ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
10 вересня 2024 року
м. Київ
cправа № 910/5597/23
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Губенко Н.М. - головуючий, Баранець О.М., Кондратова І.Д.,
за участю секретаря судового засідання - Долгополової Ю.А.,
представників учасників справи:
позивача - Пасенко В.П.,
відповідача - Бухеник І.Б.,
розглянув у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу Акціонерного товариства "Українська залізниця"
на рішення Господарського суду міста Києва
у складі судді Стасюка С.В.
від 14.09.2023 та
на постанову Північного апеляційного господарського суду
у складі колегії суддів: Кравчук Г.А., Коробенко Г.П., Тарасенко К.В.
від 07.05.2024
за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Укрінтросервіс"
до Акціонерного товариства "Українська залізниця"
про стягнення 4 288 779,76 грн.
ІСТОРІЯ СПРАВИ
1. Короткий зміст позовних вимог
Товариство з обмеженою відповідальністю "Укрінтросервіс" звернулось до Господарського суду міста Києва з позовом до Акціонерного товариства "Українська залізниця" про стягнення 4 288 779,76 грн, у тому числі 2 742 000,00 грн основного боргу, 246 841,58 грн 3% річних, 1 299 938,18 грн інфляційних втрат.
Позовні вимоги обґрунтовані неналежним виконанням зобов`язань за договором поставки № Л/НХ-171426/НЮ від 27.11.2017 в частині здійснення оплати поставленого товару.
2. Стислий виклад обставин справи, встановлених судами першої та апеляційної інстанцій
27 листопада 2017 року, згідно з рішенням тендерного комітету від 14.11.2017, оформленого протоколом № 17, між Публічним акціонерним товариством "Українська залізниця" в особі начальника підрозділу Служби матеріально-технічного забезпечення регіональної філії "Львівська залізниця" Публічного акціонерного товариства "Українська залізниця" (надалі - Покупець) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Укрінтросервіс" (надалі - Постачальник) було укладено договір поставки № Л/НХ-171426/НЮ (надалі - Договір), відповідно до умов якого Постачальник зобов`язався у 2017 році поставити Покупцеві товар, зазначений у специфікації № 1 (додаток № 1 до Договору), а Покупець - прийняти і оплатити такий товар.
Згідно з пунктами 1.2, 1.3 Договору найменування (номенклатура, асортимент) товару: (Екскаватор, код УКТЗЕД 8429590000) Код ДК 021:2015 - 43260000-3, (Механічні лопати, екскаватори та ковшові навантажувачі, гірнича техніка). Кількість товару: 1 шт (визначається в Специфікації № 1 (додаток № 1 до Договору).
Пунктом 1.5 Договору передбачено, що обсяги закупівлі товару можуть бути змінені залежно від реального фінансування видатків.
Відповідно до пунктів 2.1, 2.2 Договору Постачальник повинен поставити Покупцеві товар, якість якого відповідає наступним нормативним документам умовам: ТУ 00240112.023-94 (15.09.1994, зм. № 1 08.07.1996, зм. № 14.03.2004). Підтвердженням якості товару з боку Постачальника є наступні документи: декларація про відповідність, сертифікат якості.
Вхідний контроль товару проводиться кінцевим одержувачем - виробничим підрозділом залізниці, згідно з вимогами ГОСТ 24297-87 (пункт 2.6 Договору).
Згідно з пунктами 3.1, 3.2 Договору ціна товару визначається Договором і приймається сторонами в національній валюті України - гривні. Постачання здійснюється за цінами, передбаченими у специфікації № 1 (додаток № 1). Сума Договору на момент його підписання становить 2 742 000,00 грн, в тому числі ПДВ 20% - 457 000,00 грн.
Пунктом 4.1 Договору передбачено, що розрахунки проводяться у безготівковій формі шляхом: оплати Покупцем після пред`явлення Постачальником рахунка-фактури на оплату товару протягом 30 банківських днів з дати поставки товару, (за наявності реєстрації податкової накладної в Єдиному реєстрі податкових накладних).
Згідно з пунктом 5.1 Договору Постачальник здійснює поставку товару на умовах DAP за правилами "Інкотермс-2010", за реквізитами, зазначеними в заявці Покупця (реквізити виробничого структурного підрозділу Регіональна філія "Львівська залізниця" Публічного акціонерного товариства "Українська залізниця").
Поставка товару проводиться протягом не більше 15 днів (після письмової заявки Покупця (Структурний підрозділ "Служба матеріально-технічного забезпечення Регіональна філія "Львівська залізниця" Публічного акціонерного товариства "Українська залізниця") (пункт 5.2 Договору).
Відповідно до пункту 5.4 Договору датою поставки товару вважається дата підписання сторонами акта приймання-передачі товару.
Пунктом 5.5 Договору передбачено, що приймання товару по кількості і якості здійснюється відповідно до Інструкції № П-6 від 15.06.65 "О порядке приемки продукции производственно-технического назначения и товаров народного портебления по количеству" та Іструкції № П-7 від 25.04.65 "О порядке приемки продукции производственно-технического назначения и товаров народного портебления по качеству", затверджених Держарбітражем, з наступними змінами та доповненнями при наявності товаросупроводжувальних документів: - видаткової накладної (з зазначенням покупця, вантажоодержувача та платника); - рахунку-фактури постачальника; - товарно-транспортної накладної; - документів, що підтверджують якість товару.
Згідно з пунктом 7.1 Договору у разі невиконання або неналежного виконання своїх зобов`язань за Договором сторони несуть відповідальність, передбачену законом та Договором.
Договір набирає чинності з моменту його підписання і діє до 29.12.2017 (пункт 10.1 Договору).
У специфікації № 1 (додаток № 1 до Договору) сторони визначили товар, який має бути поставлений за Договором, а саме, екскаватор АТЕК-881 у кількості 1 штука вартістю 2 742 000,00 грн з урахуванням ПДВ.
Рішенням Господарського суду міста Києва від 28.11.2018 у справі №910/10784/18 позов Товариства з обмеженою відповідальністю "Укрінтросервіс" задоволено. Зобов`язано Публічне акціонерне товариство "Українська залізниця" виконати обов`язки за договором поставки № Л/НХ-171426/НЮ, укладеним 27.11.2017 між Публічним акціонерним товариством "Українська залізниця" та Товариством з обмеженою відповідальністю "Укрінтросервіс", а саме: прийняти від Товариства з обмеженою відповідальністю "Укрінтросервіс" поставлений товар - екскаватор АТЕК-881 (код УКТЗЕД 8429590000, код ДК 02162015), 2017 року випуску, вчинивши всі необхідні дії для забезпечення прийняття товару (в тому числі і щодо підписання акту приймання-передачі товару), зобов`язано Публічне акціонерне товариство "Українська залізниця" виконати обов`язки за договором поставки №Л/НХ-171426/НЮ, укладеним 27.11.2017 між Публічним акціонерним товариством "Українська залізниця" та Товариством з обмеженою відповідальністю "Укрінтросервіс" щодо оплати вартості поставленого товару - екскаватору АТЕК-881 (код УКТЗЕД 8429590000, код ДК 02162015), 2017 року випуску, яка становить 2 742 000 (два мільйони сімсот сорок дві тисячі) грн 00 коп., після реєстрації податкової накладної в Єдиному реєстрі податкових накладних, стягнуто з Публічного акціонерного товариства "Українська залізниця" на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Укрінтросервіс" витрати по сплаті судового збору в розмірі 42 892 грн 00 коп.
14.01.2019 на виконання рішення Господарського суду міста Києва від 28.11.2018 у справі № 910/10784/18 видано накази.
На виконання зазначеного рішення у справі № 910/10784/18 та умов Договору Покупцем прийнято товар (екскаватор) від Постачальника, що підтверджується актом №1 приймання-передачі Товару від 29.12.2018.
Актом приймання-передачі товару від 29.12.2018 № 1, підписаним повноважними представниками сторін без зауважень та без претензій, підтверджується, що Постачальник передав, а Покупець прийняв предмет Договору - екскаватор АТЕК-881 (код УКТЗЕД 8429590000, код ДК 02162015), 2017 року випуску.
16.01.2019 Товариством з обмеженою відповідальністю "Укрінтросервіс" зареєстровано податкову накладну № 2 від 29.12.2018 про поставку екскаватора АТЕК-881 Публічному акціонерному товариству "Українська залізниця".
07.05.2019 Печерським районним відділом державної виконавчої служби м. Києва ГУЮ у м. Києві відкрито виконавче провадження з примусового виконання наказу № 910/10784/18, виданого 14.01.2019 Господарським судом міста Києва про зобов`язання Публічного акціонерного товариства "Українська залізниця" виконати обов`язки за договором поставки № Л/НХ-171426/НЮ, укладеним 27.11.2017 між Публічним акціонерним товариством "Українська залізниця" та Товариством з обмеженою відповідальністю "Укрінтросервіс" щодо оплати вартості поставленого товару - екскаватору АТЕК-881 (код УКТЗЕД 8429590000, код ДК 02162015), 2017 року випуску, яка становить 2 742 000,00 грн, після реєстрації податкової накладної в Єдиному реєстрі податкових накладних.
У зв`язку з тим, що Публічним акціонерним товариством "Українська залізниця" не було виконано рішення суду у терміни, встановлені у постанові про відкриття виконавчого провадження, 20.05.2019 державним виконавцем направлено вимогу на адресу боржника, якою було зобов`язано Публічне акціонерне товариство "Українська залізниця" в триденний термін надати державному виконавцю документи, що підтверджують виконання рішення суду або повідомити причини невиконання рішення суду.
03.06.2019 державним виконавцем винесено постанову про накладення штрафу на Акціонерне товариство "Українська залізниця" в розмірі 5 100,00 грн, у зв`язку з невиконання боржником рішення суду.
19.06.2019 державним виконавцем складено акт державного виконавця, відповідно до якого на дату складання даного акту будь-яка інформація про виконання рішення суду від боржника не надходила.
01.07.2019 державним виконавцем направлено подання про притягнення посадових осіб боржника до кримінальної відповідальності за невиконання рішення Господарського суду міста Києва від 28.11.2018 у справі № 910/10784/18.
03.07.2019 державним виконавцем винесено постанову про закінчення виконавчого провадження з примусового виконання наказу № 910/10784/18, виданого 14.01.2019 Господарським судом міста Києва про зобов`язання Публічного акціонерного товариства "Українська залізниця" виконати обов`язки за Договором поставки № Л/НХ-171426/НЮ, укладеним 27.11.2017 між Публічним акціонерним товариством "Українська залізниця" та Товариством з обмеженою відповідальністю "Укрінтросервіс" щодо оплати вартості поставленого товару - екскаватора АТЕК-881 (код УКТЗЕД 8429590000, код ДК 02162015), 2017 року випуску, яка становить 2 742 000,00 грн, після реєстрації податкової накладної в Єдиному реєстрі податкових накладних.
У зв`язку з тим, що рішення Господарського суду міста Києва від 28.11.2018 року у справі № 910/10784/18 не було виконано в примусовому порядку, а виконавчий документ повернутий до суду, який його видав, 26.07.2019 Товариство з обмеженою відповідальністю "Укрінтросервіс" звернулося до Господарського суду міста Києва із заявою про зміну способу виконання рішення суду, в порядку статті 331 Господарського процесуального кодексу України, шляхом зміни способу і порядку виконання рішення Господарського суду міста Києва від 28.11.2018 у справі № 910/10784/18, а саме: стягнути з Публічного акціонерного товариства "Українська залізниця" на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Укрінтросервіс" 2 742 000,00 грн заборгованості за договором поставки № Л/НХ-171426/НЮ від 27.11.2017.
Ухвалою Господарського суду міста Києва від 05.06.2020 у справі № 910/10784/18 у задоволенні заяви Товариства з обмеженою відповідальністю "Укрінтросервіс про зміну способу виконання рішення Господарського суду міста Києва від 28.11.2018 у справі № 910/10784/18 відмовлено.
Станом на дату винесення Господарським судом міста Києва ухвали від 05.06.2020 у справі № 910/10784/18 Товариство з обмеженою відповідальністю "Укрінтросервіс" виконало всі передбачені Договором необхідні умови для проведення оплати за поставлений товар, а саме: передано товар, про що було складено акт приймання-передачі товару, зареєстровано податкову накладну у Єдиному реєстрі податкових накладних.
Ухвалою Господарського суду міста Києва від 24.07.2019 у справі № 910/10748/18, яка набрала законної сили, були встановлені наступні обставини, що не потребують повторного доказування:
"- відповідно до пункту 2.6 Договору поставки вхідний контроль товару здійснюється кінцевим одержувачем - виробничим підрозділом залізниці, згідно з вимогами ГОСТ 24297-87;
- працівники Укрзалізниці, уповноважені на прийомку екскаватора АТЕК-881, повинні були перевірити комплектність, маркування, зовнішній вигляд екскаватора, зареєструвати його в журналі обліку вхідного контролю. Після чого, відповідно до пункту 4.1. ГОСТу 24297-87 за результатами вхідного контролю скласти висновок про відповідність продукції встановленим вимогам та заповнити журнал обліку результатів вхідного контролю;
- відповідно до пункту 4.3 ГОСТу 24297-87 у разі відповідності продукції встановленим вимогам підрозділ вхідного контролю приймає рішення про передачу її у виробництво. При виявленні в процесі вхідного контролю невідповідності встановленим вимогам продукція бракується і повертається постачальнику з пред`явленням рекламації;
- пунктами 2.7-2.9 Договору поставки передбачений порядок дій, в разі виявлення недоліків постановленого товару, який передбачає обов`язкову участь представника постачальника для складання двостороннього акту. Також передбачено, що протягом гарантійного терміну експлуатації постачальник за свій рахунок усуває недоліки або замінює невідповідний товар на якісний, і лише, в разі виявлення істотних порушень вимог щодо якості товару, покупець має право розірвати Договір та вимагати повернення сплаченої за товар суми грошей. Пунктом 7.4 Договору поставки передбачено, що при постачанні неякісного товару постачальник у погоджений термін але не більше 20 днів з моменту складання відповідного акту проводить заміну цього неякісного товару або усуває недоліки за власний рахунок;
- пунктами 17-22, 29-32 Інструкції від 25.04.1966 № П-7 передбачений порядок дій покупця, в разі виявлення дефектів поставленої продукції під час її експлуатації;
- в той час, як про це вказується Товариством та що не спростовано Укрзалізницею, нею не дотримано норми, які регламентують прийомку товару по якості, хоча дотримання даних норм чітко передбачено умовами Договору поставки і їх виконання є обов`язковим для сторін Договору;
- єдиним доказом того, що поставлений Укрзалізниці екскаватор АТЕК-881 є товаром неналежної якості є лист Головного управління Держпродспоживслужби у Львівській області від 20.03.2019 № 13-13/1863, в якому зазначено, що виробником екскаватора є не ЗАТ "АТЕК", і потужність екскаватора, зазначена у свідоцтві про реєстрацію, не відповідає заявленій;
- однак, жодного висновку, наданого відповідним фахівцем, Укрзалізницею до заяви не долучено;
- відсутній жодний доказ того, що поставлений екскаватор АТЕК-881 не відповідає умовам ТУ 00240112.023-94 (15.09.1994, Зм. № 1 від 08.07.1996, Зм. № 2 від 14.03.2004), посиланням Укрзалізниці на те, що даний екскаватор не вироблявся ЗАТ "АТЕК" і це є суттєвою обставиною для перегляду рішення суду за нововиявленими обставинами з прийняттям рішення про відмову в задоволенні позовних вимог позивача не є обґрунтованим, так як виробництво даного екскаватору саме ЗАТ "АТЕК" не було істотною умовою договору, тому порушення даної умови не є підставою для невиконання умов Договору поставки;
- згідно з тендерною документацією для учасників процедури закупівлі, щодо підготовки тендерних пропозицій для участі в процедурі відкритих торгів на закупівлю наступного: (Екскаватор) Код ДК 021:2015 - 43260000-3 (Механічні лопати, екскаватори та ковшові навантажувачі, гірнича техніка), затвердженою протоколом засідання тендерного комітету № 26 від 18.10.2017 замовником торгів - Регіональна філія "Львівська залізниця" ПАТ "Укрзалізниця" ставилися технічні вимоги до предмета закупівлі, які визначені у технічній специфікації (додаток № 5 до тендерної документації) серед даних вимог не має жодного посилання на те, що виробником даного екскаватора має бути ЗАТ "АТЕК";
- сертифікатом відповідності серії ТМС № 001057, виданим товариством з обмеженою відповідальністю "Тестметрстандарт" підтверджується відповідність екскаватора ATEК-881 вимогам ГОСТ 30067-93 пп. 5.1.3, 5.1.4, 5.1.5, 5.1.6., 5.1.7., 5.1.8, 5.1.9, р.5.2, зазначено, що даний екскаватор виготовлено у 2017 році;
- проте, суд зазначає, що лист Головного управління Держпродспоживслужби у Львівській області від 20.03.2019 № 13- 13/1863 щодо відмови в реєстрації екскаватора не свідчить про невідповідність його умовам договору, а Укрзалізниця не позбавлена права оскаржити такі дії щодо відмови в визначеному законом порядку.".
3. Короткий зміст рішення суду першої інстанції та постанови суду апеляційної інстанції
Рішенням Господарського суду міста Києва від 14.09.2023 у справі № 910/5597/23, залишеним без змін постановою Північного апеляційного господарського суду від 07.05.2024, позов задоволено. Присуджено до стягнення з Акціонерного товариства "Українська залізниця" на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Укрінтросервіс" 2 742 000,00 грн основного боргу, 246 841,58 грн 3% річних, 1 299 938,18 грн інфляційних втрат, 64 331,70 грн витрат по сплаті судового збору.
Рішення суду першої інстанції та постанова суду апеляційної інстанції мотивовано тим, що строк виконання грошового зобов`язання відповідача перед позивачем щодо оплати поставленого товару на суму 2 742 000,00 грн є таким що настав, за відсутності в матеріалах справи доказів оплати відповідачем поставленого товару на суму 2 742 000,00 грн, та прострочення відповідачем виконання грошового зобов`язання.
4. Короткий зміст вимог касаційної скарги. Узагальнені доводи касаційної скарги. Доводи інших учасників справи
У касаційній скарзі скаржник просить скасувати рішення Господарського суду міста Києва від 14.09.2023 та постанову Північного апеляційного господарського суду від 07.05.2024 у даній справі, та передати справу на новий розгляд до суду першої інстанції.
Підставою касаційного оскарження скаржником зазначено пункти 3, 4 частини 2 статті 287 Господарського процесуального кодексу України, а саме:
1) відсутністю висновку Верховного Суду щодо застосування:
- пункту 1 статті 611, частини 3 статті 651, частини 2 статті 678, частини 2 статті 679, частин 1, 3 статті 680 Цивільного кодексу України в частині вирішення питання про наявність чи відсутність у покупця обов`язку з оплати вартості товару за договором поставки у випадку виявлення ним під час гарантійного строку істотного порушення вимог щодо якості цього товару та реалізації права на односторонню відмову від договору (його розірвання);
- частин 2, 3 статті 180, частин 1, 2 статті 266 Господарського кодексу України, частини 1 статті 184, статті 629, частини 1 статті 638, частини 2 статті 678 Цивільного кодексу України та частин 1, 4 статті 36 Закону України "Про публічні закупівлі" в частині вирішення таких питань: чи є визначені змістом тендерної пропозиції та умовами договору вимоги до товару щодо виробника, марки, моделі, року виготовлення та потужності двигуна ознаками, що визначають (індивідуалізують) предмет, як істотну умову за договором поставки транспортного засобу, зокрема екскаватора; чи є недотриманням визначених змістом тендерної пропозиції та договору поставки вимог щодо виробника, марки, моделі, року виготовлення та потужності двигуна транспортного засобу, зокрема екскаватора, істотним порушенням вимог щодо якості товару;
- пункту 6 статті 3, статті 330, статті 658, частин 1, 2 статті 712 Цивільного кодексу України та пункту 5 частини 1 статті 1 Закону України "Про публічні закупівлі" в частині вирішення таких питань: чи є в покупця, як добросовісного набувача товару за договором поставки, обов`язок з оплати вартості цього товару у випадку, якщо він переданий особою, яка не була власником та не мала права передавати (відчужувати) такий товар? Якщо обов`язок є, то на чию користь слід здійснювати оплату; чи є в особи, яка не була власником та не мала права передавати за договором поставки товар, право на тримання оплати вартості такого товару? Якщо право є, то який спосіб визначення вартості товару;
- частини 1 статті 664, частини 1 статті 692 Цивільного кодексу України в частині вирішення питання про наявність чи відсутність у покупця обов`язку з оплати вартості товару за договором поставки, у випадку не підписання постачальником товаророзпорядчих документів, які згідно із договором поставки є підтвердженням факту передання товару та є підставою для здійснення розрахунків;
2) щодо наявності обставин, передбачених частиною 3 статті 310 Господарського процесуального кодексу України, що є виключним випадком касаційного оскарження, передбаченим пунктом 4 частини 2 статті 287 цього Кодексу, скаржником зазначено, що:
- суди першої та апеляційної інстанцій необґрунтовано послалися на висновки суду у іншій справі № 910/10784/18 в порядку преюдиціальності, зокрема, на резолютивну частину рішення Господарського суду міста Києва від 28.11.2018 у справі № 910/10784/18, ухвалу Господарського суду міста Києва від 24.07.2019 у справі № 910/10784/18, оскільки у вказаних судових рішеннях відсутні обставини з ознаками преюдиціальності відносно справи № 910/5597/23;
- суди першої та апеляційної інстанцій не дослідили обставини, на які посилалося Акціонерне товариство "Українська залізниця" в межах справи № 910/5597/23, щодо невідповідності переданого товару (екскаватора) встановленим вимогам щодо якості;
- суди першої та апеляційної інстанцій необґрунтовано відхилили клопотання про призначення транспортно-товарознавчої експертизи та про витребування доказів, не врахували наявності факту суперечності доказів;
- судом апеляційної інстанції необґрунтовано здійснено розрахунок строку позовної давності, а також строку його продовження під час дії карантину, тощо.
Позивач подав відзив на касаційну скаргу відповідача, в якому просив залишити її без задоволення, а рішення суду першої інстанції та постанову суду апеляційної інстанції залишити без змін.