ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
03 вересня 2024 року
м. Київ
cправа № 910/2127/24
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Малашенкової Т.М. (головуючої), Булгакової І.В., Жайворонок Т.Є.,
за участю секретаря судового засідання Барвіцької М.Т.,
представників учасників справи:
позивача - товариство з обмеженою відповідальністю "ЙЕ Енергія" (далі - Товариство, позивач, скаржник) - Ущук П.З. (адвокат), Мозговий О.В. (адвокат),
відповідача - Антимонопольного комітету України (далі - АМК, Комітет, відповідач) - Чернюшок М.І. (самопредставництво),
розглянув у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу Товариства
на рішення Господарського суду міста Києва від 17.04.2024 (головуючий - суддя Босий В.П.)
та постанову Північного апеляційного господарського суду від 12.06.2024 (головуючий - суддя Корсак В.А., судді Євсіков О.О., Майданевич А.Г.)
у справі за позовом Товариства
до АМК
про визнання недійсним рішення та зобов`язання вчинити дії.
ІСТОРІЯ СПРАВИ
ВСТУП
Предметом судового розгляду є наявність/відсутність підстав для визнання недійсним рішення Комітету, яке оформлене у вигляді листа про розгляд заяви, та зобов`язання відповідача розглянути заяву і прийняти рішення відповідно до Закону України "Про захист економічної конкуренції" (далі - Закон).
1. Короткий зміст позовних вимог
1.1. Товариство звернулося до суду з позовною заявою до АМК про:
- визнання недійсним рішення АМК, що прийняте у формі листа про розгляд заяви;
- зобов`язання відповідача розглянути заяву та прийняти рішення відповідно до Закону.
1.2. Позовні вимоги обґрунтовані тим, що:
- позивач звернувся до Комітету із заявою щодо наявності ознак порушення законодавства про захист економічної конкуренції, передбаченого пунктом 2 частини другої статті 13 Закону у діях ТОВ "ГК "Нафтогаз Трейдинг", що полягають у застосуванні цією юридичною особою різних умов (різних видів забезпечення виконання платіжних зобов`язань) в рівнозначних договорах купівлі-продажу природного газу з оптовими покупцями та постачальниками, без об`єктивно виправданих на те причин;
- розглянувши подану заяву, Комітетом прийнято рішення у формі листа, яким повідомлено про відмову у розгляді справи за заявою Товариства у зв`язку з тим, що Комітетом не було виявлено у діях ТОВ "ГК "Нафтогаз Трейдинг" ознак порушення законодавства про захист економічної конкуренції;
- позивач вважає, що вказане рішення є незаконним і таким, що підлягає скасуванню, а також є підстави для зобов`язання відповідача розглянути подану заяву та прийняти рішення відповідно до Закону.
2. Короткий зміст рішення суду першої інстанції та постанови суду апеляційної інстанції
2.1. Рішенням Господарського суду міста Києва від 17.04.2024, яке залишено без змін постановою Північного апеляційного господарського суду від 12.06.2024 у справі №910/2127/24, у задоволенні позову відмовлено повністю.
3. Короткий зміст вимог касаційної скарги
3.1. Товариство, посилаючись на ухвалення судами попередніх інстанцій оскаржуваних судових рішень з неправильним застосуванням норм матеріального права та порушенням норм процесуального права, просить їх скасувати та ухвалити нове рішення, яким позовні вимоги задовольнити повністю.
АРГУМЕНТИ УЧАСНИКІВ СПРАВИ
4. Доводи особи, яка подала касаційну скаргу
4.1. На обґрунтування своєї правової позиції у поданій касаційній скарзі Товариство з посиланням на пункт 1 частини другої статті 287 Господарського процесуального кодексу України (далі - ГПК України) зазначає, що не погоджується з рішеннями судів у справі №910/2127/24 з огляду на неправильне застосування судом норм матеріального права та порушення норм процесуального права, оскільки, суд апеляційної інстанції в оскаржуваному судовому рішенні застосував норму права без урахування висновку щодо застосування норми права у подібних правовідносинах, викладеного у постанові Великої Палати Верховного Суду від 07.07.2019 у справі №910/23000/17 щодо недопущення можливості використання відповідачем дискреційних повноважень свавільно.
4.2. Скаржник вказує, що відповідач не перевірив доводи, викладені в заяві Товариства на відповідність положенням Закону та Правил розгляду заяв і справ про порушення законодавства про захист економічної конкуренції, затверджених розпорядженням Антимонопольного комітету України від 19.04.1994 №5 (із змінами, внесеними від 26.04.2016 №12-рп) [далі - Правила розгляду справ], а обмежився твердженням про те, що Товариство мало погодитися з умовами, які пропонує ТОВ "ГК "Нафтогаз України", а суди не перевірили правильність реалізації відповідачем повноважень під час прийняття оскаржуваного рішення, та неправильно застосували до спірних правовідносин пункт 2 частини другої статті 13, статті 35, 36, 37, 59 Закону та пункти 18- 20 Правил розгляду заяв.
4.3. На думку скаржника, суди не переглянули оскаржуване рішення на предмет відповідності вимогам статті пункту 2 частини другої статті 13 Закону, пунктам 18- 20 Правил розгляду справ.
4.4. Товариство вважає, що оскаржувані судові рішення в цій справі є незаконними, необґрунтованими та не відповідають вимогам статей 236 та 237 ГПК України.
5. Позиція іншого учасника справи
5.1. АМК у відзиві на касаційну скаргу заперечив проти доводів скаржника, зазначаючи про їх необґрунтованість, і просив відмовити у задоволенні касаційної скарги, а оскаржувані судові рішення залишити без змін.
6. СТИСЛИЙ ВИКЛАД ОБСТАВИН СПРАВИ, ВСТАНОВЛЕНИХ СУДАМИ ПЕРШОЇ ТА АПЕЛЯЦІЙНОЇ ІНСТАНЦІЙ
6.1. Судами попередніх інстанцій встановлено, що Товариство звернулося до Комітету із заявою від 06.12.2023 щодо наявності ознак порушення законодавства про захист економічної конкуренції, передбаченого пунктом 2 частини другої статті 13 Закону у діях ТОВ "ГК "Нафтогаз Трейдинг", що полягають, на думку заявника, у застосуванні такою юридичною особою різних умов (різних видів забезпечення виконання платіжних зобов`язань) в рівнозначних договорах купівлі-продажу природного газу з оптовими покупцями та постачальниками, без об`єктивно виправданих на те причин.
6.1.1. Вказана заява мотивована тим, що ТОВ "ГК "Нафтогаз Трейдинг" як продавець в аналогічних договорах купівлі-продажу природного газу для інших оптових покупців встановив на вибір покупця менш обтяжливі альтернативні способи забезпечення виконання зобов`язання, аніж у договорі з позивачем.
6.2. Розглянувши подану заяву, Комітетом прийнято рішення від 11.01.2024 №128-26.13/01-363е у формі листа (далі - Рішення), яким повідомлено про відмову у розгляді справи за заявою Товариства у зв`язку з тим, що Комітетом не було виявлено у діях ТОВ "ГК "Нафтогаз Трейдинг" ознак порушення законодавства про захист економічної конкуренції.
6.3. Позивач не погодився із вказаними висновками Комітету, зробленими у Рішенні, та звернувся із даним позовом до суду, оскільки, вважає, що Рішення є незаконним і таким, що підлягає скасуванню, а також є підстави для зобов`язання відповідача розглянути подану заяву та прийняти рішення відповідно до Закону.
6.4. Суди попередніх інстанцій вказали, що заява позивача від 06.12.2023 щодо наявності ознак порушення законодавства про захист економічної конкуренції у діях ТОВ "ГК "Нафтогаз Трейдинг" мотивована таким.
6.4.1. Товариство є суб`єктом ринку природного газу, який в розумінні Закону України "Про ринок природного газу" є оптовим покупцем та оптовим продавцем природного газу, а також на підставі ліцензії здійснює діяльність із постачання природного газу (постанова НКРЕКП від 18.05.2017 №647).
6.4.2. Товариством (покупець) та ТОВ "ГК "Нафтогаз Трейдинг" (продавець) 19.03.2021 укладено рамковий договір купівлі-продажу природного газу №19/03 (далі - Рамковий договір), який регулює відносини щодо купівлі-продажу, передачі та прийому природного газу за індивідуальним договором.
6.4.3. Також, 19.03.2021 сторонами укладений індивідуальний договір №19/03/ЙЕ (далі - Індивідуальний договір) до Рамкового договору, яким узгоджено умови поставки природного газу.
6.4.4. Пунктом 1 Індивідуального договору визначено, що загальним періодом поставки є період з 01.05.2021 до 30.04.2022 (включно).
6.4.5. За змістом пункту 12 Індивідуального договору покупець зобов`язується надати продавцю за 2 банківські дні до початку періоду поставки: жовтень 2021, листопад 2021, грудень 2021, січень 2022, лютий 2022, березень 2022, зазначених у пункті 2.1 договору:
12.1 забезпечення виконання своїх платіжних зобов`язань за Індивідуальним договором у вигляді безвідкличної безумовної банківської гарантії у сумі, що становить 100% договірної вартості газу за кожний період поставки, визначеної сторонами у додатковій угоді до індивідуального договору, укладеної відповідно до пункту 8 Індивідуального договору, та закінченням строку такої банківської гарантії не раніше ніж через 31 день після закінчення терміну оплати, визначеного у пункті 10 цього договору або
12.2 за письмовою згодою сторін інше забезпечення виконання своїх платіжних зобов`язань за Індивідуальним договором у сумі, що становить 100% договірної вартості газу за кожний період поставки, визначеної сторонами у додатковій угоді до Індивідуального договору. Період поставки, визначеної сторонами у додаткові угоді до індивідуального договору, укладеної відповідно до пункту 8 Індивідуального договору, та закінченням строку такого забезпечення визначеного цим пунктом Індивідуального договору не раніше ніж через 31 після закінчення терміну оплати, визначеного у покуті 10 цього договору або
12.3 банківська гарантія має бути складена банком-гарантом за формою та відповідати вимогам, що наведені у додатку 2 до цього договору.
6.4.6. Пунктом 14 Індивідуального договору передбачено, що передача природного газу у період поставки здійснюється покупцю не раніше наступного дня від дати отримання продавцем забезпечення, передбаченого пунктом 12 Індивідуального договору, та оформленого відповідно до умов даного договору.
6.4.7. Позивач зазначає, що після укладення з ТОВ "ГК "Нафтогаз Трейдинг" вказаних Рамкового та Індивідуального договорів відповідно до постанови НРКРЕКП від 01.09.2021 №1445 внесено зміни до Кодексу газотранспортної системи, а постановою Кабінету Міністрів України від 27.09.20221 №1011 "Деякі питання діяльності акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" визначено серед основних напрямків діяльності останнього, зокрема, створення балансуючих груп для постачальників природного газу побутовим споживачам.
6.4.8. Рішенням правління АТ "НАК "Нафтогаз України" погоджено рішення ДК "Газ України" як єдиного учасника ТОВ "ГК "Нафтогаз Трейдинг" щодо реалізації ним природного газу та укладення рамкових та індивідуальних договорів купівлі-продажу природного газу на період з 01.10.2021 до 30.04.2022 за фіксованою ціною з постачальниками природного газу.
6.4.9. На підставі рішення ДК "Газ України" №204 від 30.09.2021 створено балансуючу групу та укладено рамкові та індивідуальні договори купівлі-продажу природного газу на період з 01.10.2021 до 30.04.2022.
6.4.10. Позивач вказує, що ТОВ "ГК "Нафтогаз Трейдинг" опублікував зразок рамкового договору купівлі-продажу природного газу із додатками, в тому числі індивідуальних договорів.
6.4.11. Так, пунктом 14 опублікованого індивідуального договору передбачено, що покупець зобов`язується надати продавцю не пізніше ніж за 2 банківських дні до початку періоду поставки: жовтень 2021, листопад 2021, грудень 2021, січень 2022, лютий 2022, березень 2022, квітень 2022, один з наступних видів забезпечення виконання своїх платіжних зобов`язань:
14.1 у вигляді безвідкличної безумовної гарантії у сумі, що становить 100% договірної вартості газу за відповідний період поставки, визначеної сторонами у додатковій угоді до індивідуального договору, укладеної відповідно до пунктів 7 та 16 індивідуального договору, та закінчення строку такої банківської гарантії не раніше ніж через 31 день після закінчення терміну оплати, визначеного у пункті 12 цього індивідуального договору. Банківська гарантія має бути складена банком-гарантом за формою та відповідати вимогам, що наведені у додатку 2 до цього індивідуального договору. Усі витрати, пов`язані з банківською гарантією, здійснюються за рахунок покупця;
14.2 укласти договір або додаткову угоду до договору банківського рахунку щодо здійснення договірного списання з рахунку покупця, на який надходять кошти від побутових споживачів. Договір про договірне списання укладається між покупцем, продавцем та банком, в якому обслуговується відповідний рахунок покупця. Покупець також зобов`язується не відкривати інших рахунків в будь-яких банківських установах для отримання коштів від побутових споживачів та не здійснювати розрахунки з побутовими споживачами із застосуванням будь-яких інших рахунків, ніж рахунок, відносно якого укладений договір про договірне списання.
6.4.12. На думку позивача, будь-який інший оптовий покупець, окрім нього мав право в періоди поставки природного газу (в тому числі, у жовтні 2021 року) надати ТОВ "ГК "Нафтогаз Трейдинг" альтернативу банківської гарантії - укласти додаткову угоду про здійснення договірного списання коштів з рахунку покупця, на який надходять кошти від побутових споживачів.
6.4.13. Таким чином, умови укладеного позивачем і ТОВ "ГК "Нафтогаз Трейдинг" рамкового та індивідуального договорів поставили позивача в невигідне становище, порівняно з іншими учасниками ринку природного газу, які були звільнені від обов`язку надавати банківську гарантію та нести відповідні витрати на банківські послуги.
6.5. Суди попередніх інстанцій вказали, що, відмовляючи у розгляді справи, АМК встановив, що 19.03.2021 Товариством (покупець) та ТОВ "ГК "Нафтогаз Трейдинг" (продавець) укладено Рамковий договір, який регулює відносини щодо купівлі-продажу, передачі та прийому природного газу за Індивідуальним договором і Індивідуальний договір.
6.5.1. Відповідно до пункту 1 Індивідуального договору визначено, що загальний період поставки є період з 01.05.2021 до 30.04.2022 (включно) та передбачено забезпечення виконання платіжних зобов`язань на весь період поставки природного газу.
6.5.2. Крім того, Індивідуальний договір містить чіткі умови щодо забезпечення заявником своїх платіжних зобов`язань в різні періоди поставки природного газу перед ТОВ "ГК "Нафтогаз Трейдинг".
6.6. З метою зменшення впливу цінових коливань на фінансовий стан побутових споживачів Національна комісія, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (далі - НКРЕКП) постановою від 07.04.2021 №572 (далі - Постанова НКРЕКП №572) внесла зміни до Правил постачання природного газу, згідно з якими побутовим споживачам надано можливість споживати природний газ протягом року за фіксованою ціною, яка діятиме у період постачання природного газу з 01 травня 2021 року до 30 квітня 2022 року.
6.6.1. Відповідно до пункту 3 Постанови НКРЕКП №572 постачальники природного газу, що здійснюють або мають намір здійснювати постачання природного газу побутовим споживачам з 01 травня 2021 року, зобов`язані до 25 квітня 2021 року оприлюднити на власних веб-сайтах ціну на природний газ, який постачатиметься в рамках базової річної пропозиції, та іншу інформацію про базову річну пропозицію.
6.7. Розпорядженням Кабінету Міністрів України від 29.09.2021 №1187-р "Деякі питання діяльності акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" попередньо погоджено рішення НАК "Нафтогаз України" про погодження рішень ДК "Газ України" як єдиного учасника товариства щодо укладення договору про утворення балансуючої групи, рамкового та індивідуального договорів купівлі-продажу природного газу.
6.7.1. Так, 30.09.2021 створено балансуючу групу, а ТОВ "ГК "Нафтогаз Трейдинг" укладено Рамкові та Індивідуальні договори купівлі-продажу природного газу на період з 01 травня 2021 року до 30 квітня 2022 року з компаніями - постачальниками природного газу для потреб побутових споживачів, що приєдналися до балансуючої групи.
6.8. Суд апеляційної інстанції вказав, що Рамковий договір та Індивідуальний договір до нього на період поставки природного газу з жовтня 2021 до квітня 2022 років, на який робить посилання позивач, стосуються правовідносин, які виникали внаслідок укладання окремих нових договорів купівлі- продажу природного газу (Рамкові та Індивідуальні договори купівлі-продажу природного газу на період з 01.10.2021 до 30.04.2022).
6.9. Як зазначено судом апеляційної інстанції до балансуючої групи приєдналися всі контрагенти ТОВ "ГК "Нафтогаз Трейдинг", з якими раніше було укладено договори купівлі-продажу природного газу з фіксованою річною ціною на період з 01.05.2021 до 30.04.2022 (за винятком Товариства). Із вказаними суб`єктами господарювання, які стали учасниками балансуючої групи, одночасно із приєднанням до балансуючої групи та підписанням рамкових договорів купівлі-продажу природного газу й індивідуальних договорів до них, укладались додаткові угоди про дострокове розірвання попередніх рамкових та індивідуальних договорів.
6.10. Суд апеляційної інстанції вказав, що Товариство мало право приєднатися до балансуючої групи та укласти новий договір з ТОВ "ГК "Нафтогаз Трейдинг", як і інші покупці - постачальники природного газу для потреб побутових споживачів, що приєдналися до балансуючої групи, однак не скористалося таким правом.
6.11. Позивач зазначених висновків АМК жодними доводами та аргументами ні в суді першої інстанції, ані під час перегляду справи в апеляційному порядку не спростував. Обставин його неможливості приєднання до балансуючої групи та, відповідно, укладення угоди про дострокове розірвання попередніх рамкових та індивідуальних договорів, - позивач не наводить.
6.12. Відтак, колегія суддів апеляційної інстанції погодилася з висновком суду першої інстанції про те, що позивач не був позбавлений можливості достроково розірвати укладений ним і ТОВ "ГК "Нафтогаз Трейдинг" рамковий договір купівлі-продажу природного газу та індивідуальний договір, уклавши із постачальником нові правочини з умовами альтернативних видів забезпечення, чого позивачем вчинено не було. При цьому невчинення позивачем наведених вище дій з приведення правовідносин сторін у більш вигідні умови щодо порядку забезпечення зобов`язань (про що зазначає позивач) не може бути підставою для висновку про порушення ТОВ "ГК "Нафтогаз Трейдинг" законодавства про захист економічної конкуренції.
6.13. Довід позивача про вчинення ТОВ "ГК "Нафтогаз Трейдинг" дій із застосування різних умов в рівнозначних договорах купівлі-продажу природного газу, без об`єктивно виправданих на те причин, - визнані судом апеляційної інстанції неприйнятним на обґрунтування порушень законодавства про захист економічної конкуренції, адже відповідні зміни в договірних відносинах мали місце у зв`язку із запровадженням змін до Правил постачання природного газу, а постачальникам природного газу для потреб побутових споживачів, що приєдналися до балансуючої групи, - було надано можливість укласти Рамковий договір та Індивідуальний договір (на період з 01.10.2021 до 30.04.2022) на інших умовах, чим позивач не скористався.
6.14. Щодо банківської гарантії суд апеляційної інстанції вказав таке
6.14.1. Індивідуальний Договір містить чіткі умови щодо забезпечення позивачем своїх платіжних зобов`язань в різні періоди поставки природного газу перед ТОВ "ГК "Нафтогаз Трейдинг".
6.14.2. Починаючи з жовтня 2021 року ТОВ "ГК "Нафтогаз Трейдинг" відмовилось від виконання своїх зобов`язань перед Товариством щодо передачі газу за договором в зв`язку з порушенням Товариством умов договору в частині надання забезпечення виконання платіжних зобов`язань.
6.14.3. Істотними умовами Індивідуальних договорів передбачено забезпечення виконання платіжних зобов`язань на весь період поставки природного газу.
6.14.4. Відповідно до пункту 12 Індивідуального договору покупець зобов`язується надати продавцю за 2 (два) банківські дні до початку періоду поставки: жовтень 2021, листопад 2021, грудень 2021, січень 2022, лютий 2022, березень 2022, зазначених у пункті 2.1 Індивідуального договору забезпечення виконання своїх платіжних зобов`язань за Індивідуальним договором у вигляді безвідкличної безумовної банківської гарантії у сумі, що становить 100% договірної вартості газу за кожний період поставки, визначеної сторонами у додатковій угоді до Індивідуального договору, укладеної відповідно до пункту 8 Індивідуального договору, та закінченням строку такої банківської гарантії не раніше ніж через 31 день після закінчення терміну оплати, визначеного у пункті 10 Індивідуального договору.
6.14.5. Передача природного газу у періоді поставки: жовтень 2021, листопад 2021, грудень 2021, січень 2022, лютий 2022, березень 2022 здійснюється покупцю не раніше наступного дня від дати отримання продавцем забезпечення передбаченого пунктом 12 Індивідуального договору, та оформленого відповідно до умов Індивідуального договору.
6.14.6. У разі нездійснення покупцем оплати у строки та у порядку, що передбачені пунктом 10 та/або невиконання покупцем умов, визначених пунктами 12 або 15 Індивідуального договору, продавець має право в односторонньому порядку відмовитись від виконання зобов`язання за цим Індивідуальним договором в частині обов`язку постачати природний газ покупцю.
6.14.7. Отже, Індивідуальні договори містили однакову істотну умову щодо забезпечення покупцями природного газу своїх платіжних зобов`язань в різні періоди поставки [з 01.05.2021 до 30.04.2022 (включно)] природного газу перед ТОВ "ГК "Нафтогаз Трейдинг", зокрема шляхом забезпечення виконання своїх платіжних зобов`язань за Індивідуальним договором у вигляді безвідкличної безумовної банківської гарантії.
6.14.8. ТОВ "ГК "Нафтогаз Трейдинг" відмовив від реалізації позивачу природного газу на період "Жовтень 2021" на підставі того, що жодна із виданих банківських гарантій не відповідала сумі визначеної у додатковій угоді від 20.09.2021 №6-10, тобто кожна банківська гарантія не покривала 100% договірної вартості газу.
6.14.9. Відповідно до інформації та копій документів, наданих ТОВ "ГК "Нафтогаз Трейдинг" в рамках розгляду заяви позивача від 07.09.2023 б/н (вх. Комітету №8-01/225АМк від 12.09.2023) умови договорів, включаючи форму банківської гарантії, прямо не передбачають, що сума гарантії за кожною банківською гарантією має дорівнювати 100% договірної вартості газу за відповідний період поставки, а індивідуальні договори не містять заборони надання покупцем декількох банківських гарантій, однак передбачає, що таке забезпечення виконання покупцем своїх платіжних зобов`язань має бути у розмірі 100% договірної вартості газу за відповідний період поставки.
6.14.10. На виконання умов пункту 8 Індивідуального договору та на підставі заявки позивача про обсяг природного газу на період поставки жовтень 2021 року (між сторонами 20.09.2021 було укладено Додаткову угоду №6-10 до Індивідуального договору), згідно з якою договірна вартість природного газу за період поставки жовтень 2021 року складає 2 597 000 000 грн.
6.14.11. Згідно з пунктом 12 Індивідуального договору Товариство мало надати ТОВ "ГК "Нафтогаз Трейдинг" за 2 (два) банківські дні до початку періоду поставки жовтень 2021 року, тобто до 28.09.2021 включно, забезпечення своїх платіжних зобов`язань за цей період поставки у формі безвідкличної безумовної банківської гарантії на суму 2 597 000 000 грн.
6.14.12. У свою чергу, Товариство надало такі банківські гарантії:
- ПАТ "МТБ БАНК" від 28.09.2021 №0GO219873/K на суму 300 000 000 грн;
- АТ "МЕГАБАНК" від 28.09.2021 №980/21/360 на суму 900 000 000 грн;
- ПАТ "МТБ БАНК" від 30.09.2021 №0G0219882/K на суму 110 000 грн;
- АТ "Банк Січ" від 30.09.2021 №202678/104-1 па суму 250 000 000 грн.
6.14.13. Таким чином, загальна сума безвідкличних безумовних банківських гарантій становить 1 560 000 000 грн, що не відповідає 100% договірної вартості газу за період поставки жовтень 2021 року, про що було ТОВ "ГК "Нафтогаз Трейдинг" повідомлено банки, які надали банківські гарантії, та Товариство.
6.14.14. При цьому, дві банківські гарантії (ПАТ "МТБ БАНК" від 30.09.2021 №0G0219882/K та банківська гарантія АТ "Банк Січ" від 30.09.2021 №202678/104-1), надані ТОВ "ГК "Нафтогаз Трейдинг" з порушенням строку, визначеного пунктом 12 Індивідуального договору.
6.14.15. Товариство у матеріалах заяви №8-01/225АМК також повідомило Комітет про надання ТОВ "ГК "Нафтогаз Трейдинг" банківських гарантій від банківських установ:
- АТ Мегабанк на суму 900 млн. грн;
- ПАТ МТБ Банк на суму 300 млн. грн;
- ПАТ МТБ Банк на суму 110 млн. грн;
- АТ Банк Січ на суму 250 млн. грн.
6.14.16. Разом з цим, на лист Комітету від 04.10.2023 №128-26.13/01-10677е про залишення заяви без руху, Товариство у відповідь на пункт 3 надало ще одну банківську гарантію АТ "Банк Альянс" №12504-21/1 від 28.09.2021, проте не надало підтвердження про надання зазначеної гарантії ТОВ "ГК "Нафтогаз Трейдинг", та не надало копії листа ТОВ "ГК "Нафтогаз Трейдинг" до зазначеної банківської установи про неприйняття банківської гарантії.
6.14.17. Також, ТОВ "ГК "Нафтогаз Трейдинг" повідомив Комітет що фактично Товариство не надало банківську гарантію АТ "БАНК АЛЬЯНС" на суму 1 040 000 000 грн.
6.14.18. Таким чином, твердження позивача, що ТОВ "ГК "Нафтогаз Трейдинг" відмовило від реалізації позивачу природного газу на період "Жовтень 2021" на підставі того, що жодна із виданих банківських гарантій не відповідає сумі визначеної у додатковій угоді від 20.09.2021 №6-10, не відповідає дійсності, оскільки, банківські гарантії Товариства не відповідали умовам Індивідуального договору, а саме не забезпечували (в повному обсязі) зобов`язань покупця з оплати 100% договірної вартості газу за період поставки жовтень 2021 року.
6.15. Щодо договорів купівлі-продажу природного газу на період поставки газу з 01.10.2021 -30.04.2022, то суд апеляційної інстанції вказав, зокрема, таке:
- відповідно до постанови НКРЕКП від 01.09.2021 №1445 внесені зміни до Кодексу газотранспортної системи. Зокрема, передбачено створення портфоліо балансування замовників послуг транспортування для постачання природного газу побутовим споживачам. Внесені зміни в частині створення та функціонування балансуючої групи, зокрема, передбачають, що договір про утворення балансуючої групи може бути укладений у формі договору приєднання;
- постановою Кабінету Міністрів України від 27.09.2021 №1011 "Деякі питання діяльності акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" затверджено основні напрямки діяльності АТ "НАК "Нафтогаз України" на 2021 рік;
- так, серед основних напрямків діяльності АТ "НАК "Нафтогаз України", зокрема, створення балансуючих груп для постачальників природного газу побутовим споживачам, учасники яких можуть придбавати газ в обсягах, необхідних для покриття відбору побутових споживачів на недискримінаційних (рівних) умовах та за фіксованою ціною на період до 1 травня 2022 року;
- відповідно до пункту 14 індивідуального договору до опублікованого Рамкового договору у період 01.10.2021 - 30.04.2022:
"Покупець зобов`язується надати Продавцю не пізніше ніж за 2 (два) банківські дні до початку Періоду поставки: Жовтень 2021, Листопад 2021, Грудень 2021, Січень 2022, Лютий 2022Д, Березень 2022, Квітень 2022, один з наступних видів забезпечення виконання своїх платіжних зобов`язань за Індивідуальним Договором:
у вигляді безвідкличної безумовної банківської гарантії у сумі, що становить 100% Договірної вартості газу за відповідний Період поставки, визначеної Сторонами у Додатковій угоді до Індивідуального Договору, укладеної відповідно до пунктів 7 та 16 Індивідуального Договору, та закінченням строку такої банківської гарантії не раніше ніж через 31 день після закінчення терміну оплати, визначеного у пункті 12 цього Індивідуального Договору. Банківська гарантія має бути складена Банком-гарантом за формою та відповідати вимогам, що наведені у Додатку 2 до цього Індивідуального Договору. Усі витрати, пов`язані з банківською гарантією, здійснюються за рахунок Покупця.
укласти Договір або додаткову угоду до Договору банківського рахунку щодо здійснення Договірного списання (надалі - Договір про Договірне списання) з рахунку Покупця, на який надходять кошти від побутових споживачів.
Договір про Договірне списання укладається між Покупцем, Продавцем та банком, в якому обслуговується відповідний рахунок Покупця. Покупець також зобов`язується не відкривати інших рахунків в будь-яких банківських установах для отримання коштів від побутових споживачів та не здійснювати розрахунки з побутовими споживачами із застосуванням будь-яких інших рахунків, ніж рахунок, відносно якого укладений Договір про Договірне списання";
- до балансуючої групи приєднались та уклали рамкові й індивідуальні договори купівлі-продажу природного газу на період з 01.10.2021 до 30.04.2022 58 суб`єктів господарювання, в тому числі приєдналися контрагенти, з якими раніше було укладено договори купівлі-продажу природного газу з фіксованою річною ціною на період з 01.10.2021 - 30.04.2022;
- із контрагентами, які стали учасниками балансуючої групи та які мали діючі договори купівлі-продажу природного газу на період з 01.05.2021 до 30.04.2022, одночасно з приєднанням до балансуючої групи та підписанням рамкових договорів купівлі-продажу на період з 01.10.2021 до 30.04.2022 природного газу й індивідуальних договорів до них, укладались додаткові угоди про дострокове розірвання договорів із фіксованою річною ціною (термін дії з 01.05.2021 до 30.04.2022);
- враховуючи вищевикладене, твердження Товариства, що будь-який інший оптовий покупець, окрім заявника, мав право в періоди поставки, (в тому числі за жовтень 2021), надати продавцю альтернативу банківської гарантії, не відповідає дійсності, оскільки виключно суб`єкти господарювання, які приєднались до балансуючих груп для постачальників природного газу побутовим споживачам та уклали відповідні договори купівлі-продажу природного газу на період поставки з 01.10.2021 до 30.04.2022 мали право відповідно до пункту 14.2 Індивідуального договору укласти договір або додаткову угоду до договору банківського рахунку щодо здійснення договірного списання.
6.16. За таких обставин, колегія суддів апеляційної інстанції вважає, що АМК, встановивши відсутність ознак порушення ТОВ "ГК "Нафтогаз Трейдинг" законодавства про захист економічної конкуренції, цілком правомірно відмовив у розгляді відповідної заяви позивача.
6.17. Твердження апелянта про те, що Комітет самоусунувся від аналізу та оцінки поведінки ТОВ "ГК "Нафтогаз Трейдинг", яка полягала у застосуванні різних умов в рівнозначних договорах купівлі-продажу природного газу, без об`єктивно виправданих на те причин, - не знайшли свого підтвердження під час перегляду справи в апеляційному порядку, позаяк позивачем належними засобами доказування та достатньо обґрунтованими доводами не доведено ні Комітету, ані суду наявності в діях ТОВ "ГК "Нафтогаз Трейдинг" ознак порушення законодавства про захист економічної конкуренції. У цьому зв`язку підлягають відхиленню і доводи апелянта про те, що суд першої інстанції не застосував пункт 2 частини другої статті 13 Закону шляхом перевірки відповідності прийнятого відповідачем Рішення вимогам положенням Закону та Правил розгляду справ.
6.18. На думку суду апеляційної інстанції, суд першої інстанції правильно зазначив, що встановлення наявності ознак порушення законодавства про захист економічної конкуренції, в тому числі наслідків такого порушення, що в силу приписів частини першої статті 37 Закону є підставою для прийняття розпорядження про початок розгляду справи, є виключною компетенцією органів АМК.
6.19. Суд апеляційної інстанції вказав, що апелянтом не спростовано той факт, що при прийнятті оскаржуваного рішення Комітет діяв у межах своїх повноважень, у порядок та спосіб, встановлений законом; висновки, викладені у рішенні, відповідають фактичним обставинам справи та є обґрунтованими.
7. Межі та порядок розгляду справи судом касаційної інстанції
7.1. Ухвалою Верховного Суду від 06.08.2024, зокрема, відкрито касаційне провадження у справі №910/2127/24 на підставі пункту 1 частини другої статті 287 ГПК України.
7.2. Розпорядженням заступника керівника Апарату - керівника секретаріату Касаційного господарського суду від 30.08.2024 у зв`язку з відпусткою суддів Бенедисюка І.М. і Ємця А.А. призначено повторний автоматизований розподіл судової справи №910/2127/24, відповідно до якого визначено склад колегії суддів: Малашенкова Т.М. (головуюча), Булгакова І.В., Жайворонок Т.Є.,
7.3. Відповідно до частини першої статті 300 ГПК України, переглядаючи у касаційному порядку судові рішення, суд касаційної інстанції в межах доводів та вимог касаційної скарги, які стали підставою для відкриття касаційного провадження, та на підставі встановлених фактичних обставин справи перевіряє правильність застосування судом першої чи апеляційної інстанції норм матеріального і процесуального права.
7.4. Суд касаційної інстанції не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати чи приймати до розгляду нові докази або додатково перевіряти докази (частина друга статті 300 ГПК України).
ПОЗИЦІЯ ВЕРХОВНОГО СУДУ
8. Джерела права та акти їх застосування. Оцінка аргументів учасників справи і висновків попередніх судових інстанцій
8.1. Суд, забезпечуючи реалізацію основних засад господарського судочинства закріплених у частини третій статті 2 ГПК України, зокрема, ураховуючи принцип рівності всіх учасників судового процесу перед законом і судом, змагальності сторін, та дотримуючись принципу верховенства права, на підставі встановлених фактичних обставин здійснює перевірку застосування судом апеляційної інстанції норм матеріального і процесуального права в межах доводів та вимог касаційної скарги, які стали підставою для відкриття касаційного провадження.
8.2. Верховний Суд звертає увагу на те, що касаційне провадження у справах залежить виключно від доводів та вимог касаційної скарги, які наведені скаржником і стали підставою для відкриття касаційного провадження.
8.3. Касаційне провадження у справі відкрито на підставі пункту 1 частини другої статті 287 ГПК України, за змістом якого підставою касаційного оскарження судових рішень, зазначених у пунктах 1, 4 частини першої цієї статті, є неправильне застосування судом норм матеріального права чи порушення норм процесуального права, якщо суд апеляційної інстанції в оскаржуваному судовому рішенні застосував норму права без урахування висновку щодо застосування норми права у подібних правовідносинах, викладеного у постанові Верховного Суду, крім випадку наявності постанови Верховного Суду про відступлення від такого висновку.
8.4. При цьому самим скаржником у касаційній скарзі з огляду на принцип диспозитивності визначаються підстава, вимоги та межі касаційного оскарження, а тому тягар доказування наявності підстав для касаційного оскарження, передбачених, зокрема, пунктом 1 частини другої статті 287 ГПК України (що визначено самим скаржником), покладається на скаржника.
8.5. Отже, відповідно до положень пункту 1 частини другої статті 287 ГПК України касаційний перегляд з указаних мотивів може відбутися за наявності таких складових: (1) суд апеляційної інстанції застосував норму права без урахування висновку щодо застосування норми права, викладеного у постанові Верховного Суду; (2) спірні питання виникли у подібних правовідносинах.
8.6. Верховний Суд звертається до правової позиції Великої Палати Верховного Суду, викладеної у постанові від 21.03.2024 у справі №191/4364/21, ухвалах Великої Палати Верховного Суду від 22.05.2024 у справі №902/1076/24, від 09.08.2024 у справі №127/22428/21, постанов Касаційного цивільного суду у складі Верховного Суду від 11.11.2020 у справі №753/11009/19, від 27.07.2021 у справі №585/2836/16-ц, в яких означено, що висновок (правова позиція) - це виклад тлумачення певної норми права (або ряду норм), здійснене Верховним Судом (Верховним Судом України) під час розгляду конкретної справи, обов`язкове для суду та інших суб`єктів правозастосування під час розгляду та вирішення інших справ у разі існування близьких за змістом або аналогічних обставин спору.
8.7. При цьому наявності самих лише висновків Верховного Суду щодо застосування норми права у певній справі не достатньо, обов`язковою умовою для касаційного перегляду судового рішення є незастосування правових висновків, які мали бути застосовані у подібних правовідносинах у справі, в якій Верховних Суд зробив висновки щодо застосування норми права, з правовідносинами у справі, яка переглядається.