ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
15 серпня 2024 року
м. Київ
cправа № 906/1195/22
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
головуючого - Пєскова В. Г., суддів: Жукова С. В., Картере В. І.
за участю секретаря судового засідання Багнюка І. І.,
учасники справи:
представник ТОВ "Суффле Агро Україна" - Нечитайло Т. В.,
представник ТОВ "ФК "Мустанг Фінанс" - Тоноян А. К.,
представники інших учасників справи в судове засідання не з`явилися,
розглянувши у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Агро-Сем 3" (вх. № 4715/2024)
на постанову Північно-західного апеляційного господарського суду від 28.05.2024
у складі колегії суддів: Миханюк М.В. (головуючий), Коломис В.В., Саврій В.А.
та на постанову Господарського суду Житомирської області від 19.03.2024
у складі судді Костриці О.О.
у справі № 906/1195/22
за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "Суффле Агро Україна"
до Товариства з обмеженою відповідальністю "Агро-Сем 3"
про банкрутство,
ВСТАНОВИВ
На розгляд суду постало питання щодо визнання боржника банкрутом та переходу до ліквідаційної процедури.
Обставини справи
1. У провадженні Господарського суду Житомирської області перебуває справа про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Агро-Сем 3" (далі - ТОВ "Агро-Сем 3").
2. 28.02.2023 ухвалою Господарського суду Житомирської області відкрито провадження у справі про банкрутство ТОВ "Агро-Сем 3"; введено мораторій на задоволення вимог кредиторів; введено процедуру розпорядження майном боржника строком на сто сімдесят календарних днів; призначено розпорядником майна боржника - ТОВ "Агро-Сем 3" арбітражного керуючого Микитюка А. І.
3. 28.02.2023 оприлюднено повідомлення про відкриття Господарським судом Житомирської області провадження у справі № 906/1195/22 про банкрутство ТОВ "Агро-Сем 3".
4. Судами першої та апеляційної інстанції встановлено, що під час процедури розпорядження майном з метою виявлення майна боржника та отримання його фінансової документації розпорядником майна боржника арбітражним керуючим Микитюком А. І., було надіслано запити до відповідних установ та отримано відповіді.
5. Відповідно до Державного земельного кадастру та Книг записів реєстрації державних актів на право власності на землю та на право постійного користування землею, договорів оренди землі, виданих до 01.01.2013, відомості щодо реєстрації за боржником права власності на земельні ділянки на території Житомирської області відсутні, що підтверджується листом Головного управління Держгеокадастру у Житомирській області від 10.03.2023 № 33-6-0.2-845/2-23 (т. 18 а.с. 81).
6. За наявними щоквартальними адміністративними даними, наданими депозитарними установами відповідно до Положення про порядок звітування депозитарними установами до Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку, станом на 31.12.2022 ТОВ "Агро-Сем 3" серед власників пакетів голосуючих акцій (5 відсотків і більше) акціонерних товариств, відсутнє (т. 18 а.с. 93).
7. Відповідно до державного реєстру МВС підсистеми НАІС станом на 04.03.2023 за боржником зареєстровано автомобіль Lexus RX 450H, 2020 року випуску, синього кольору, державний номер НОМЕР_1, що підтверджується листом Територіального сервісного центру МВС № 1842 Регіонального сервісного центру Головного сервісного центру МВС в Житомирській області від 04.03.2023 № 283 (т. 18 а.с. 89).
8. Відповідно до електронної версії Державного реєстру цивільних повітряних суден України за боржником цивільні повітряні судна не зареєстровано (т. 18 а.с. 77-78).
9. Станом на 10.03.2023 у Житомирській митниці відсутня інформація про об`єкти права власності, здійснені переміщенні товарів через митний кордон України, майно, звітність дебіторську заборгованість боржника, що підтверджується листом Житомирської митниці Державної митної служби України від 10.03.2023 № 7.19-2/27/8.19/1688 (т. 18 а.с. 88).
10. Станом на 31.03.2023 в Реєстрі будівельної діяльності за параметром пошуку "замовник будівництва - ТОВ "Агро-Сем 3" інформації та документів, що дають право на виконання підготовчих та будівельних робіт, та документів, що засвідчують прийняття в експлуатацію закінчених будівництвом об`єктів, змін до них, їх скасування або анулювання, не виявлено, що підтверджується листом Державної інспекції архітектури та містобудування України (т. 18 а.с. 79).
11. Листом Головного управління Держпродспоживслужби в Житомирській області від 08.03.2023 № вих-553/10-00/-ДВ повідомлено, що згідно Єдиного реєстру для ведення автоматизованого обліку тракторів, самохідних шасі, самохідних сільськогосподарських, дорожньо-будівельних і меліоративних машин, сільськогосподарської техніки, інших механізмів, за боржником зареєстрована одна одиниця сільськогосподарської техніки, а саме: трактор колісний JOHN DEERE6215R, 2020 року випуску, заводський номер НОМЕР_2, номерний знак НОМЕР_3 (т. 18 а.с. 88-89).
12. Зареєстрованих унікальних об`єктів космічної діяльності у ТОВ "Агро-Сем 3" не має, що підтверджується листом Державного космічного агентства України від 09.03.2023 № 1153-3.3 (т. 18 а.с. 84).
13. Відповідно до інформації з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об`єктів нерухомого майна від 11.03.2024 № 369328176 за боржником зареєстровано право оренди земельних ділянок згідно переліку в реєстрі (т. 19 а.с. 114-189).
14. Листом Філії "Головний інформаційно-обчислювальний центр" Акціонерного товариства "Українська залізниця" від 08.03.2023 повідомлено, що інформації про вагони за ТОВ "Агро-Сем 3" як власником в Автоматизованому банку даних парку вантажних вагонів не має; в інформаційних базах відсутні відомості про зареєстровані за боржником локомотиви; за даними Автоматизованої системи паспортизації, експлуатації, контролю під`їзних колій промислових підприємств дані щодо наявності під`їзних колій у власності боржника відсутні (т. 18 а.с. 87).
15. За ТОВ "Агро-Сем 3" не зареєстровано великотоннажні та інші технологічні транспортні засоби, що не підлягають експлуатації на вулично-дорожній мережі загального користування, що підтверджується листом Центрально-Західного міжрегіонального управління Державної служби з питань праці від 13.03.2024 № ЦЗ/3.1/2403-24 (т. 19 а.с. 108).
16. За результатами іменного інформаційного пошуку станом на 01.03.2024 відомостей про об`єкти промислової власності, що зареєстровані за боржником, не виявлено, що підтверджується листом Державної організації "Український національний офіс інтелектуальної власності та інновацій" від 01.03.2024 № 1252/3103-04-24 (т. 19 а.с. 109).
17. Відповідно до витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань від 25.02.2024 № 207143232032 у боржника відсутні відокремлені підрозділи (т. 19 а.с. 16-17).
18. Згідно з витягом з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань від 01.03.2024 № 283924953045 боржник є засновником інших юридичних осіб, а саме: Сільськогосподарського товариства з обмеженою відповідальністю "Агрофірма "Маяк", Товариства з обмеженою відповідальністю "Кредитна компанія "Хлібний край інвест", Сільськогосподарського товариства з обмеженою відповідальністю "Акцент-Агро", Товариства з обмеженою відповідальністю "Привільнянське хлібозаготівельне підприємство", Товариства з обмеженою відповідальністю "Верхньодніпровське сільськогосподарське підприємство Агрофірма Промінь", Товариства з обмеженою відповідальністю "Лан-Снаб" (т. 19 а.с. 54-84).
19. За результатами проведення інвентаризації товарно-матеріальних цінностей (основних засобів) боржника, на підставі отриманих відповідей органів, що здійснюють реєстрацію рухомого майна, та довідки боржника встановлено наявність у боржника наступних активів:
- ємкість (котел залізничної цистерни), 2016 року випуску, балансова вартість 81 666,67 грн, залишкова вартість 47979,37 грн;
- трактор колісний 6215R, 2020 року випуску, балансова вартість 4021604,68 грн, залишкова вартість 3026257,19 грн;
- сівалка причіпна tempo TPF 8, 2021 року випуску, балансова вартість 2258397,54 грн, залишкова вартість 1895440,74 грн;
- Lexus RX450H, 2021 року випуску, балансова вартість 2 030 986,67 грн, залишкова вартість 1 482 620,27 грн, що підтверджується відповідним актом від 22.05.2023 (т. 17 а.с. 108 на звороті).
20. Згідно з інформацією Державного підприємства "Агенство з ідентифікації і реєстрації тварин" (т. 19 а.с. 113) боржник не зареєстрований у Реєстрі тварин як власник тварин.
21. За результатами проведення інвентаризації нерухомого майна, належного на праві власності боржнику, не виявлено, що підтверджується відповідним актом від 22.05.2023 (т. 17 а.с. 109).
22. За результатами проведення інвентаризації дебіторської заборгованості у боржника не виявлено документально підтвердженої дебіторської заборгованості, що підтверджується відповідним актом від 22.05.2023 (т. 17 а.с. 109 на звороті).
23. Судами першої та апеляційної інстанції встановлено:
- загальна залишкова вартість активів, зареєстрованих за боржником, становить 6 452 297,57 грн;
- пасив боржника становить близько 25,5 млн грн (20,1 млн грн - розмір вимог кредиторів, визначений ухвалами господарського суду від 28.02.2023, 20.04.2023, 11.07.2023, 14.12.2023 та 5,5 млн грн - розмір вимог забезпеченого кредитора, включених до реєстру вимог кредиторів боржника згідно з даними обліку боржника та наданих забезпеченим кредитором документів).
24. За результатами проведення аналізу фінансово-господарської діяльності ТОВ "Агро-Сем 3" розпорядником майна боржника арбітражним керуючим Микитюком А.І. складено звіт та подано його до господарського суду.
25. Відповідно до даних вказаного звіту станом на 31.12.2022 коефіцієнт покриття становить 2,13, а коефіцієнт забезпечення власними засобами - 0,5. Зазначені показники відповідають своїм нормативним значенням, що вказує на перебування боржника в стані платоспроможності.
26. 13.07.2023 розпорядник майна боржника арбітражний керуючий Микитюк А.І. звернувся до директора ТОВ "Агро-Сем 3" з вимогою провести інвентаризацію усіх активів боржника, у тому числі встановити обсяг майна, що підлягає обов`язковій реєстрації, та визначити його вартість; надати документально оформлені результати проведеної інвентаризації та визначення вартості майна боржника; надати адреси складів, де знаходяться активи ТОВ "Агро-Сем 3" з метою перевірки та встановлення умов зберігання майна (активів); надати акти інвентаризації за 2020, 2021, 2022 роки, що оформлялися перед складанням річної фінансової звітності; надати довідку з документальним підтвердженням щодо дебіторської заборгованості ТОВ "Агро-Сем 3", що підтверджується копіями вимоги та фіскального чеку від 13.07.2023.
27. Відповіді директора ТОВ "Агро-Сем 3" на вказану вимогу не було отримано.
28. 12.09.2023 ухвалою Господарського суду Житомирської області клопотання розпорядника майна боржника арбітражного керуючого Микитюка А. І. від 11.09.2023 про зобов`язання вчинити дії задоволено; зобов`язано ТОВ "Агро-Сем 3" надати Господарському суду Житомирської області та розпоряднику майна ТОВ "Агро-Сем 3" арбітражному керуючому Микитюку А. І. адреси складів, де знаходяться активи ТОВ "Агро-Сем 3" з метою перевірки та встановлення умов зберігання майна (активів); акти інвентаризації ТОВ "Агро-Сем 3" за 2020, 2021, 2022 роки, що оформлялися перед складанням річної фінансової звітності; довідку з документальним підтвердженням щодо дебіторської заборгованості ТОВ "Агро-Сем 3" станом на 28.02.2023 та станом на даний час.
29. ТОВ "Агро-Сем 3" вимоги ухвали господарського суду від 12.09.2023 не виконано, документів до суду першої інстанції та розпоряднику майна не надано.
30. 23.01.2024 ухвалою Господарського суду Житомирської області, серед іншого, зобов`язано ТОВ "Агро-Сем 3" в термін до 23.02.2024 надати суду: докази виконання вимог ухвали Господарського суду Житомирської області від 12.09.2023; аналіз та/або аудиторський висновок щодо фінансово-господарської діяльності боржника станом на дату відкриття провадження у справі про банкрутство та дату звернення до суду з клопотанням про закриття провадження у справі про банкрутство; докази надсилання розпоряднику майна боржника клопотання від 22.01.2024 про закриття провадження у справі про банкрутство; докази, що підтверджують наявність дебіторської заборгованості, з розшифровкою по кожному з дебіторів; докази, що підтверджують вжиття заходів щодо стягнення дебіторської заборгованості; докази проведення аналізу наявної дебіторської заборгованості боржника; докази, що підтверджують наявність у боржника майнових активів.
31. Однак ТОВ "Агро-Сем 3" вимоги ухвали господарського суду від 23.01.2024 не було виконано, документів до суду першої інстанції не надано.
32. 29.02.2024 ухвалою Господарського суду Житомирської області, зокрема, зобов`язано ТОВ "Агро-Сем 3" забезпечити проведення 12.03.2024 о 10:00 год разом з розпорядником майна боржника інвентаризації активів та зобов`язань боржника; директору товариства та уповноваженим працівникам 12.03.2024 о 10:00 прибути за адресою реєстрації боржника (13372, Житомирська обл., Бердичівський район, с. Семенівка, вул. Героїв Майдану, 1) для проведення разом з розпорядником майна боржника інвентаризації активів та зобов`язань боржника; надати розпоряднику майна на його вимогу необхідні документи для проведення інвентаризації та представити усе наявне майно; у термін до 15.03.2024 надати суду: докази виконання вимог ухвали Господарського суду Житомирської області від 12.09.2023; аналіз та/або аудиторський висновок щодо фінансово-господарської діяльності боржника станом на дату відкриття провадження у справі про банкрутство та дату звернення до суду з клопотанням про закриття провадження у справі про банкрутство; докази, що підтверджують наявність дебіторської заборгованості, з розшифровкою по кожному з дебіторів; докази, що підтверджують вжиття заходів щодо стягнення дебіторської заборгованості; докази проведення аналізу наявної дебіторської заборгованості боржника; докази, що підтверджують наявність у боржника майнових активів; зобов`язано розпорядника майна боржника арбітражного керуючого Микитюка А. І. забезпечити проведення 12.03.2024 о 10:00 разом з уповноваженими особами боржника (директор тощо) інвентаризації активів та зобов`язань боржника; прибути 12.03.2024 о 10:00 за адресою реєстрації боржника ( АДРЕСА_1 ) для проведення разом з уповноваженими особами боржника (директор, тощо) інвентаризації активів та зобов`язань боржника.
33. Разом з тим, ТОВ "Агро-Сем 3" вимоги ухвали господарського суду від 29.02.2024 не було виконано, документів до суду першої інстанції не надано.
34. За результатами виконання ухвали господарського суду від 29.02.2024 розпорядником майна боржника подано звіт, у якому пояснено, що 12.03.2024 о 10:00 год представник розпорядника майна боржника прибув за адресою реєстрації боржника (13372, Житомирська область, Бердичівський район, с. Семенівка, вул. Героїв Майдану, 1). За вказаною адресою розташована адміністративна будівля. Керівник боржника Кузьміна Г. І. чи будь-який інший уповноважений представник боржника 12.03.2024 о 10:00 год за адресою реєстрації боржника для проведення інвентаризації не з`явилися. У приміщенні за адресою реєстрації боржника встановлено наявність іншої юридичної особи - Селянсько - фермерського господарства "Агро-Степ". Керівником даної юридичної особи є ОСОБА_1., головним бухгалтером - Кузьміна Г. І., яка є одночасно керівником боржника. ОСОБА_1 є власником нежитлової споруди за адресою АДРЕСА_2, яка є й адресою реєстрації боржника. ОСОБА_1 було також повідомлено представника розпорядника майна боржника, що Кузьміна Г. І. відсутня на роботі, у зв`язку з перебуванням на лікарняному. Обставини не здійснення боржником жодної господарської діяльності на території громади підтверджено працівниками Семенівської сільської ради. Встановити реальне місцезнаходження боржника, його документації, печаток та штампів не є можливим.
35. Судами попередніх інстанцій встановлено, що розпорядником майна боржника організовано проведення зборів кредиторів ТОВ "Агро-Сем 3" шляхом опитування. Про проведення зборів кредиторів було повідомлено кредиторів боржника, уповноважену особу працівників боржника, уповноважену особу засновників боржника шляхом направлення повідомлень з проектом рішень із запропонованих питань.
36. Листом ТОВ "Суффле Агро Україна" як єдиним конкурсним кредитором повідомлено розпорядника майна боржника про прийняті кредитором рішення, а саме: прийняти до відома звіт розпорядника майна боржника арбітражного керуючого Микитюка А. І. по проведеній роботі в процедурі розпорядження майном ТОВ "Агро-Сем 3"; припинити процедуру розпорядження майном ТОВ "Агро-Сем 3", визнати ТОВ "Агро-Сем 3" банкрутом та відкрити його ліквідаційну процедуру, ліквідатором боржника призначити арбітражного керуючого Микитюка А. І.; уповноважити розпорядника майна боржника звернутись до господарського суду з клопотанням про прийняте рішення.
37. Головним управління ДПС у Житомирській області як кредитором з дорадчим голосом, Товариством з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Мустанг" як забезпеченим кредитором з дорадчим голосом, уповноваженою особою працівників з дорадчим голосом та уповноваженою особою засновників з дорадчим голосом про власну позицію щодо запропонованих загальним зборам питань порядку денного розпорядника майна боржника не повідомлено.
38. За результатами отриманих рішень учасників опитування розпорядником майна боржника арбітражним керуючим Микитюком А. І. складено протокол загальних зборів боржника від 02.01.2024, відповідно до якого зборами кредиторів прийнято до відома звіт розпорядника майна боржника арбітражного керуючого Микитюка А. І. по проведеній роботі в процедурі розпорядження майном ТОВ "Агро-Сем 3"; вирішено припинити процедуру розпорядження майном ТОВ "Агро-Сем 3", визнати ТОВ "Агро-Сем 3" банкрутом та відкрити його ліквідаційну процедуру, ліквідатором боржника призначити арбітражного керуючого Микитюка А. І.; уповноважити розпорядника майна боржника звернутись до господарського суду з клопотанням про прийняте рішення (т. 18 а.с. 135-137).
39. 15.01.2024 до господарського суду надійшло клопотання розпорядника майна боржника арбітражного керуючого Микитюка А.І. від 10.01.2024 про припинення процедури розпорядження майном, визнання ТОВ "Агро-Сем 3" банкрутом, відкриття його ліквідаційної процедури, призначення ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Микитюка А.І. (т. 18 а.с. 141-146).
40. Обґрунтовуючи вказане клопотання, розпорядником майна боржника зазначено, що загальними зборами кредиторів боржника прийнято до відома звіт розпорядника майна боржника арбітражного керуючого Микитюка А. І. по проведеній роботі в процедурі розпорядження майном ТОВ "Агро-Сем 3"; вирішено припинити процедуру розпорядження майном ТОВ "Агро-Сем 3", визнати ТОВ "Агро-Сем 3" банкрутом та відкрити його ліквідаційну процедуру, ліквідатором боржника призначити арбітражного керуючого Микитюка А. І.; уповноважити розпорядника майна боржника звернутись до господарського суду з клопотанням про прийняте рішення.
41. 23.01.2024 до Господарського суду надійшло клопотання ТОВ "Агро-Сем 3" від 22.01.2024 про закриття провадження у справі про банкрутство (т. 18 а.с. 186-205).
42. ТОВ "Агро-Сем 3" стверджує, що на момент звернення ініціюючого кредитора до господарського суду з заявою про відкриття провадження у справі про банкрутство, ТОВ "Агро-Сем 3" не мало можливості вчасно акумулювати кошти для негайного погашення своїх зобов`язань, оскільки зазнало впливу, у тому числі, форс-мажорних обставин. Враховуючи надзвичайно складну ситуацію, з якою зіткнулася наша країна, проте, продовжуючи працювати та за наявності достатніх резервів з активів, за умови оптимізації виробничих процесів у короткостроковій перспективі можливим видається досягнення якісних результатів у подоланні боргових зобов`язань.
43. Боржник доводить, що з відомостей бухгалтерських даних боржника вбачається, що за результатами аналізу періоду 2020-2022 років підприємство було прибутковим, збитковим лише за наслідками діяльності за 2019 рік з позитивною динамікою у 2020 році, 2021 році та зниженням рівня прибутковості протягом періоду 2022 року.
44. Вказує, що у балансі підприємства станом на 31.12.2022 тільки дебіторська заборгованість перед боржником становить 140 986,3 тис грн, тобто шляхом повернення дебіторської заборгованості ТОВ "Агро-Сем 3" зможе покрити усі зобов`язання перед кредиторами. Підтвердженням наявності коштів на покриття кредиторської заборгованості є рядок 1420 балансу станом на 31.12.2022, який вказує на наявність нерозподіленого прибутку у розмірі 99 931,1 тис грн.
45. Наведені дані показників, на думку боржника, не підтверджують критичну неплатоспроможність боржника, а основна маса характеризуючих динаміку діяльності коефіцієнтів за результатами аналізу знаходиться в межах нормативних значень, що спростовує визначення ТОВ "Агро-Сем 3" як неплатоспроможного у розумінні Кодексу України з процедур банкрутства (далі - КУзПБ).
46. Крім того, боржник доводив, що обставини ініціювання відкриття провадження у справі про банкрутство ТОВ "Агро-Сем 3" не самим підприємством, а лише одним з його кредиторів та наявності при цьому достатнього фінансування виробничого потенціалу не встановлює необхідної та достатньої сукупності економічних та юридичних фактів для визнання його неспроможним відновити свою неплатоспроможність.
47. Стабільна господарська діяльність боржника, відсутність у боржника ознак стійкої неплатоспроможності та закінчення строків процедури розпорядження майном боржника (170 днів) є достатніми, за доводом боржника, підставами для закриття провадження у справі про банкрутство на підставі пункту 10 частини 1 статті 90 Кодексу України з процедур банкрутства.
Короткий зміст постанови суду першої інстанції та постанови апеляційного господарського суду
48. 19.03.2024 постановою Господарського суду Житомирської області у справі №906/1195/22, зокрема, у задоволенні клопотання ТОВ "Агро-Сем 3" від 22.01.2024 про закриття провадження у справі про банкрутство - відмовлено. Клопотання розпорядника майна боржника - арбітражного керуючого Микитюка А.І. від 10.01.2024 про припинення процедури розпорядження майном, визнання боржника банкрутом, відкриття його ліквідаційної процедури, призначення ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Микитюка А.І. - задоволено. Припинено процедуру розпорядження майном ТОВ "Агро-Сем 3". Припинено повноваження арбітражного керуючого Микитюка Анатолія Івановича як розпорядника майна ТОВ "Агро-Сем 3". Визнано банкрутом ТОВ "Агро-Сем 3". Відкрито ліквідаційну процедуру ТОВ "Агро-Сем 3" строком на 12 місяців по 19.03.2025 включно.
49. 28.05.2024 постановою Північно-західного апеляційного господарського суду постанову Господарського суду Житомирської області від 19.03.2024 у справі № 906/1195/22 залишено без змін.
50. Суд першої інстанції, з яким погодився апеляційний господарський суд, дійшов висновку, що зважаючи на встановлений у процедурі розпорядження майном фінансовий стан боржника, який характеризується ознаками неплатоспроможності, недостатність майнових активів боржника для задоволення вимог кредитора, відсутність жодних доказів наявної реальної дебіторської заборгованості, нерозподіленого прибутку та інших активів, інформація про які зазначена у фінансовій звітності боржника, наявність рішення зборів кредиторів про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури, відсутністю заяв фізичних та/або юридичних осіб, які бажають взяти участь у санації боржника, у задоволенні клопотання ТОВ "Агро-Сем 3" від 22.01.2024 про закриття провадження у справі про банкрутство слід відмовити та задовольнити клопотання розпорядника майна боржника про припинення процедури розпорядження майном, визнання боржника банкрутом, відкриття його ліквідаційної процедури.
51. Судами також відхилено доводи боржника щодо необхідності закриття провадження у справі про банкрутство у зв`язку зі спливом строку процедури розпорядження майном боржника та зазначено, що сплив встановленого 170-денного строку зумовлений особливостями даної справи про банкрутство, оскільки в межах даної справи за період процедури розпорядження майном господарським судом було розглянуто 18 позовних заяв ініціюючого кредитора про визнання недійсними договорів. Крім того, боржником не надавалася інформація на запити розпорядника майна, не виконувалися вимоги судових рішень, чим затягувався строк процедури розпорядження майном боржника. Жодних обставин чи законодавчих заборон, що унеможливлюють перехід до наступної судової процедури судом встановлено не було. При цьому, судами враховано висновки, викладені в постанові Верховного Суду у складі палати для розгляду справ про банкрутство від 26.04.2023 у справі № 924/1277/20.
АРГУМЕНТИ УЧАСНИКІВ СПРАВИ У СУДІ КАСАЦІЙНОЇ ІНСТАНЦІЇ
А. Доводи особи, яка подала касаційну скаргу
52. 21.06.2024 ТОВ "Агро-Сем 3" подано до Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду касаційну скаргу, в якій скаржник просить: скасувати постанову Північно-західного апеляційного господарського суду від 28.05.2024 та постанову Господарського суду Житомирської області від 19.03.2024 у справі №906/1195/22; закрити провадження у справі № 906/1195/22 про банкрутство ТОВ "Агро-Сем 3".
53. Підставою касаційного оскарження судових рішень у справі № 906/1195/22 ТОВ "Агро-Сем 3" вказує пункт 1 частини другої статті 287 ГПК України, а саме порушення судом апеляційної інстанції ст. 8 Конституції України, ст. 2 Закону України "Про судоустрій і статус суддів", ст. 13 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод, ст. 74 ГПК України, п. 10 ст. 90 Кодексу України з процедур банкрутства та неврахування висновків, викладених в постанові Верховного Суду у складі палати для розгляду справ про банкрутство Касаційного господарського суду від 26.04.2023 у справі № 924/1277/20, що призвело до передчасного висновку стосовно ознак неплатоспроможності боржника.
54. Скаржник доводить, що суд апеляційної інстанції не надав належної оцінки проведеному розпорядником майна аналізу фінансово-господарської діяльності боржника, відповідно до даних якого станом на 31.12.2022 коефіцієнт покриття становить 2,13, а коефіцієнт забезпечення власними засобами - 0,5 та який в даному випадку є економічним обґрунтуванням відсутності ознак неплатоспроможності боржника. Боржника також вказує, що в матеріалах справи № 906/1195/22 про банкрутство ТОВ "Агро-Сем 3" містяться копії балансів на 31.12.2020 року, на 31.12.2021, на 31.12.2022. За доводом скаржника, у балансі підприємства станом на 31.12.2022 дебіторська заборгованість перед боржником становить 140 986,3 тис грн, тобто шляхом повернення дебіторської заборгованості ТОВ "Агро-Сем 3" зможе покрити усі зобов`язання перед кредиторами. Підтвердженням наявності у ТОВ "Агро-Сем 3" коштів на покриття кредиторської заборгованості є рядок 1420 балансу станом на 31.12.2022, який вказує на наявність нерозподіленого прибутку у розмірі 99 931,1 тис грн.
55. Крім того, "Агро-Сем 3" посилається на те, що обставини ініціювання відкриття провадження у справі про банкрутство ТОВ "Агро-Сем 3" не самим підприємством, а лише одним з його кредиторів та наявності при цьому достатнього фінансового та виробничого потенціалу, не встановлює необхідної та достатньої сукупності економічних та юридичних фактів для визнання його неспроможним відновити свою платоспроможність.
56. Скаржник доводить, що господарська діяльність ТОВ "Агро-Сем 3" не характеризується ознаками стійкої неплатоспроможності, має місце позитивне значення показників чистого грошового потоку за період 2020-2022 років, наявні активи, підприємство володіє власним капіталом, має місце позитивна динаміка показників ліквідності. Однак, апеляційним господарським судом не прийнято до уваги докази надані боржником та проведений аналіз фінансово-господарської діяльності ТОВ "Агро-Сем 3" чим порушено ч. 1 ст. 74 Господарського процесуального кодексу України.
57. Саме неврахування доказів наданих боржником та розпорядником майна у справі № 906/1195/22, на переконання скаржника, призвело до порушення норм матеріального права, в частині не взяття до уваги підстав передбачених п. 10 ст. 90 Кодексу України з процедур банкрутства.
58. При цьому скаржник також вказує, що апеляційний господарський суд обґрунтував відмову у задоволенні апеляційної скарги боржника щодо закриття провадження у справі №906/1195/22 саме через підставу сплину 170-денного строку процедури розпорядження майном боржника, як окремо взяту. Однак заявником у своєму клопотанні посилання на сплив 170-денного строку здійснюється з метою додаткового обґрунтування доцільності закриття провадження у справі про банкрутство ТОВ "Агро-Сем 3".
59. Скаржник доводить, що стабільна господарська діяльність боржника, відсутність у боржника ознак стійкої неплатоспроможності та закінчення строків процедури розпорядження майном боржника (170 днів) є достатніми підставами для закриття провадження у справі про банкрутство.
Б. Короткий зміст позицій інших учасників справи
60. 15.07.2024 від ТОВ "Суффле Агро Україна" надійшов відзив на касаційну скаргу, в якому наведено прохання залишити без змін оскаржувані судові рішення, а скаргу - без задоволення.
61. Кредитор доводить, що сплив 170-денного строку процедури розпорядження майном не може бути самостійною підставою для закриття провадження у справі. Водночас, зважаючи на повну відсутність грошових коштів у боржника, відсутність достовірних даних про активи, їх фактичну наявність, місцерозташування, матеріально-відповідальних осіб, кількість, якість та реальну вартість, значні фінансові та організаційні витрати для розшуку активів та організації їх продажу та стягнення дебіторської заборгованості, відсутність господарської діяльності протягом 2023 року та повну бездіяльність щодо повернення дебіторської заборгованості, самоусунення боржника від участі у справі про банкрутство, нез`явлення на збори та комітет кредиторів, перешкоджання суду у провадженні, подальшою процедурою у цій справі відносно боржника може бути виключно ліквідаційна.
62. ТОВ "Фінансова компанія "Мустанг Фінанс" у відзиві, який надійшов до суду 30.07.2024 просить скасувати постанову суду першої інстанції та постанову апеляційного господарського суду та закрити провадження у цій справі про банкрутство.