Постанова суду № 911/3853/23 від 11.09.2024 про стягнення 9 937 960,00 грн

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

11 вересня 2024 року

м. Київ

cправа № 911/3853/23

Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:

Кібенко О.Р. - головуючий, Губенко Н.М., Кролевець О.А.,

за участю секретаря судового засідання - Янковського В.А.,

представників учасників справи:

Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Київоблгаз" - Сєрих В.В.,

ОСОБА_1 - Братель О.Г.

розглянув у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу ОСОБА_1

на постанову Північного апеляційного господарського суду від 18.06.2024 (колегія суддів: Владимиренко С.В., Демидова А.М., Ходаківська І.П.)

у справі за позовом Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Київоблгаз" (далі - АТ "Київоблгаз")

до ОСОБА_1

про стягнення 9 937 960,00 грн.

Суть спору

1. У березні 2022 року ОСОБА_1 був призначений на посаду тимчасово виконуючого обов`язки голови правління АТ "Київоблгаз".

2. У травні 2023 року наглядова рада товариства шляхом заочного голосування обрала тимчасово виконуючим обов`язки голови наглядової ради ОСОБА_2, а також вирішила питання щодо преміювання т.в.о. голови правління та членів правління.

3. У протоколі наглядової ради щодо розгляду питання про преміювання хоч і зазначено, що рішення прийнято, проте за нього проголосувало менше осіб, ніж встановлено відповідним положенням про наглядову раду АТ "Київоблгаз" (2 - "За", 1 - "Утримався" ( ОСОБА_2 )). На підставі цього протоколу ОСОБА_1 видав наказ про преміювання працівників.

4. У грудні 2023 року ОСОБА_2 письмово повідомив АТ "Київоблгаз", що він допустив помилку в голосуванні з питання преміювання працівників, поставивши навпроти варіанта "Утримався" свій запис, надав виправлений протокол засідання наглядової ради товариства.

5. АТ "Київоблгаз" звернулося до суду з позовом до ОСОБА_1 про стягнення коштів, виплачених на підставі його наказу про преміювання працівників.

6. Суд першої інстанції у задоволенні позову відмовив. Суд апеляційної інстанції це рішення скасував та ухвалив нове про задоволення позову.

7. ОСОБА_1 звернувся з касаційною скаргою до Верховного Суду, просив постанову суду апеляційної інстанції скасувати та залишити в силі рішення суду першої інстанції.

8. Перед Верховним Судом у цій справі постали такі питання:

- чи є в діях ОСОБА_1 щодо видання наказу про преміювання ознаки неправомірної поведінки (застосування ст.92 Цивільного кодексу України та ст.89 Господарського кодексу України);

- чи мав позивач звертатися з позовними вимогами про скасування наказу про преміювання (застосування статей 69, 71, 75, 81 Закону "Про акціонерні товариства");

- чи може внутрішній документ товариства, розміщений в мережі Інтернет, бути належним доказом, а викладена в ньому інформація - вважатися загальнодоступною та загальновідомою (застосовування ч.3 ст.75 Господарського процесуального кодексу України);

- чи несе керівник підприємства повну матеріальну відповідальність за шкоду, заподіяну зайвими грошовими виплатами працівникам (застосування ст.133 Кодексу законів про працю України).

9. Верховний Суд відмовив у задоволенні касаційної скарги, виходячи з таких мотивів.

ІСТОРІЯ СПРАВИ

Фактичні обставини справи, встановлені судами попередніх інстанцій

10. 14.04.2021 загальні збори акціонерів АТ "Київоблгаз" протоколом №26 затвердили статут АТ "Київоблгаз", за умовами якого:

- до виключної компетенції наглядової ради належить затвердження умов контрактів, які укладаються з головою та членами правління, встановлення розміру їх винагороди (пп.10.2.2.8 п.10.2 розд.10);

- голова правління в межах наданих йому статутом повноважень має право видавати обов`язкові до виконання працівникам товариства, дочірніх підприємств, філій та представництв накази, розпорядження, вказівки в межах своєї компетенції, встановлювати внутрішній режим роботи в товаристві (пп.11.5.1.6 п.11.5 розд.11);

- рішення наглядової ради можуть прийматися шляхом заочного голосування (опитування); рішення про проведення засідання наглядової ради шляхом заочного голосування (опитування) приймається головою наглядової ради, крім випадку обрання та/або припинення повноважень голови та/або секретаря наглядової ради товариства; порядок прийняття наглядовою радою рішень шляхом проведення заочного голосування (опитування) визначається положенням про наглядову раду (п.10.4.1);

- засідання наглядової ради є правомочним, якщо в ньому бере участь, а при заочному голосування надали бюлетені, не менш ніж 3 (три) члена наглядової ради (п.10.4.5);

- протокол засідання наглядової ради оформляється протягом п`яти днів після проведення засідання; протокол засідання наглядової ради передається на зберігання правлінню товариства протягом п`яти днів після його оформлення (п.10.4.9).

11. 14.04.2021 загальні збори акціонерів АТ "Київоблгаз" протоколом №26 затвердили Положення про правління АТ "Київоблгаз", за умовами якого:

- у разі тимчасової відсутності голови правління його обов`язки виконує член правління, що відповідає за інженерно-технічне забезпечення в товаристві, або інший член правління, призначений відповідним наказом голови правління (п.5.7).

12. 14.04.2021 загальні збори акціонерів АТ "Київоблгаз" протоколом №26 затвердили Положення про наглядову раду АТ "Київоблгаз", за умовами якого:

- кількісний склад наглядової ради складає 5 (п`ять) осіб (п.4.1);

- організаційною формою роботи наглядової ради є засідання (п.8.1);

- наглядова рада може приймати рішення шляхом проведення заочного голосування (опитування) (п.8.3);

- засідання наглядової ради є правомочним, якщо в ньому бере участь, а при заочному голосування надали бюлетені, не менше ніж 3 (три) члена наглядової ради (п.8.13);

- рішення наглядової ради приймається простою більшістю голосів членів наглядової ради, які беруть участь у засіданні і мають право голосу, крім випадків, передбачених чинним законодавством, статутом товариства та цим положенням; кожний член наглядової ради при голосування володіє одним голосом (п.8.14);

- у разі прийняття рішення шляхом заочного голосування (опитування) члени наглядової ради зобов`язані не пізніше дати засідання надати оригінали бюлетенів для голосування особисто голові наглядової ради або секретарю наглядової ради, або надіслати оригінали заповнених бюлетенів поштою або кур`єром голові наглядової ради або секретарю наглядової ради, а з питання обрання та/або припинення повноважень голови та/або секретаря наглядової ради члену наглядової ради, який скликає таке засідання наглядової ради (п.8.20);

- рішення наглядової ради у разі заочного голосування (опитування) приймаються простою більшістю голосів членів наглядової ради від кількісного складу наглядової ради, встановленого загальними зборами; за підсумками заочного голосування секретар наглядової ради, а в разі його необрання один із членів наглядової ради, який тимчасово виконує обов`язки секретаря наглядової ради на підставі відповідного рішення наглядової ради, оформлює відповідний протокол; засідання наглядової ради у формі заочного голосування вважається правомочним, якщо в ньому взяли участь (надали заповнені бюлетені для голосування) не менше ніж 3 (три) члена наглядової ради; протокол заочного голосування підписується головою та секретарем наглядової ради, а в разі його не обрання одним із членів наглядової ради, який тимчасово виконує обов`язки секретаря наглядової ради на підставі відповідного рішення наглядової ради, а з питання обрання та/або припинення повноважень голови та/або секретаря наглядової ради протокол заочного голосування підписується обраним на такому засіданні головою та/або секретарем наглядової ради; бюлетені членів наглядової ради додаються до протоколу і стають його невід`ємною частиною; контроль за виконанням рішень, прийнятих наглядовою радою здійснює голова наглядової ради і, за його дорученням, секретар наглядової ради; ведення та передача протоколів засідання наглядової ради забезпечується секретарем наглядової ради; наглядова рада надає правлінню протоколи засідань наглядової ради, які зберігаються за місцезнаходженням товариства протягом всього строку діяльності товариства (пункти 8.21, 8.22, 8.23, 8.25, 8.28, 8.29).

13. 08.03.2022 наглядова рада АТ "Київоблгаз" рішенням, оформленим протоколом №08/03-2022, вирішила тимчасово виконуючим обов`язки (далі - т.в.о.) голови правління призначити члена ОСОБА_1 - директора технічного, який згідно наказу від 09.03.2022 №705 о/с приступив до виконання обов`язків з 08.03.2022 та до дати обрання наглядовою радою товариства голови правління АТ "Київоблгаз".

14. ОСОБА_1 прийнятий на посаду директора технічного відповідно до рішення наглядової ради АТ "Київоблгаз" від 30.06.2022, протокол №30/06-2022.

15. 30.06.2022 АТ "Київоблгаз" уклало з ОСОБА_1 як членом правління контракт.

16. ОСОБА_3 прийнятий на посаду директора комерційного відповідно до рішення наглядової ради АТ "Київоблгаз" від 30.06.2022, протокол №30/06-2022.

17. 01.07.2022 АТ "Київоблгаз" уклало з ОСОБА_3 як членом правління контракт.

18. ОСОБА_4 прийнятий на посаду директора з капітального будівництва відповідно до рішення наглядової ради АТ "Київоблгаз" від 30.06.2022, протокол №30/06-2022.

19. 01.07.2022 АТ "Київоблгаз" уклало з ОСОБА_4 як членом правління контракт.

20. ОСОБА_5 прийнятий на посаду директора з безпеки відповідно до рішення наглядової ради АТ "Київоблгаз" від 30.06.2022, протокол №30/06-2022.

21. 01.07.2022 АТ "Київоблгаз" уклало з ОСОБА_5 як членом правління контракт.

22. ОСОБА_6 прийнята на посаду директора фінансового відповідно до рішення наглядової ради АТ "Київоблгаз" від 30.06.2022, протокол №30/06-2022.

23. 01.07.2022 АТ "Київоблгаз" уклало з ОСОБА_6 як членом правління контракт.

24. З умов контрактів вбачається:

- за виконання обов`язків, передбачених цим контрактом, працівнику встановлюється щомісячна винагорода у розмірі, визначеному у додатку до контракту; додаткові виплати при виконані працівником обов`язків, передбачених цим контрактом, встановлюються сторонами в додатку до контракту (пункти 6.1, 6.2);

- керівникові (голові правління) може виплачуватися річна премія за рішенням наглядової ради товариства та інші місячні премії (заохочення) (пункти 3, 8 додатків до контрактів);

- виплата працівникові річної премії здійснюється за результатами оцінки індивідуальних показників ефективності, що встановлюються на поточний рік, та виключно за умови прийняття відповідного рішення комітетом з кадрів та винагород, а у разі якщо цей комітет не сформовано - наглядовою радою товариства; рішення оформлюються протоколом засідання комітету з кадрів та винагород, а у разі якщо цей комітет не сформовано - протоколом засідання наглядової ради товариства (п.4 додатків до контрактів);

- річна премія працівнику встановлюється у розмірі до 700 000,00 грн, що складає 100% всього розміру річної премії (п.5 додатку до контракту з ОСОБА_1 );

- річна премія працівнику встановлюється у розмірі до 560 000,00 грн, що складає 100% всього розміру річної премії (п.5 додатків до контрактів з іншими членами правління);

- в окремих випадках комітетом з кадрів та винагород, а у разі якщо цей комітет не сформовано - наглядовою радою товариства може бути прийняте рішення про збільшення розміру річної премії, що оформлюється рішенням вищевказаного органу; виплата річної премії здійснюється в березні місяця наступного за звітним роком; працівнику може сплачуватися інші місячні премії (заохочення), за рішенням наглядової ради товариства (пункти 6, 7, 9 додатків до контрактів).

25. 12.05.2023 наглядова рада АТ "Київоблгаз" на засіданні, що оформлено протоколом №12/05-2023, розглянула такі питання порядку денного:

1) обрання тимчасово виконуючого обов`язки голови наглядової ради;

2) про виплату тимчасово виконуючому обов`язки голови правління та членам правління АТ "Київоблгаз" премії (заохочення).

26. У заочному голосуванні наглядової ради прийняли участь: члени наглядової ради: ОСОБА_7 - представник акціонера Песнеро Інестмент Лімітед; ОСОБА_2 - представник акціонера Сольвоторе Ентерпрайзес Лімітед; ОСОБА_8 - представник акціонера Песнеро Ентерпрайзес Лімітед.

27. З першого питання вирішено обрати т.в.о. голови наглядової ради АТ "Київоблгаз" на цьому засіданні ОСОБА_2 (з наданням йому всіх прав та повноважень голови наглядової ради) та уповноважити його підписати цей протокол засідання наглядової ради. Голосували: "За" 3 голоси, "Проти" немає, "Утримався" немає.

28. З другого питання порядку денного "Про виплату тимчасово виконуючому обов`язки голови правління та членам правління АТ "Київоблгаз" премії (заохочення)" щодо виплатити т.в.о. голови правління та членам правління АТ "Київоблгаз" премію (заохочення) за перші чотири місяця 2023 року у такому розмірі: т.в.о. голови правління - 4 969 000,00 грн; директору комерційному 1 242 240,00 грн; директору з капітального будівництва - 1 242 240,00 грн; директору фінансовому - 1 242 240,00 грн; директору з безпеки - 1 242 240,00 грн. Голосували: "За" 2 голоси ( ОСОБА_7, ОСОБА_8 ), "Проти" немає, "Утримався" 1 голос ( ОСОБА_2 ).

29. На підставі протоколу №12/05-2023 від 12.05.2023 засідання наглядової ради АТ "Київоблгаз" та згідно умов контрактів т.в.о. голови АТ "Київоблгаз" ОСОБА_1 видав наказ від 18.05.2023 №1600 о/с "Про преміювання працівників", згідно якого, враховуючи результати роботи АТ "Київоблгаз" за січень-квітень 2023 року, вирішив видати премію працівникам АТ "Київоблгаз" згідно додатку, а саме: т.в.о. голови правління - 4 969 000,00 грн; директору комерційному 1 242 240,00 грн; директору з капітального будівництва - 1 242 240,00 грн; директору фінансовому - 1 242 240,00 грн; директору з безпеки - 1 242 240,00 грн.

30. 28.06.2023 АТ "Кивоблгаз" наказом №2094 о/с звільнило ОСОБА_1 з роботи з 27.06.2023 згідно з п.5.3.5 контракту з членом правління АТ "Київоблгаз" у зв`язку із прийнятим наглядовою радою рішення про дострокове припинення повноважень члена правління за п.5 ст.41 Кодексу законів про працю України (далі - КзПП).

31. 18.12.2023 ОСОБА_2 листом повідомив голову правління АТ "Київоблгаз" про те, що у протоколі наглядової ради АТ "Кивоблгаз" №12/05-2023 від 12.05.2023 була допущена описка при створені протоколу у зв`язку із копіюванням текстів створених документів з інших документів, помилково залишено запис напроти варіанта голосування "Утримався", тоді як дійсно він мав намір проголосувати "За", а тому просив вважати його голос у протоколі наглядової ради від 12.05.2023 щодо виплати Голові та членам Правління товариства премії замість "Утримався" як "За". До вказаного листа ОСОБА_2 додав виправлений протокол засідання наглядової ради від 12.05.2023 щодо виплати голові та членам правління товариства премії (заохочення), який містить запис "виправлено секретар наглядової ради ОСОБА_2 18.12.2023", а також бюлетені заочного голосування членів наглядової ради АТ "Кивоблгаз".

Короткий зміст позовних вимог

32. АТ "Київоблгаз" звернулося до Господарського суду Київської області із позовом до ОСОБА_1 про стягнення 9 937 960,00 грн збитків та 149 069,40 грн судового збору.

33. Позовні вимоги мотивовані тим, що:

- 18.05.2023 ОСОБА_1 як т.в.о. голови правління АТ "Київоблгаз" прийняв наказ №1600 о/с "Про преміювання працівників" на підставі рішення, оформленого протоколом наглядової ради АТ "Київоблгаз" від 12.05.2023 №12/05-2023, прийнятого неправомочним складом наглядової ради, чим спричинив збитки АТ "Київоблгаз";

- причинний зв`язок між протиправною поведінкою і збитками полягає у тому, що протиправний наказ від 18.05.2023 №1600 о/с призвів до вибуття грошових коштів із власності АТ "Київоблгаз", а вина ОСОБА_1 полягає у тому, що цей наказ був виданий заради отримання особистої вигоди - премії.

Короткий зміст рішень судів першої та апеляційної інстанцій

34. Господарський суд Київської області рішенням від 04.03.2024 у задоволенні позову відмовив, виходячи з того, що АТ "Київоблгаз" не довело наявності усіх чотирьох загальних умов відповідальності (збитки, протиправна поведінка відповідача, причинний зв`язок між збитками та протиправною поведінкою відповідача, вина), що виключає можливість стягнення з ОСОБА_1 збитків, оскільки рішення про виплату премії (заохочення) прийнято належним складом осіб та, з огляду на п.8.26 Положення про наглядову раду АТ "Київоблгаз", підлягало виконанню відповідачем; доказів оскарження такого рішення у встановленому законодавством порядку суду не надано.

35. Північний апеляційний господарський суд постановою від 18.06.2024 рішення Господарського суду Київської області від 04.03.2024 скасував та ухвалив нове про задоволення позову.

36. Суд апеляційної інстанції виходив з того, що:

- рішення засідання наглядової ради АТ "Київоблгаз", оформлене протоколом №12/05-2023 від 12.05.2023, з другого питання "Про виплату тимчасово виконуючому обов`язки голови правління та членам правління товариства премії (заохочення)" є неприйнятим з огляду на положення п.8.21 Положення про Наглядову раду;

- в матеріалах справи відсутні докази надіслання/надання протоколу засідання наглядової ради правлінню АТ "Київоблгаз" у п`ятиденний строк після його оформлення всупереч п.8.19 Положення про Наглядову ради та п.10.4.9 Статуту;

- визначені у наказі розміри премій т.в.о. голови та членам правління значно перевищують розміри річних допустимих до виплати премій цим особам, зазначеним у додатках до контрактів, укладених з ними;

- суд апеляційної інстанції з офіційного сайту АТ "Київоблгаз" встановив, що 08.06.2023 відбулись позачергові дистанційні загальні збори акціонерів АТ "Київоблгаз", на яких прийнято рішення, оформлене протоколом від 08.06.2023, за яким припинено повноваження голови та членів наглядової ради АТ "Київоблгаз", обрано новий склад наглядової ради; ці обставини в силу ч.3 ст.75 Господарського процесуального кодексу України (далі - ГПК) є загальновідомими, не потребують доказування;

- станом на 18.12.2023 повноваження ОСОБА_2 як члена та відповідно секретаря наглядової ради є припиненими, а тому останній не мав повноважень виправляти протокол №12/05-2023 засідання наглядової ради АТ "Київоблгаз" від 12.05.2023 як секретар наглядової ради АТ "Київоблгаз" та надсилати позивачу лист від 18.12.2023 з доданими до нього бюлетенями заочного голосування членів наглядової ради;

- ОСОБА_1 як посадова особа, перебуваючи на посаді т.в.о. голови правління АТ "Київоблгаз", був зобов`язаний діяти в інтересах юридичної особи, добросовісно і розумно, тоді як приймаючи неправомірний наказ від 18.05.2023 №1600 о/с, з перевищенням повноважень, із особистою заінтересованістю в отриманні неправомірної вигоди ним та членами правління, не пересвідчився у наявності рішення наглядової ради АТ "Київоблгаз", оформленого протоколом №12/05-2023 від 12.05.2023, що свідчить про протиправну поведінку ОСОБА_1, що призвела до збитків АТ "Київоблгаз", якими є витрати на неправомірну виплату премії (заохочення);

- причинний зв`язок між протиправною поведінкою відповідача та збитками полягає у прийнятті ОСОБА_1 неправомірного наказу від 18.05.2023 №1600 о/с, який призвів до вибуття грошових коштів із власності АТ "Київоблгаз", внаслідок чого АТ "Київоблгаз" протиправними діями ОСОБА_1 завдано шкоду у розмірі 9 937 960,00 грн;

- ОСОБА_1 не довів відсутності його вини у завданні збитків; надані ним докази на підтвердження відсутності вини не заслуговують на увагу, оскільки станом на 18.12.2023 повноваження ОСОБА_2 як секретаря наглядової ради АТ "Київоблгаз" припинені;

- вина відповідача проявляється у вигляді умислу на отримання винагороди - премії особисто та членами правління;

- доводи ОСОБА_1 про неознайомлення ОСОБА_2 як члена та секретаря наглядової ради АТ "Київоблгаз" із рішенням позачергових загальних дистанційних зборів акціонерів АТ "Київоблгаз", оформлених протоколом від 08.06.2023, не заслуговують на увагу, оскільки це не свідчить про його недійсність та невідповідність вимогам Закону.

Короткий зміст вимог та доводів касаційної скарги, відзиву на касаційну скаргу, інших заяв учасників справи

37. 08.07.2024 ОСОБА_1 через систему Електронний суд звернувся до Верховного Суду з касаційною скаргою на постанову Північного апеляційного господарського суду від 18.06.2024, в якій просить її скасувати та залишити в силі рішення суду першої інстанції.

38. ОСОБА_1 посилається на підстави касаційного оскарження, передбачені пунктами 1, 3, 4 ч.2 ст.287 Господарського процесуального кодексу України (далі - ГПК) з посиланням на п.4 ч.3 ст.310 ГПК та вказує:

1) щодо підстави касаційного оскарження, передбаченої п.1 ч.2 ст.287 ГПК:

- оскаржувана постанова є такою, що ухвалена при неправильному застосуванні норм матеріального права, а саме: статей 92, 1166 Цивільного кодексу України (далі - ЦК), статей 89, 224, 225 Господарського кодексу України (далі - ГК), статей 69, 71, 75, 81, 88, 89, 90 Закону "Про акціонерні товариства", та з порушенням норм процесуального права, а саме: статей 74-79, 80 ГПК, без урахування висновків щодо застосування норм права у подібних правовідносинах, викладених у постановах Верховного Суду;

- суд апеляційної інстанції безпідставно визначив поведінку відповідача як протиправну та неправильно застосував ст.92 ЦК та ст.89 ГК; не застосував висновки Верховного Суду, викладені у постанові від 07.06.2022 у справі №910/20782/17 (щодо неправомірної поведінки);

- суд апеляційної інстанції застосував статті 69, 71, 75, 81 Закону "Про акціонерні товариства" без урахування висновків Верховного Суду, викладених у постановах від 06.02.2020 у справі №912/712/19 (щодо рішень органів управління юридичної особи та неможливості їх скасування цими органами); від 03.09.2022 у справі №916/451/21, від 03.08.2023 у справі №916/3610/21 (щодо презумпції легітимності рішень органів управління юридичної особи); від 20.02.2018 у справі №925/706/17, від 17.07.2018 у справі №910/19401/17, від 11.09.2018 у справі №911/3872/17, від 12.07.2023 у справі №924/641/20, від 19.10.2023 у справі №914/1370/22, від 02.11.2023 у справі №918/919/22 (щодо способу захисту);

- правова позиція Верховного Суду, викладена у постанові від 17.02.2021 у справі №905/1926/18, на яку послався суд апеляційної інстанції, не є релевантною відносно обставин, які є предметом розгляду у цій справі; крім того, Верховний Суд справу №905/1926/18 передав на новий розгляд до суду першої інстанції; висновок, який міститься у постанові Верховного Суду, якою справу направлено на новий розгляд, не означає остаточного формування судом касаційної інстанції правового висновку у справі, а відтак не підлягає врахуванню іншими судами;

- постанова Верховного Суду від 21.06.2023 у справі №910/2529/22, на яку послався суд апеляційної інстанції, не є релевантна відносно обставин, які є предметом розгляду у цій справі, оскільки суд досліджував внутрішній документ акціонерного товариства, який не може вважатися загальнодоступною та загальновідомою інформацією;

2) щодо підстави касаційного оскарження, передбаченої п.3 ч.2 ст.287 ГПК: відсутній висновок Верховного Суду щодо можливості застосовувати ч.3 ст.75 ГПК до внутрішнього документа акціонерного товариства, що розміщений в мережі Інтернет, та вважати інформацію, викладену в ньому, загальнодоступною та загальновідомою, а отже такою, що не потребує окремого доказування;

3) щодо підстави касаційного оскарження, передбаченої п.4 ч.2 ст.287 ГПК: суд апеляційної інстанції встановив обставини, що мають суттєве значення, на підставі недопустимих доказів:

- суд апеляційної з власної ініціативи дослідив посилання (https://kv.naftogaz.com/%D0%B2%D0%B0%D0%B6%D0%BB%D0%B8%D0%B2%D0%B0-%D1%96%D0%BD%D1%84%D0%BE%D1%80%D0%BC%D0%B0%D1%86%D1%96%D1%8F/), з якого встановив, що 08.06.2023 відбулись позачергові дистанційні загальні збори акціонерів АТ "Київоблгаз", на яких прийнято рішення, оформлене протоколом від 08.06.2023, про припинення повноважень голови та членів наглядової ради товариства, обрання нового складу наглядової ради; з посилання не виявлено, який саме документ досліджував суд апеляційної інстанції; цей доказ не досліджувався під час розгляду справи; посилання не містить жодної інформації, крім тексту "400 Bad Request cloudflare", а тому цей доказ не може вважатися допустимим у розумінні ч.1 ст.77 ГПК; у постановах Верховного Суду від 16.02.2021 у справі №927/645/19 (п.7.44), від 02.10.2018 у справі №910/18036/17, від 23.10.2019 у справі №917/1307/18, від 18.11.2019 у справі №902/761/18, від 04.12.2019 у справі №917/2101/17 та Великої Палати Верховного Суду від 18.03.2020 у справі №129/1033/13-ц вказано про стандарт доказування "вірогідності доказів".

39. 15.07.2024 (в межах строку на касаційне оскарження) ОСОБА_1 через систему Електронний суд подав доповнення до касаційної скарги в яких зазначає, що суд апеляційної інстанції безпідставно застосував ч.1 ст.1166 ЦК щодо відшкодування шкоди в повному обсязі, та не застосував п.2 ст.133 Кодексу законів про працю України (далі - КЗпП), що встановлює обмежену матеріальну відповідальність для керівників підприємств у випадку відшкодування шкоди, заподіяної зайвими грошовими виплатами працівникам; висновки про те, що саме ст.133 КЗпП необхідно застосовувати у подібних випадках, викладений у постанові Верховного Суду від 05.02.2020 у справі №127/25318/17. Вказує, що такі доводи були детально викладені у запереченнях на відповідь на відзив на позовну заяву.

40. 06.08.2024 надійшов відзив АТ "Київоблгаз", в якому просить залишити касаційну скаргу без задоволення, а оскаржувану постанову - без змін.

41. У відзиві АТ "Київоблгаз" цитує постанову суду апеляційної інстанції, вважає, що вона ухвалена з дотриманням норм матеріального та процесуального права, а суд апеляційної інстанції дослідив всі обставини, які мають значення для справи.

Надходження касаційної скарги на розгляд Верховного Суду

42. Верховний Суд ухвалою від 29.07.2024 відкрив касаційне провадження за касаційною скаргою ОСОБА_1, розгляд касаційної скарги призначив у відкритому судовому засіданні на 11.09.2024.

ПОЗИЦІЯ ВЕРХОВНОГО СУДУ

Щодо неправомірної поведінки

43. ОСОБА_1 у касаційній скарзі зазначає, що суд апеляційної інстанції безпідставно визначив поведінку відповідача як протиправну та неправильно застосував ст.92 ЦК та ст.89 ГК; не застосував висновки Верховного Суду, викладені у постанові від 07.06.2022 у справі №910/20782/17 (щодо неправомірної поведінки). Вважає, що виключається наявність причинно-наслідкового зв`язку між діями ОСОБА_1 і негативними наслідками, а оскільки у діях ОСОБА_1 відсутній склад правопорушення, це унеможливлює стягнення збитків.

44. Суд апеляційної інстанції встановив наявність у ОСОБА_1 протиправної поведінки у вигляді прийнятті неправомірного наказу, причинного зв`язку між поведінкою і збитками, вини у вигляді умислу на отримання винагороди (премії особисто та членами правління).

45. Відповідно до частин 1, 2 ст.22 ЦК особа, якій завдано збитків у результаті порушення її цивільного права, має право на їх відшкодування. Збитками є: 1) втрати, яких особа зазнала у зв`язку із знищенням або пошкодженням речі, а також витрати, які особа зробила або мусить зробити для відновлення свого порушеного права (реальні збитки); 2) доходи, які особа могла б реально одержати за звичайних обставин, якби її право не було порушене (упущена вигода).

46. Тобто збитки - це об`єктивне зменшення будь-яких майнових благ сторони, що обмежує її інтереси як учасника певних господарських відносин і проявляється у витратах, зроблених кредитором, втраті або пошкодженні майна, а також у не одержаних кредитором доходах, які б він одержав, якби зобов`язання було виконано боржником.

47. Підставою для відшкодування збитків відповідно до ч.1 ст.611 ЦК є порушення зобов`язання.

48. Вирішуючи питання про стягнення збитків, суди повинні встановити наявність чи відсутність усіх елементів складу господарського правопорушення: 1) протиправної поведінки (дії чи бездіяльності) особи (порушення зобов`язання); 2) шкідливого результату такої поведінки - збитків; 3) причинного зв`язку між протиправною поведінкою та збитками; 4) вини особи, яка заподіяла шкоду. У разі відсутності хоча б одного із цих елементів відповідальність у вигляді відшкодування збитків не настає.

49. Доведення факту наявності збитків та їх розміру, а також причинно-наслідкового зв`язку між правопорушенням і збитками покладено на позивача. Причинний зв`язок як обов`язковий елемент відповідальності за заподіяні збитки полягає в тому, що шкода повинна бути об`єктивним наслідком поведінки завдавача шкоди, отже, доведенню підлягає факт того, що протиправні дії заподіювача є причиною, а збитки є наслідком такої протиправної поведінки.

50. Як вже зазначалося, суд апеляційної інстанції вважав, що:

- ОСОБА_1 як посадова особа, перебуваючи на посаді т.в.о. голови правління АТ "Київоблгаз", був зобов`язаний діяти в інтересах юридичної особи, добросовісно і розумно, тоді як приймаючи неправомірний наказ від 18.05.2023 №1600 о/с з перевищенням повноважень із особистою заінтересованістю в отриманні неправомірної вигоди ним та членами правління, не пересвідчився у наявності рішення наглядової ради АТ "Київоблгаз", оформленого протоколом №12/05-2023 від 12.05.2023, що свідчить про протиправну поведінку ОСОБА_1, яка призвела до збитків АТ "Київоблгаз" - витрат на неправомірну виплату премії (заохочення);

- причинний зв`язок між протиправною поведінкою відповідача та збитками полягає у прийнятті ОСОБА_1 неправомірного наказу від 18.05.2023 №1600 о/с, який призвів до вибуття грошових коштів із власності АТ "Київоблгаз", внаслідок чого АТ "Київоблгаз" завдано шкоду у розмірі 9 937 960,00 грн;

51. Якщо члени органу юридичної особи та інші особи, які відповідно до закону чи установчих документів виступають від імені юридичної особи, порушують свої обов`язки щодо представництва, вони несуть солідарну відповідальність за збитки, завдані ними юридичній особі (ч.4 ст.92 ЦК).

52. Посадові особи несуть цивільно-правову, адміністративну, фінансову та кримінальну відповідальність за шкоду та збитки, завдані ними господарському товариству, у порядку та у випадках, передбачених законом (ч.2 ст.89 ГК).

53. Майнова шкода, завдана неправомірними рішеннями, діями чи бездіяльністю особистим немайновим правам фізичної або юридичної особи, а також шкода, завдана майну фізичної або юридичної особи, відшкодовується в повному обсязі особою, яка її завдала. Особа, яка завдала шкоди, звільняється від її відшкодування, якщо вона доведе, що шкоди завдано не з її вини (частини 1, 2 ст.1166 ЦК).

54. Верховний Суд у постанові від 04.12.2018 у справі №910/21493/17 зробив висновок, що згідно з вимогами ст.92 ЦК особи, які виступають від імені юридичної особи, зобов`язані діяти не лише в межах своїх повноважень, але й добросовісно і розумно. З огляду на положення наведеної правової норми та довірчий характер відносин між господарським товариством та його посадовою особою (зокрема, директором чи генеральним директором) протиправна поведінка посадової особи може виражатись не лише в невиконанні нею обов`язків, прямо встановлених установчими документами товариства, чи перевищенні повноважень при вчиненні певних дій від імені товариства, а й у неналежному та недобросовісному виконанні таких дій без дотримання меж нормального господарського ризику, з особистою заінтересованістю чи при зловживанні своїм розсудом, прийнятті очевидно необачних чи марнотратних рішень. Аналогічні висновки викладені у постанові Великої Палати Верховного Суду від 22.10.2019 у справі №911/2129/17.

55. Зміст ч.2 ст.1166 ЦК свідчить про те, що цивільне законодавство в деліктних зобов`язаннях передбачає презумпцію вини заподіювача шкоди, тому спростування цієї вини є процесуальним обов`язком її заподіювача.

56. Суди попередніх інстанцій встановили, що кількісний склад наглядової ради складає 5 (п`ять) осіб (п.4.1 Положення про наглядову раду АТ "Київоблгаз").

57. 12.05.2023 наглядова рада АТ "Київоблгаз" у складі трьох членів наглядової ради, які брали участь шляхом заочного голосування, на засіданні, що оформлено протоколом №12/05-2023, розглянула, зокрема, питання про виплату тимчасово виконуючому обов`язки голови правління та членам правління АТ "Київоблгаз" премії (заохочення). За це питання голосували голосували: "За" 2 голоси ( ОСОБА_7, ОСОБА_8 ), "Проти" немає, "Утримався" 1 голос ( ОСОБА_2 ). У протоколі міститься запис про те, що "Рішення прийнято".

58. 18.05.2023 т.в.о. голови АТ "Київоблгаз" ОСОБА_1 видав наказ №1600 о/с "Про преміювання працівників" на підставі протоколу №12/05-2023 від 12.05.2023 засідання наглядової ради АТ "Київоблгаз" та згідно умов контрактів цих осіб.

59. 18.12.2023 ОСОБА_2 листом повідомив голову правління АТ "Київоблгаз" про те, що у протоколі наглядової ради АТ "Кивоблгаз" №12/05-2023 від 12.05.2023 була допущена описка, вказав, що він помилково залишив запис напроти варіанта голосування "Утримався", тоді як дійсно він мав намір проголосувати "За". До вказаного листа додав виправлений протокол засідання наглядової ради від 12.05.2023 щодо виплати голові та членам правління товариства премії (заохочення), який містить запис "виправлено секретар наглядової ради ОСОБА_2 18.12.2023", а також бюлетені заочного голосування членів наглядової ради АТ "Кивоблгаз".

60. Верховний Суд у постанові від 07.06.2022 у справі №910/20782/17, на яку посилається скаржник, вказав:

................

Перейти до повного тексту