.2004 за номером 1071120000021562, код ЄДРПОУ 32960711, а Покупець зобов`язується прийняти та оплатити їх згідно з умовами даного договору. Зазначені корпоративні права належать Продавцю на підставі Статуту Підприємства.
8. Пунктом 1.3 Договору визначено, що із моменту укладення Договору до Покупця переходять усі права засновника Підприємства, передбачені його Статутом.
9. 31.05.2007 рішенням Господарського суду міста Києва у справі № 7/301 визнано право власності ТОВ "Васильківське КСМ" на наступне нерухоме майно: нежитлове приміщення підвалу, що знаходиться в житловому будинку за адресою: м. Київ, вул. Підвисоцького, 5, загальною площею 84,8 кв.м.; групи нежитлових приміщень № 23, № 24, що знаходяться в підвалі житлового будинку за адресою: м. Київ, вул. Кіквідзе, 14-В, загальною площею 89,2 кв.м.; нежитлове приміщення підвалу, що знаходиться в житловому будинку за адресою: м. Київ, вул. Кіквідзе, 13-В, загальною площею 70 кв.м.; нежитлове приміщення підвалу, що знаходиться в житловому будинку за адресою: м. Київ, вул. Лєскова, 3, загальною площею 51 кв.м.; нежитлове вбудовано-прибудоване приміщення, що знаходиться за адресою: м. Київ, вул. Бестужева, 36, загальною площею 955 кв.м.; нежитлове приміщення підвалу, що знаходиться за адресою: м. Київ, вул. Бестужева, 36, загальною площею 330 кв.м.; групи нежитлових приміщень №53, що знаходяться в цокольному поверсі житлового будинку за адресою: м. Київ, вул. Леоніда Первомайського,11, загальною площею 330,3 кв.м.
10. 30.06.2007, як вказує ліквідатор, ТОВ "Васильківське КСМ" відповідно до Договору міни від поміняло належне йому на праві приватної власності нерухоме майно (вбудовано - прибудоване приміщення), загальною площею 949,10 кв.м. на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Аларіт Буд" на 6 ноутбуків.
11. 11.07.2008 ухвалою Господарського суду міста Києва у справі № 43/550 порушено справу про банкрутство ТОВ "ЖКГ "Геолог".
12. Судами попередніх інстанцій досліджено Статут ТОВ "ЖКГ "Геолог", затверджений Протоколом №2 загальних зборів учасників ТОВ "ЖКГ "Геолог" від 07.04.2016.
13. Згідно з пунктом 9 Статуту учасником товариства може бути фізична та юридична особа, яка має право: брати участь в управлінні справами Товариства; брати участь у розподілі прибутку Товариства та одержувати його частину (дивіденди); одержувати інформацію про діяльність Товариства, зокрема знайомитися з усіма необхідними документами; передавати в користування Товариству власне майно; отримувати на праві користування майно, що належить Товариству, згідно з актом, що йому видається; вийти в установленому порядку із Товариства; здійснити відчуження часток у статутному (складеному) капіталі товариства, цінних паперів, що засвідчують участь у Товаристві.
14. У свою чергу, Статутом боржника визначено, що учасник товариства зобов`язаний: додержуватися положень Статуту Товариства та виконувати рішення загальних зборів; не розголошувати конфіденційну інформацію про діяльність Товариства; вносити вклади у порядку і розмірах, передбачених цим Статутом; виконувати свої зобов`язання перед товариством, у тому числі ті, що пов`язані з майновою участю, а також робити вклади у розмірі, в порядку та засобами, що передбачені установчими документами; всебічно сприяти Товариству у його діяльності; своєчасно інформувати адміністрацію Товариства про зміни у внутрішній структурі, організації Товариства; не розголошувати комерційну таємницю та конфіденційну інформацію про діяльність Товариства.
15. Пунктом 12.18 Статуту боржника визначено, що директор товариства: затверджує поточні плани діяльності Товариства і заходів, що є необхідними для вирішення його завдань: затверджує щорічний кошторис, штатний розклад і посадові оклади співробітників апарату, встановлює показники, розмір та строки їх преміювання; затверджує ціни на продукцію і тарифи на послуги; затверджує локальні акти, що визначають відносини між підрозділами та філіями Товариства; приймає на роботу і звільняє з роботи співробітників Товариства, застосовує до них заходи заохочення і накладає стягнення; подає на затвердження Учасникам річний звіт та баланс Товариства; забезпечує виконання рішень Учасників; приймає рішення щодо інших питань поточної діяльності Товариства.
16. Директор товариства має право: без довіреності діяти від імені Товариства, репрезентувати в усіх установах, товариствах і організаціях; розпоряджатися майном Товариства, укладати угоди та чинити юридичні дії від імені Товариства, видавати довіреності, відкривати та використовувати рахунки Товариства в установах банків; здійснювати інші дії для досягнення цілей Товариства в межах його компетенції.
17. 12.08.2020 постановою Господарського суду міста Києва визнано банкрутом ТОВ "ЖКГ "Геолог"; відкрито ліквідаційну процедуру; призначено ліквідатором ТОВ "ЖКГ "Геолог" арбітражного керуючого Потупало Н. І. Вирішено інші процесуальні питання.
18. На виконання приписів постанови господарського суду та вимог Кодексу України з процедур банкрутства, згідно з наказом за підприємством ТОВ "ЖКГ "Геолог" було проведено інвентаризацію майна банкрута станом на 10.09.2020.
19. За результатом проведеної інвентаризації будь-яке майно, товарно-матеріальні цінності, грошові кошти чи дебіторська заборгованість, яке відповідно до п. 1 ст. 62 Кодексу України з процедур банкрутства повинно бути включено до складу ліквідаційної маси виявлено не було.
20. Ліквідатором арбітражною керуючою Потупало Н. І. на підставі складеного ТОВ "Юридична група "Пріоритет" звіту за результатами проведеного аналізу фінансово-господарської діяльності ТОВ "ЖКГ "Геолог" на предмет виявлення ознак неплатоспроможності, дій з приховування банкрутства, фіктивного банкрутства та доведення до банкрутства зроблено висновок про те, що засновник ТОВ "ЖКГ "Геолог" Балай С. Є. є винним у неплатоспроможності та банкрутстві боржника, як його засновник, який має право давати та давав обов`язкові для боржника вказівки (рішення) щодо майна.
21. З поданого звіту судами першої та апеляційної інстанції встановлено, що аналіз ТОВ "Юридична група "Пріоритет" проводився за період з 01.01.2016 по 31.12.2018 із використанням інформації про юридичну особу з ЄДРПОУ, форми № 1-м "Баланс" станом на 31.12.2016; на 31.12.2017; на 31.12.2018; форми № 2-м "Звіт про фінансові результати" за 2016, 2017 та 2018 роки; інформаційної довідки станом на 20.11.2020 року з Єдиного реєстру підприємств, щодо яких порушення провадження у справі про банкрутство, витягу з Державного реєстру обтяжень рухомого майна від 17.08.2020, інформації з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру Іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об`єктів нерухомого майна станом на 17.08.2020 року, копій відповідей на запити ліквідатора про наявність/відсутність майна та активів на товаристві.
22. Ліквідатор вказує, що станом на 12.05.2021 житлові будинки (окрім будинку № 26 на вул. Є. Коновальця), які були передані на баланс боржника, перебувають на обслуговуванні/в управлінні ТОВ "-ЖКГ "Геолог" (зареєстроване 13.04.2016, код ЄДРПОУ 40423057). Ліквідатор зазначає, що на замовлення ТОВ "-ЖКГ "Геолог" 24.03.2017 Товариством з обмеженою відповідальністю "Б-Т-І" було розроблено технічний паспорт на багатоквартирний житловий будинок літер. "А" № 36 по вулиці Бестужева, що також свідчить про те, що обслуговування цього будинку з 2017 року проводить саме ТОВ "-ЖКГ "Геолог".
Короткий зміст заяви про покладення субсидіарної відповідальності
23. 08.12.2020 до Господарського суду міста Києва надійшла заява ліквідатора ТОВ "ЖКГ "Геолог" арбітражного керуючого потупало Н. І. про покладення субсидіарної відповідальності за зобов`язаннями боржника у зв`язку із доведенням до банкрутства, в якій ліквідатор просила покласти субсидіарну відповідальність на засновника боржника ОСОБА_1 у зв`язку з доведенням боржника до банкрутства та стягнути з ОСОБА_1 на користь ТОВ "ЖКГ "Геолог" грошові кошти в сумі 8 580 960,73 грн.
24. Обґрунтовуючи зазначену заяву, ліквідатор вказує, що під час вивчення фінансової звітності встановлено, що в період розгляду заяви ініціюючого кредитора про порушення справи про банкрутство ТОВ "ЖКГ "Геолог", а саме 2017 рік (заяву про банкрутство подано у 2008 році та декілька разів провадження у справі зупинялося та поновлювалося за рішеннями судів), підприємством було відчужено все нерухоме майно, запаси та дебіторська заборгованість, що призвело до зменшення активів підприємства та неможливості розрахуватися за наявними боргами.
25. Ліквідатор зазначає, що керівником та засновником ТОВ "ЖКГ "Геолог" ОСОБА_1 було порушено приписи чинного законодавства та відчужено все нерухоме та рухоме майно банкрута, а також наявну дебіторську заборгованість та безоплатно передано на баланс ТОВ "-ЖКГ "Геолог", про що повідомлено мешканців будинків, що перебували на балансі ТОВ "ЖКГ "Геолог".
26. Арбітражна керуюча зазначає, що ТОВ "-ЖКГ "Геолог" (код ЄДРПОУ 40423057) зареєстроване за тією ж адресою, що й ТОВ "ЖКГ "Геолог", а саме: 04123, м. Київ, вул. Бестужева, 36, вбудовано - прибудоване приміщення. Засновником та кінцевим бенефіціарним власником є ОСОБА_1, основний вид діяльності - управління нерухомим майном за винагороду або на основі контракту. Керівником ТОВ "-ЖКГ "Геолог" є ОСОБА_2, який в свою чергу у 2013 - 2015 роках був керівником ТОВ "ЖКГ "Геолог".
27. Ліквідатор стверджує, що створивши нову юридичну особу та прийнявши рішення передати всі оборотні активи від боржника до іншої юридичної особи, власником не вирішене питання про правонаступництво особи, яка отримала майнові активи боржника.
28. Таким чином, на думку ліквідатора, скориставшись своїми правами як власника банкрута та органу управління майном банкрута, ОСОБА_1 прийняв рішення про відчуження майна боржника та його передачу іншій юридичній особі, при цьому усвідомлюючи, що своїм рішенням завдає шкоди інтересам кредиторів боржника, у зв`язку з чим, ОСОБА_1 є винним у неплатоспроможності та банкрутстві боржника, як його засновник, який має право давати та давав обов`язкові для боржника вказівки (рішення) щодо майна.
Розгляд справи судами
29. 25.08.2021 ухвалою Господарського суду міста Києва у задоволенні заяви ліквідатора банкрута про покладення субсидіарної відповідальності за зобов`язаннями боржника у зв`язку із доведенням до банкрутства відмовлено.
30. 10.11.2021 постановою Північного апеляційного господарського суду апеляційну скаргу ліквідатора ТОВ "ЖКГ "Геолог" арбітражного керуючого Потупало Н. І. залишено без задоволення. Ухвалу Господарського суду міста Києва від 25.08.2021 у справі № 43/550-50/327-2012 залишено без змін.
31. 30.08.2022 постановою Верховного Суду касаційну скаргу Комунального підприємства виконавчого органу Київради (Київської міської державної адміністрації) "Київтеплоенерго" (далі - КП "Київтеплоенерго") задоволено частково. Постанову Північного апеляційного господарського суду від 11.11.2021 та ухвалу Господарського суду міста Києва від 25.08.2021 у справі № 43/550-50/327-2012 скасовано. Справу № 43/550-50/327-2012 в частині розгляду заяви ліквідатора ТОВ "ЖКГ "Геолог" арбітражної керуючої Потупало Н. І. про покладення субсидіарної відповідальності направлено на новий розгляд до Господарського суду міста Києва.
32. Верховний Суд вказав, що судами не досліджено обставини, на які посилалась арбітражна керуюча Потупало Н. І. щодо дій керівника боржника ОСОБА_1 та наслідків таких дій до моменту його заміни іншим керівником, щодо причинно-наслідкового зв`язку таких дій із настанням обставин неможливості погашення заборгованості боржником. Також судами не надано оцінки наявності факту відчуження майна (активів) боржника та участі у таких обставинах ОСОБА_1, не надано оцінки факту безоплатного передання майна боржника третій особі, засновником якої є ОСОБА_1, та не досліджено обставини щодо можливості здійснення основної статутної діяльності боржника без наявності відчуженого майна на користь ТОВ "-ЖКГ "Геолог".
33. 05.04.2023 ухвалою Господарського суду міста Києва у справі № 43/550-50/327-2012 у задоволенні заяви ліквідатора ТОВ "ЖКГ "Геолог" про покладення субсидіарної відповідальності за зобов`язаннями боржника у зв`язку із доведенням до банкрутства - відмовлено.
34. 17.10.2023 постановою Північного апеляційного господарського суду (повний текст постанови складено та підписано 10.11.2023) ухвалу Господарського суду міста Києва від 05.04.2023 у справі № 43/550-50/327-2012 - залишено без змін.
35. Відмовляючи у задоволенні заяви ліквідатора про покладення субсидіарної відповідальності суди першої та апеляційної інстанції виходили з того, що матеріали справи не містять та ліквідатором не надано належних доказів на підтвердження елементів/складових об`єктивної сторони порушення, тобто дій/бездіяльності ОСОБА_1, які підтверджують обставини доведення до банкрутства або банкрутства.
АРГУМЕНТИ УЧАСНИКІВ СПРАВИ У СУДІ КАСАЦІЙНОЇ ІНСТАНЦІЇ
А. Доводи особи, яка подала касаційну скаргу
36. 06.12.2023 КП "Київтеплоенерго" подано до Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду касаційну скаргу, в якій скаржник просить скасувати постанову Північного апеляційного господарського суду від 17.10.2023 та ухвалу Господарського суду міста Києва від 05.04.2023 у справі № 43/550-50/327-2012; ухвалити нове рішення, яким покласти субсидіарну відповідальність на засновника ТОВ "ЖКГ "Геолог" - ОСОБА_1 у зв`язку з доведенням боржника до банкрутства.
37. Скаржник доводить, що судами першої та апеляційної інстанції не враховано висновки Верховного Суду, викладені в постановах від 06.12.2022 у справі № 908/802/20, від 09.12.2021 у справі №916/313/20, від 22.04.2021 по справі № 915/1624/16, від 21.07.2021 у справі № 5024/1002/2012, від 17.11.2021 у справі № 911/1810/18 (911/3398/20), від 26.04.2023 № 908/1574/20, від 01.06.2021 у справі № 911/2243/18, від 28.07.2021 у справі № 917/1500/18(917/1932/20), від 02.09.2021 у справі № 910/3438/13, від 17.06.2020 у справі № 923/590/18 щодо ухиляння власника (у подальшому керівника) боржника від особистої участі у справі, переховування від ліквідатора фінансово-господарської документації товариства, на підставі яких можливо встановити підстави виникнення дебіторської заборгованості та формування ліквідаційної маси, бездіяльності у поверненні безоплатно відчужених активів боржника та під час укладення боржником завідомо невигідної угоди, ненадання будь-яких відповідей на запити арбітражного керуючого та невиконання вимог суду.
38. Скаржник також стверджує, що поведінка ОСОБА_1, як власника та керівника ТОВ "ЖКГ "Геолог", який не вчиняв жодних дій на погашення заборгованості в добровільному порядку, дій щодо повернення майна боржника, яке було безкоштовно передано у власність третіх осіб, прийняв участь у створенні ТОВ "-ЖКГ "Геолог", очолив його та прийняв в обслуговування житлові будинки, які до цього були в обслуговування боржника, зловживав процесуальними правами будучи співвласником і керівником ініціюючого кредитора та власником і керівником боржника у цій справі, не відповідає принципу добросовісності в комерційній практиці і відповідно не може уникнути відповідальності.
Б. Доводи, викладені у відзиві на касаційну скаргу
39. 05.03.2024 до Верховного Суду від ОСОБА_1 надійшов відзив на касаційну скаргу, в якому субсидіарний відповідач просить відмовити в задоволенні касаційної скарги та залишити без змін прийняті у справі постанову суду апеляційної інстанції та ухвалу суду першої інстанції.
40. ОСОБА_1 стверджує про невідповідність Методичним рекомендаціям щодо виявлення ознак неплатоспроможності підприємств та ознак дій з приховування банкрутства, фіктивного банкрутства чи доведення до банкрутства, затверджених наказом Міністерства економіки України від 19.01.2006 № 14, звіту "Юридичної групи" "Пріорітет", який не містить аналізу виникнення у боржника ведення господарської діяльності за період 3-х років до відкриття провадження у справі про банкрутство ухвалою 11.07.2008. Водночас вказує, що ухвалою суду першої інстанції від 10.04.2019 було продовжено розгляд заяви ініціюючого кредитора, поданої у 2008 році. Вказує, що невжиття ліквідатором всіх заходів щодо з`ясування підстав виникнення неплатоспроможності не є свідченням вини ОСОБА_1 . Житлові будинки, які перебували на балансі не були у власності боржника, а діяльність з їх утримання є збитковою. Вказує, що відповідачем вчинялися дії зі стягнення заборгованості зі споживачів; на час розгляду заяви ліквідатора розмір кредиторських вимог значно менший, а саме вимоги КП "Київтеплоенерго" - 92 854,01 грн, вимоги ПрАТ "ДТЕК "Київські електромережі" - 70 845,23 грн, що підтверджується реєстром вимог кредиторів. Таким чином, за доводом відповідача твердження скаржника про бездіяльність та відсутність погашення боргів з боку ОСОБА_1 не відповідають дійсності.