ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
15 серпня 2024 року
м. Київ
cправа № 917/2161/23
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Кролевець О.А. - головуючий, Губенко Н.М., Мамалуй О.О.,
за участю секретаря судового засідання - Грабовського Д.А.
та представників
Позивача: Баден О.В.
Відповідача : Запорожець В.В., Дрозд О.В.
розглянувши у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу Комунального підприємства "Кременчукводоканал" Кременчуцької міської ради Кременчуцького району Полтавської області
на постанову Східного апеляційного господарського суду від 15.05.2024
(головуючий - Пуль О.А., судді Білоусова Я.О., Тарасова І.В.)
та рішення Господарського суду Полтавської області від 29.02.2024
(суддя - Мацко О.С.)
у справі №917/2161/23
за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Авангард Буд Проект"
до Комунального підприємства "Кременчукводоканал" Кременчуцької міської ради Кременчуцького району Полтавської області
про стягнення 4 146 543,76 грн,
ВСТАНОВИВ:
1. У зв`язку з відпусткою судді Баранця О.М. склад судової колегії суду касаційної інстанції змінився, що підтверджується витягом з протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи (касаційної скарги, апеляційної скарги, заяви) між суддями від 31.07.2024.
Короткий зміст позовних вимог
2. Товариство з обмеженою відповідальністю "Авангард Буд Проект" (далі - ТОВ "Авангард Буд Проект", позивач) звернулось до Господарського суду Полтавської області з позовом до Комунального підприємства "Кременчукводоканал" Кременчуцької міської ради Кременчуцького району Полтавської області (далі - КП "Кременчукводоканал", відповідач) про стягнення 4 071 543,76 грн заборгованості за договором підряду №12594 від 08.09.2022 та 75 000,00 грн заборгованості по оплаті компенсації половини витрат на проведення експертизи.
3. Позов обґрунтовано тим, що позивачем виконано роботи за договором підряду, тоді як відповідач безпідставно відмовляється оплачувати виконані роботи.
Короткий зміст рішення суду першої інстанції та постанови суду апеляційної інстанції
4. Рішенням Господарського суду Полтавської області від 29.02.2024, залишеним без змін постановою Східного апеляційного господарського суду від 15.05.2024 позов задоволено. Стягнуто з відповідача на користь позивача 4 071 543,76 грн заборгованості, 75 000,00 грн витрат за проведення експертизи, 49 758,53 грн судового збору.
5. Рішення мотивовано тим, що позивачем доведено виконання ним робіт за договором, в тому числі з урахуванням висновку експерта, прийнятого за наслідками проведеної експертизи, у зв`язку з обставинами спору між сторонами щодо обсягу та якості виконаних позивачем робіт, отже, наявні підстави для задоволення позову та стягнення заборгованості, з оплати виконаних робіт та часткової оплати експертизи.
Короткий зміст вимог касаційної скарги та узагальнення її доводів
6. Не погоджуючись з висновками судів попередніх інстанцій, відповідач звернувся до Верховного Суду з касаційною скаргою, в якій, посилаючись на порушення судами норм матеріального та процесуального права, просить скасувати рішення суду першої інстанції та постанову суду апеляційної інстанції та прийняти нове рішення про відмову у позові.
7. У касаційній скарзі скаржник зазначає, що судові рішення у справі прийнято з порушенням норм процесуального права, ст.ст. 2, 7, 13, 86, 99, 236 Господарського процесуального кодексу України (далі - ГПК України), що призвело до неналежного дослідження зібраних у справі доказів.
8. Крім того, скаржник вказує, що судами неправильно застосовано положення ст.ст. 837, 875, 854, ч. 4 882 Цивільного кодексу України, та не враховано правових висновків. викладених, у постановах Верховного Суду від 14.01.2020 у справі № 910/45/19, від 06.12.2019 у справі № 910/353/19.
9. Також, посилаючись на п. 3 частини 2 ст. 287 ГПК України, скаржник вказує, що відсутній правовий висновок Верховного Суду щодо застосування у подібних правовідносинах положень ст.ст. 14, 843, 882 Цивільного кодексу України.
Узагальнений виклад позиції інших учасників справи
10. Позивач у відзиві на касаційну скаргу, посилаючись на безпідставність доводів та вимог касаційної скарги, та водночас, вказуючи на законність і обґрунтованість судових рішень у справі, просить касаційну скаргу залишити без задоволення, а оскаржувані судові рішення без змін. Позивач зазначає, що скаржником належним чином необґрунтовано підстави касаційного оскарження судових рішень. На думку позивача, доводи касаційної скарги зводяться до заперечень відповідачем обставин встановлених судами попередніх інстанцій та незгоди з висновками судів попередніх інстанцій, що фактично свідчить про переоцінку доказів та обставин встановлених судами.
11. Відповідач у відповіді на відзив позивача подав суду пояснення, в яких заперечував проти доводів відзива, та зазначав, що суди безпідставно не призначили повторну експертизу виконаних підрядних робіт та встановили обставини справи на підставі недопустимих доказів.
12. Позивачем подано заперечення на відповідь відповідача на відзив, в яких позивач зазначив, що заперечення відповідача на відзив подано з порушенням строку на касаційне оскарження судового рішення, а тому такі заперечення відповідача необхідно залишити без розгляду.
Фактичні обставини справи, встановлені судами першої та апеляційної інстанцій
13. Як вбачається з матеріалів справи та встановлено судами попередніх інстанцій, 08.09.2022 між КП "Кременчукводоканал" Кременчуцької міської ради Кременчуцького району Полтавської області (замовник) та ТОВ "Авангард Буд Проект" (підрядник) укладено договір № 12594 (далі - договір) із закупівлі робіт за об`єктом "Капітальний ремонт окремих вузлів та систем (ділянок) аварійного самопливного каналізаційного колектору діаметром 500 мм (від вул. Єднання України до приймальної камери каналізаційної насосної станції СП-1 по вул.Леонова,1-В) у м.Кременчуці" (ділянка №1), за умовами пунктів 1.1., 1.2 якого підрядник зобов`язується своїми силами і засобами та на свій ризик, у межах договірної ціни, виконати роботи по вказаному об`єкту, за завданням замовника та у встановлений строк здати виконання робіт замовнику, а замовник - прийняти від підрядника закінчені роботи та оплатити їх; роботи виконуються підрядником згідно з кошторисом та ціновою пропозицією в межах ціни цього договору.
14. З метою забезпечення контролю за відповідністю робіт, матеріальних ресурсів установленим вимогам замовник здійснює технічний нагляд і контроль за виконанням робіт у порядку, встановленому законодавством, зокрема, шляхом перевірки відповідності обсягів та якості виконаних робіт вимогам проекту, будівельних норм, проведення перевірок наявності у підрядника документів (дозволів, ліцензій, сертифікатів, паспортів тощо), необхідних для виконання робіт (пункти 2.2, 2.3 договору).
15. Орієнтовна договірна ціна є динамічною й на дату укладення цього договору становить 20 602 912,10 грн, у тому числі ПДВ, і підлягає безумовному обов`язковому перегляду за результатами отриманого позитивного експертного звіту кошторису складеного згідно з дефектним актом об`єкту шляхом укладення відповідної додаткової угоди (пункт 3.1 договору).
16. Розрахунки проводяться шляхом поетапної оплати замовником по факту виконаних робіт протягом 3 робочих днів з дати підписання актів виконаних робіт (форми КБ-2В, КБ-3), які готує підрядник і передає для підписання замовнику не пізніше 20-го числа звітного місяця в паперовому вигляді (пункт 4.1 договору).
17. Договір набирає чинності з дня його підписання та діє до завершення воєнного стану (пункт 10 договору).
18. Сторонами складено та затверджено замовником Дефектний акт на капітальний ремонт аварійної ділянки самопливного каналізаційного колектору (ПКО-ПК2+00) та уточнюючі Дефектні акти станом на грудень 2022 року.
19. Також сторонами укладено додаткові угоди №1 від 03.10.2022 та №2 від 26.12.2022 на підставі позитивних експертних звітів, згідно з якими змінено договірну ціну до 20 652 016,52 грн з ПДВ та до 23 611 179,74 грн з ПДВ, відповідно, встановлено оплату авансу в розмірі 70% від ціни робіт.
20. Як зазначає позивач і не заперечує відповідач, підрядником від замовника отримано аванс: 14 456 411,56 грн - 04.10.2022, 2 071 414,26 грн - 27.04.2023 (усього - 16 527 852,82 грн).
21. Роботи підрядником виконувалися з 08.09.2022 по 01.07.2023 згідно з Загальним журналом робіт на об`єкті.
22. Матеріали справи містять підписані сторонами та скріплені печатками: довідку про вартість виконаних будівельних робіт та витрати за грудень 2022 року, акт №1 приймання виконаних будівельних робіт за грудень 2022 року, підсумкову відомість ресурсів (витрати по факту) на об`єкт.
23. Сторони погоджуються, що вищезазначені роботи прийняті без зауважень та оплачені в повному обсязі, спір в цій частині відсутній.
24. Однак, суди встановили, що спірним є акт № 1/2 приймання виконаних будівельних робіт (КБ2), довідка про вартість виконаних будівельних робіт та витрати (КБ-3) за квітень 2023 року, підсумкова відомість ресурсів (витрати - по факту), що стосуються цієї частини робіт, які не були підписані замовником.
25. У листі (за вих.№571 від 21.06.2023) ТОВ "Авангард Буд Проект" повідомило КП "Кременчукводоканал", що роботи згідно з договором за об`єктом "Капітальний ремонт окремих вузлів та систем (ділянок) аварійного самопливного каналізаційного колектора діаметром 500мм (від вулиці Єднання України до приймальної камери каналізаційної насосної станції Сп-1 по вул.Леонова, буд.1-В у м.Кременчуці" (ділянка №1) виконані ТОВ "Авангард Буд Проект" у повному обсязі та належним чином. У зв`язку з зазначеним товариство надало акти виконаних робіт для підписання у 5-денний строк (згідно з переліком), після чого, відповідно до пункту 4.1 договору, просило сплатити остаточну вартість виконаних робіт у розмірі 4 207 342,06 грн з ПДВ протягом трьох робочих днів з моменту підписання актів виконаних робіт згідно з рахунком, що додається.
26. Як убачається з листування між сторонами, з червня 2023 року по жовтень 2023 року, серед причин не підписання актів виконаних робіт, замовник називає несвоєчасність подання документів для підписання (на момент їх подання у замовника вже була закрита бухгалтерська та податкова звітність за 1 півріччя 2023 року), недоліки у веденні Журналу робіт та його ненадання замовнику, недоліки проектів актів на закриття прихованих робіт, наявність недоліків у роботах (відсутність замкових пристроїв на люках, використання інших, ніж погоджено сторонами, матеріалів при проведенні робіт і т.д.).
27. Крім того, судами встановлено, що окремо замовник ставив вимогу про повернення матеріалів згідно з переліком, наведеним у листі від 13.10.2023 №23/5826, а саме: пневматичної заглушки, труб сталевих, фланців плоских, відводів, кабелю, шпунтів Ларсен, на суму 8 166 646,99 грн з ПДВ з посиланням на додаткову угоду №1 до договору, якою передбачено таке: "Після повного завершення робіт за цим договором підрядник зобов`язаний протягом 10 банківських днів з дня завершення робіт повернути замовнику кошти або передати безоплатно у власність замовника в установленому порядку спеціальне обладнання та матеріали, які були придбані за цим договором, з урахуванням вимог діючого законодавства України, а також діючих норм ціноутворення в будівництві згідно зі збірниками кошторисних норм України на будівельно-ремонтні роботи від 2022 року".
28. Разом з цим, сторонами не заперечується, що на момент вирішення спору у суді першої інстанції невиконаними залишалися асфальтні роботи, і сторони у листах (за вих.№617 від 26.09.2023 та за вих.№01/5617 від 04.10.2023) погодили на майбутнє виконання таких робіт із залученням субпідрядної організації.
29. У листі (за вих.№23/5826 від 13.10.2023) замовник запропонував підряднику з дати підписання замовником та підрядником довідки про вартість виконаних будівельних робіт та витрат, а також акта №2 приймання виконаних робіт вважати договір таким, що виконаний сторонами, та, відповідно, припиняє свою дію. Тобто з дати підписання замовником та підрядником довідки про вартість виконаних будівельних робіт та витрат та акта №2 приймання виконаних будівельних робіт, замовник та підрядник не вважають себе пов`язаними будь-якими правами та зобов`язаннями по договору, а ті роботи, які були передбачені договірною ціною та кошторисом, але не увійшли до переліку виконаних робіт згідно з актом №2 приймання виконаних будівельних робіт, у подальшому не підлягають виконанню підрядником.
30. Однак станом на час розгляду справи зміни до договору сторонами в цій частині не вносилися.
31. Позивач зазначає, що спір у ході листування не було врегульовано, а тому сторони погодили проведення незалежної експертизи, у листі (за вих.№711 від 25.10.2023) підрядник звернувся до замовника з пропозицією організувати проведення незалежної експертизи.
32. У листі за вих.№23/6089 від 26.10.2023 замовник зазначив, що підприємство не заперечує проти права підрядника на проведення експертизи в рамках укладеного договору.
33. Пунктом 2.10 договору передбачено, якщо між замовником і підрядником виник спір щодо усунення недоліків (дефектів) або їх причин, на вимогу будь-якої сторони може бути проведено незалежну експертизу. Фінансування витрат, пов`язаних з проведенням такої експертизи, покладається на підрядника, крім випадків, коли за результатами експертизи буде встановлено відсутність порушень умов цього договору підряду підрядником або причинного зв`язку між діями підрядника та виявленими недоліками (дефектами). У такому випадку витрати, пов`язані з проведенням експертизи, фінансує сторона, яка вимагала її проведення, а якщо експертизу проведено за згодою сторін, такі витрати покладаються на обидві сторони в рівних частинах.
34. Пунктом 9 договору, що знаходиться в розділі "Вирішення спорів", передбачено: "Для усунення розбіжностей, за якими не досягнуто згоди, сторони можуть залучати професійних експертів, а також на вимогу будь-якої зі сторін може бути призначена експертиза. Сторона - ініціатор проведення експертизи зобов`язується повідомити листом іншу сторону про призначення експертизи, додавши копію договору з експертною організацією на проведення експертизи. Наступного дня після отримання висновку сторона-ініціатор призначення експертизи зобов`язана листом повідомити іншу сторону про її результати та надати копію експертного висновку. Фінансування витрат, пов`язаних з проведенням такої експертизи покладається на підрядника, крім випадків, коли за результатами експертизи буде встановлено відсутність порушення ним умов договору".
35. На підставі договору №40-23 від 16.10.2023 судовим експертом Ткаленко О.М. проведено експертизу та складено висновок експерта №40/23.
Позиція Верховного Суду
36. Перевіривши правильність застосування судами норм матеріального і процесуального права, заслухавши доповідь судді-доповідача, пояснення представників сторін, дослідивши доводи, наведені у касаційній скарзі, та заперечення викладені у відзиві на касаційну скаргу, Верховний Суд вважає, що касаційну скаргу необхідно залишити без задоволення, виходячи з такого.
37. Відповідно до статті 300 ГПК України, переглядаючи у касаційному порядку судові рішення, суд касаційної інстанції в межах доводів та вимог касаційної скарги, які стали підставою для відкриття касаційного провадження, та на підставі встановлених фактичних обставин справи перевіряє правильність застосування судом першої чи апеляційної інстанції норм матеріального і процесуального права (1). Суд касаційної інстанції не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати чи приймати до розгляду нові докази або додатково перевіряти докази (2). У суді касаційної інстанції не приймаються і не розглядаються вимоги, що не були предметом розгляду в суді першої інстанції. Зміна предмета та підстав позову у суді касаційної інстанції не допускається (3). Суд не обмежений доводами та вимогами касаційної скарги, якщо під час розгляду справи буде виявлено порушення норм процесуального права, передбачені пунктами 1, 3, 4, 8 частини першої статті 310, частиною другою статті 313 цього Кодексу, а також у разі необхідності врахування висновку щодо застосування норм права, викладеного у постанові Верховного Суду після подання касаційної скарги (4).
38. Верховний Суд, забезпечуючи реалізацію основних засад господарського судочинства, закріплених у частині 3 ст. 2 ГПК України, зокрема, ураховуючи принцип рівності всіх учасників судового процесу перед законом і судом, змагальності сторін, та дотримуючись принципу верховенства права, на підставі встановлених фактичних обставин здійснює перевірку застосування судами попередніх інстанцій норм матеріального і процесуального права в межах доводів та вимог касаційної скарги, які стали підставою для відкриття касаційного провадження.
39. Відповідно до п. 1 ч. 2 статті 11 Цивільного кодексу України підставами виникнення цивільних прав та обов`язків, зокрема, є договори та інші правочини.
40. Господарським визнається зобов`язання, що виникає між суб`єктом господарювання та іншим учасником (учасниками) відносин у сфері господарювання з підстав, передбачених цим Кодексом, в силу якого один суб`єкт (зобов`язана сторона, у тому числі боржник) зобов`язаний вчинити певну дію господарського чи управлінсько-господарського характеру на користь іншого суб`єкта (виконати роботу, передати майно, сплатити гроші, надати інформацію тощо), або утриматися від певних дій, а інший суб`єкт (управнена сторона, у тому числі кредитор) має право вимагати від зобов`язаної сторони виконання її обов`язку (ч. 1 ст. 173 Господарського кодексу України).
41. Згідно з ч. 1 ст. 509 Цивільного кодексу України зобов`язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов`язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від вчинення певної дії (негативне зобов`язання), а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов`язку.
42. В силу приписів ст. 525, 526 Цивільного кодексу України та ст. 193 Господарського кодексу України зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до закону, інших правових актів, умов договору та вимог цього Кодексу, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться. Одностороння відмова від зобов`язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.
43. Судами попередніх інстанцій встановлено, що між сторонами виникли правовідносини у сфері виконання підрядних робіт. На підставі договору позивач зобов`язався виконати обумовлену договором роботу в строк встановлений у такому договорі, а відповідач зобов`язався прийняти та оплатити такі роботи.
44. Частиною 1 ст. 837 Цивільного кодексу України встановлено, що за договором підряду одна сторона (підрядник) зобов`язується на свій ризик виконати певну роботу за завданням другої сторони (замовника), а замовник зобов`язується прийняти та оплатити виконану роботу.
45. Замовник зобов`язаний прийняти роботу, виконану підрядником відповідно до договору підряду, оглянути її і в разі виявлення допущених у роботі відступів від умов договору або інших недоліків негайно заявити про них підрядникові; якщо замовник не зробить такої заяви, він втрачає право у подальшому посилатися на ці відступи від умов договору або недоліки у виконаній роботі (частина перша статті 853 ЦК України).
46. Відповідно до положень статті 875 Цивільного кодексу України за договором будівельного підряду підрядник зобов`язується збудувати і здати у встановлений строк об`єкт або виконати інші будівельні роботи відповідно до проектно-кошторисної документації, а замовник зобов`язується надати підрядникові будівельний майданчик (фронт робіт), передати затверджену проектно-кошторисну документацію, якщо цей обов`язок не покладається на підрядника, прийняти об`єкт або закінчені будівельні роботи та оплатити їх. Договір будівельного підряду укладається на проведення нового будівництва, капітального ремонту, реконструкції (технічного переоснащення) підприємств, будівель (зокрема житлових будинків), споруд, виконання монтажних, пусконалагоджувальних та інших робіт, нерозривно пов`язаних з місцезнаходженням об`єкта. До договору будівельного підряду застосовуються положення цього Кодексу, якщо інше не встановлено законом.
47. Стаття 846 Цивільного кодексу України визначає, що строки виконання роботи або її окремих етапів встановлюються у договорі підряду. Якщо у договорі підряду не встановлені строки виконання роботи, підрядник зобов`язаний виконати роботу, а замовник має право вимагати її виконання у розумні строки, відповідно до суті зобов`язання, характеру та обсягів роботи та звичаїв ділового обороту.
48. Частиною 1 статті 854 Цивільного кодексу України визначено, що у разі якщо договором підряду не передбачена попередня оплата виконаної роботи або окремих її етапів, замовник зобов`язаний сплатити підрядникові обумовлену ціну після остаточної здачі роботи за умови, що роботу виконано належним чином і в погоджений строк або, за згодою замовника, - достроково.