ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
07 серпня 2024 року
м. Київ
cправа № 910/8291/22
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Кібенко О.Р.- головуючий, Кондратова І.Д., Кролевець О.А.,
за участю секретаря судового засідання - Янковського В.А.,
представників учасників справи:
Товариства з обмеженою відповідальністю "Енерготрейдинг" - Романюха Д.М.,
Товариства з обмеженою відповідальністю "Науково-виробнича компанія "Нове обладнання паливно-енергетичного комплексу" - не з`явився,
Приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу Пірог Юлії Сергіївни - не з`явився,
Приватного виконавця виконавчого округу міста Києва Д`яченко Євгенія Станіславовича - не з`явився
розглянув у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Енерготрейдинг"
на рішення Господарського суду міста Києва від 25.10.2023 (суддя Трофименко Т.Ю.)
та постанову Північного апеляційного господарського суду від 16.04.2024 (колегія суддів: Владимиренко С.В., Ходаківська І.П., Демидова А.М.)
у справі за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Науково-виробнича компанія "Нове обладнання паливно-енергетичного комплексу" (далі - ТОВ "Нове обладнання")
до Товариства з обмеженою відповідальністю "Енерготрейдинг" (далі - ТОВ "Енерготрейдинг")
за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідача:
1) Приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу Пірог Юлії Сергіївни (далі - приватний нотаріус),
2) Приватного виконавця виконавчого округу міста Києва Д`яченко Євгенія Станіславовича (далі - приватний виконавець)
про визнання виконавчого напису від 28.07.2022 таким, що не підлягає виконанню (з урахуванням заяви про зміну підстав позову від 27.02.2023, прийнятої судом 27.02.2023).
Суть спору
1. У 2020 році ТОВ "Енерготрейдинг" та ТОВ "Нове обладнання" уклали Договір від 02.11.2020 №02/11-1-НОПЕК поставки вугільної продукції (далі - Договір).
2. У 2021 сторони уклали Додаткову угоду №2 до Договору, якою внесли зміни до його п.5.3, згідно з яким, зокрема, визначили, що в погашення грошового зобов`язання за цим Договором покупець може передати постачальнику простий/переказний вексель.
3. 19.07.2021 ТОВ "Нове обладнання" передало ТОВ "Енерготрейдинг", а останнє прийняло в рахунок оплати за поставлений товар (вугілля) по Договору простий вексель серії АА №2856611 на суму 1 000 000,00 грн.
4. ТОВ "Енерготрейдинг" звернулося до приватного нотаріуса із заявою від 13.07.2023 №22/07-2 про вчинення протесту в несплаті простого векселя від 19.07.2021 серії АА №2856611.
5. 15.07.2022 приватний нотаріус вчинив протест у несплаті за простим векселем серії АА 2856611, а 28.07.2022 на підставі протесту у несплаті за простим векселем вчинено виконавчий напис за реєстровим №587 про стягнення з ТОВ "Нове обладнання" на користь ТОВ "Енерготрейдинг" 1 000 000,00 грн за простим векселем серії АА 2856611, зі строком платежу "за пред`явленням".
6. Не погоджуючись з діями ТОВ "Енерготрейдинг" та приватного нотаріуса, ТОВ "Нове обладнання" звернулося до Господарського суду міста Києва з позовом про визнання таким, що не підлягає виконанню, виконавчого напису, вчиненого приватним нотаріусом 28.07.2022, що зареєстрований у реєстрі за №587, на підставі протесту у несплаті за простим векселем, вчиненого приватним нотаріусом 15.07.2022 за реєстровим №513 про стягнення з позивача за простим векселем АА2856611, зі строком платежу: за пред`явленням на суму 1 000 000,00 грн.
7. Суд першої інстанції позов задовольнив. Суд апеляційної інстанції це рішення залишив без змін.
8. ТОВ "Енерготрейдинг" звернулося з касаційною скаргою до Верховного Суду, в якій просило скасувати рішення судів попередніх інстанцій та направити справу на новий розгляд до суду першої інстанції.
9. Перед Верховним Судом у цій справі постали такі питання:
- чи має право позивач посилатися на порушення, які на його думку мали місце при вчиненні нотаріусом протесту у несплаті за векселем, як на підставу для визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню;
- суди якої юрисдикції мають розглядати спори щодо оскарження нотаріального протесту векселя;
- чи свідчить про спірність заборгованості за векселем наявність судового спору між векселедавцем та векселедержателем про стягнення заборгованості за договором поставки, на часткове погашення якої був виданий вексель.
ІСТОРІЯ СПРАВИ
Фактичні обставини справи, встановлені судами попередніх інстанцій
10. ТОВ "Енерготрейдинг" звернулося до Господарського суду міста Києва із позовом до ТОВ "Нове обладнання", третя особа-1, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідача - Товариство з обмеженою відповідальністю "Концерн електричні машини" про стягнення 4 329 201,06 грн (справа №910/6269/22).
11. У позовній заяві від 29.07.2022 №22/07-29/пз ТОВ "Енерготрейдинг" зазначило, що 19.07.2021 ТОВ "Нове обладнання" здійснило часткову оплату поставленої вугільної продукції у розмірі 1000 000,00 грн шляхом видачі простого векселя серії АА №2856611, складеного 19.07.2021.
12. 02.11.2020 ТОВ "Енерготрейдинг" (постачальник) та ТОВ "Нове обладнання" (покупець) уклали Договір, за умовами якого (п.1) постачальник зобов`язується поставити (передати) у власність покупця вугільну продукцію в строки, в кількості, асортименті і з якісними характеристиками, по реквізитах і цінах, погодженими сторонами в цьому Договорі та Специфікаціях до нього.
13. 16.07.2021 сторони уклали Додаткову угоду №2 до Договору, якою внесли зміни до п.5.3 вказаного Договору, згідно з яким, зокрема, визначено, що в погашення грошового зобов`язання за цим Договором покупець може передати постачальнику простий/переказний вексель.
14. Відповідно до Акта прийому-передачі векселя від 19.07.2021 №1 згідно з Договором ТОВ "Нове обладнання" (векселедавець) передало ТОВ "Енерготрейдинг" як векселеодержувачу, який прийняв в рахунок оплати за поставлений товар (вугілля) по Договору простий вексель серії АА №2856611 на суму 1 000 000,00 грн, дата видачі: 19.07.2021, дата погашення (платежу) "за пред`явленням". Всього за актом передано один простий вексель загальною номінальною вартістю 1 000 000,00 грн. Акт підписано уповноваженими представниками сторін та скріплений відтисками їх печаток.
15. У судовому засіданні 30.11.2022 Господарський суд міста Києва під час розгляду справи №910/8291/22 оглянув оригінали векселя, Акта прийому-передачі векселя та Додаткової угоди, про що зазначено у протоколі судового засідання від 30.11.2022 у справі №910/8291/22.
16. ТОВ "Енерготрейдинг" звернулося до приватного нотаріуса із заявою від 13.07.2023 №22/07-2 про вчинення протесту в несплаті простого векселя від 19.07.2021 серії АА №2856611, місце складання місто Київ, номінальна сума векселя 1 000 000,00 грн. У заяві ТОВ "Енерготрейдинг" зазначило, що у ТОВ "Нове обладнання" відкритий поточний банківський рахунок у Акціонерному товаристві "ПУМБ" (далі - Банк), до якого він звернувся з проханням здійснити пред`явлення векселя до платежу згідно із Положення про розрахункові палати для пред`явлення векселів до платежу, затвердженого постановою Правління Національного банку України від 25.09.2021 №403, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 05.11.2001 за №934/6125, проте Банк відмовив у зв`язку із тим, що Банк таких послуг не надає.
17. 13.07.2022 приватний нотаріус прийняла під розписку від ТОВ "Енерготрейдинг" простий вексель серії АА №2856611.
18. Приватний нотаріус звернулася до ТОВ "Нове обладнання" із вимогою від 13.07.2022 №67/02-29 про здійснення платежу за простим векселем серії АА 2856611, виданим позивачем 19.07.2021 зі строком платежу: "за пред`явленням", за яким позивач має сплатити 1 000 000,00 грн в строк до 12 год. 00 хв. 14.07.2022 на р/р IBAN НОМЕР_1 в ПАТ АБ "Укргазбанк", одержувач ТОВ "Енерготрейдинг". У разі неотримання до вказаного часу відповідних відомостей про оплату приватним нотаріусом буде негайно вчинено відповідний протест.
19. 15.07.2022 приватний нотаріус вчинив протест у несплаті за простим векселем серії АА 2856611 у зв`язку із неотриманням оплати на підставі ст.88 Закону "Про нотаріат" та ст.44 Уніфікованого закону про переказні та прості векселі.
20. 28.07.2022 приватний нотаріус на підставі протесту у несплаті за простим векселем (15.07.2022 реєстровий №513) вчинив виконавчий напис за реєстровим №587 про стягнення з ТОВ "Нове обладнання" на користь ТОВ "Енерготрейдинг" 1 000 000,00 грн за простим векселем серії АА 2856611, зі строком платежу "за пред`явленням", складеним 19.07.2021 у місті Києві.
21. Вимога направлена на адресу ТОВ "Нове обладнання" 13.07.2022 та вручена 27.07.2022, про що свідчать відомості щодо поштового відправлення №0304010843358.
22. ТОВ "Нове обладнання" у відповідь на вимогу приватного нотаріуса №67/02-29 про здійснення платежу за векселем від 13.07.2022 (вих. №28/07/2022-2 від 28.07.2022) заперечило проти вимоги, оскільки не видавало ТОВ "Енерготрейдинг" простий вексель серії АА 2856611 від 19.07.2021 на суму 1 000 000,00 грн та просило приватного нотаріуса надати копію заяви відповідача за вих. №22/07-13 від 13.07.2022 про здійснення протесту у несплаті за простим векселем серії АА 2856611 від 19.07.2021 та копію простого векселя серії АА 2856611 від 19.07.2021; просило не вчиняти відповідний протест. Вказану відповідь ТОВ "Нове обладнання" направило 29.07.2022 приватному нотаріусу за поштовим відправленням №0100104941472, яка отримана останньою 01.08.2022.
23. Листом від 02.08.2022 №77/02-29 приватний нотаріус повідомив ТОВ "Нове обладнання" про можливість надання заяви відповідача за вих. №22/07-13 від 13.07.2022 про здійснення протесту у несплаті за простим векселем серії АА 2856611 від 19.07.2021 та простого векселя серії АА 2856611 від 19.07.2021 особисто директору ТОВ "Нове обладнання", для того, щоб пересвідчитись щодо обсягу його повноважень.
24. ТОВ "Енерготрейдинг" звернулося до приватного виконавця із заявою вих. №22/0-03 від 03.08.2022 про відкриття виконавчого провадження за виконавчим написом приватного нотаріуса від 28.07.2022 №587 про стягнення з позивача у цій справі, що є векселедавцем, простого векселя серії АА №2856611, зі строком платежу "за пред`явленням", складеного 19.07.2021 у місті Києві на користь ТОВ "Енерготрейдинг", який є векселедержателем зазначеного векселя на суму 1 000 000,00 грн. До заяви ТОВ "Енерготрейдинг" подано оригінал протесту у несплаті за простим векселем приватного нотаріуса від 15.07.2022 №513 та виконавчого напису від 28.07.2022 №587.
25. 03.08.2022 приватний виконавець прийняв постанову про відкриття виконавчого провадження за виконавчим написом №587 від 28.07.2022 за №69552490.
26. Приватний виконавець прийняв постанову про стягнення з боржника основної винагороди від 03.08.2022 у виконавчому провадженні №69552490 на суму 100 000,00 грн.
27. Крім того, приватний виконавець прийняв постанову від 03.08.2022 про розмір мінімальних витрат виконавчого провадження №69552490 на суму 241,25 грн.
28. Приватний виконавець постановою від 03.08.2022 у виконавчому провадженні №69552490 звернув стягнення на кошти, що належать ТОВ "Нове обладнання", у тому числі на кошти на рахунках боржника у банках та інших фінансових установах в межах суми заборгованості за виконавчим написом №587 від 28.07.2022, що разом із сумою мінімальних витрат виконавчого провадження та сумою основної винагороди складає 1 100 241,25 грн.
29. Приватний виконавець постановою від 03.08.2022 у виконавчому провадженні №69552490 наклав арешт на майно боржника (ТОВ "Нове обладнання") у межах суми заборгованості за виконавчим написом №587 від 28.07.2022, що разом із сумою мінімальних витрат виконавчого провадження та сумою основної винагороди складає 1 100 241,25 грн.
30. Вказані постанови приватний виконавець направив ТОВ "Нове обладнання" поштовим відправленням №505090187656, які отримані останнім 16.08.2022.
Короткий зміст позовних вимог
31. ТОВ "Нове обладнання" звернулося до Господарського суду міста Києва із позовом до ТОВ "Енерготрейдинг" про визнання таким, що не підлягає виконанню, виконавчого напису, вчиненого приватним нотаріусом 28.07.2022, що зареєстрований у реєстрі за №587, на підставі протесту у несплаті за простим векселем, вчиненого приватним нотаріусом 15.07.2022 за реєстровим №513 про стягнення з позивача за простим векселем АА2856611, зі строком платежу: за пред`явленням на суму 1 000 000,00 грн.
32. Обґрунтовуючи позовні вимоги позивач посилається на те, що на підставі "Акта на списання втрачених бланків суворої звітності №1" від 09.07.2021 встановлена відсутність бланків суворої звітності, що внесені до номенклатури, та знято з обліку бланки суворої звітності: простий вексель, кількість 1, серія бланку АА, номер бланку 2856611, а тому просить суд визнати виконавчий напис від 28.07.2022 таким, що не підлягає виконанню відповідно до статей 87, 88 Закону "Про нотаріат" від 02.09.1993, статей 5, 16, 18 Цивільного кодексу України (далі - ЦК), Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусам України, затвердженого наказом Міністерства юстиції України від 22.02.2012 №296/5 (далі - Порядок).
33. Враховуючи заяву про зміну підстав позову позивач просить суд задовольнити позовні вимоги з огляду на такі підстави: ненаправлення відповідачем вимоги про здійснення сплати за векселем; ненастання строку платежу за векселем та пропуск строку для його пред`явлення; невідповідність заяви про вчинення протесту векселя вимогам Порядку; недотримання нотаріусом встановленої форми протесту; протиправність виконавчого напису та неподача нотаріусу Акта про протест векселя; невстановлення нотаріусом безспірності заборгованості та витребування у відповідача додаткових документів; невідповідність змісту виконавчого напису, встановленим Порядком вимогам; вчинення виконавчого напису не на бланку нотаріуса.
34. Приватний нотаріус стверджував, що він дотримався вимог "Вчинення протестів векселів" Порядку та Закону "Про нотаріат", і що ТОВ "Нове обладнання" не довело належними та допустимими доказами викрадення цінного паперу (простого векселя серії АА №2856611).
Короткий зміст рішень судів першої та апеляційної інстанцій
35. Господарський суд міста Києва рішенням від 25.10.2023, залишеним без змін постановою Північного апеляційного господарського суду від 16.04.2024, позов задовольнив.
36. Рішення судів попередніх інстанцій мотивовані тим, що оспорювана нотаріальна дія щодо вчинення спірного виконавчого напису була вчинена приватним нотаріусом на підставі векселя, який було опротестовано з порушенням встановленого законом порядку.
Короткий зміст вимог та доводів касаційної скарги, відзиву на касаційну скаргу, інших заяв учасників справи
37. 30.05.2024 ТОВ "Енерготрейдинг" через систему Електронний суд звернулося до Верховного Суду з касаційною скаргою на рішення Господарського суду міста Києва від 25.10.2023 та постанову Північного апеляційного господарського суду від 16.04.2024 у якій просить їх скасувати та направити справу на новий розгляд до суду першої інстанції.
38. Скаржник у касаційній скарзі як на підставу касаційного оскарження посилається на пункти 2, 3, 4 ч.2 ст.287, п.1 ч.3 ст.310 Господарського процесуального кодексу України (далі - ГПК) та, зокрема, зазначає:
1) щодо пред`явлення відповідачем як векселедержателем простого векселя серії АА 2856611 від 19.07.2021 до сплати позивачу як векселедавцю, cуди неправомірно застосували вимоги пп.4.14 гл.17 розд.ІІ Порядку, а не приписи статей 33, 38, 77 Уніфікованого закону про переказні векселі та прості векселі, запровадженого Женевською конвенцією 1930 року, до якої Україна приєдналась згідно Закону від 06.07.1999 №826-XIV "Про приєднання України до Женевської конвенції 1930 року, якою запроваджено Уніфікований закон про переказні векселі та прості векселі"; відсутній висновок Верховного Суду щодо застосування вказаних норм права з питання, що при прийнятті простого векселя із строком платежу "за пред`явленням" до опротестування нотаріус повинен перевірити факт пред`явлення такого векселя векселедержателем до сплати векселедавцю (посилається на п.3 ч.2 ст.287, п.1 ч.3 ст.310 ГПК);
2) єдиним достовірним доказом порушення встановленого законом порядку опротестування приватним нотаріусом простого векселя серії АА 2856611, і, як наслідок, визнання судом цієї нотаріальної дії незаконною та її скасування, має бути чинне рішення суду, постановлене в порядку цивільного судочинства (посилається на положення статей 1, 50 Закону "Про нотаріат", ст.77 ГПК, постанову Великої Палати Верховного Суду від 14.08.2019 у справі №519/77/18); відсутній висновок Верховного Суду з питань, що: а) протест про неоплату векселя нотаріусом є окремою нотаріальною дією та підлягає оскарженню в окремому провадженні за правилами цивільного судочинства та б) неоспорення протесту про неоплату векселя в порядку цивільного судочинства позбавляє позивача права на звернення до господарського суду із позовом про визнання виконавчого напису, таким що не підлягає виконанню (посилається на п.3 ч.2 ст.287, п.1 ч.3 ст.310 ГПК);
3) висновок апеляційного господарського суду, що скасуванням виконавчого напису ефективно будуть захищені права позивача в частині автоматичного припинення стягнення боргу за опротестованим простим векселем серії АА 2856611 від 19.07.2021 є помилковими; є підстави відступити від висновку щодо застосування ст.13 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод у подібних правовідносинах, викладеного у постановах Великої Палати Верховного Суду від 22.09.2020 у справі №910/3009/18, від 19.01.2021 у справі №916/1415/19, від 16.02.2021 у справі №910/2861/18 та постановах Верховного Суду від 20.06.2023 у справі №904/2470/22, від 20.12.2022 у справі №914/1688/21, від 04.10.2022 у справі №914/2476/20, від 08.11.2022 у справі №917/304/21; ефективним способом захисту є одночасне визнання господарськими судами виконавчого напису та протесту у неплатежі за простим векселем як виконавчих документів такими, що не підлягають виконанню, внаслідок визнання судом в порядку цивільного судочинства нотаріальної дії - протесту у неплатежі за простим векселем незаконною та її скасування (посилається на п.2 ч.2 ст.287, п.1 ч.3 ст.310 ГПК);
4) висновки суду першої інстанції про спірність заборгованості за простим векселем серії АА 2856611 від 19.07.2021 не відповідають обставинам справи, що встановлені та підтверджені зібраними у справі №910/8291/22 доказами; посилання судів на заперечення позивача проти видачі вказаного векселя як на підставу спірності заборгованості за цим векселем є некоректним, цей висновок суду першої інстанції протирічить викладеним ним же обставинам щодо законності та дійсності оригіналу вказаного векселя; суди попередніх інстанцій помилково визначили місцем платежу за простим векселем серії АА2856611 АБ "Укргазбанк"; приватний нотаріус виконала вимоги пунктів 4.14 та 4.15 гл.17 Порядку належним чином (посилається на п.4 ч.2 ст.287 та п.1 ч.3 ст.310 ГПК).
39. 04.07.2024 надійшов відзив приватного нотаріуса на касаційну скаргу, у якому просить задовольнити її та, зокрема, зазначає, що:
- оригінал векселя був пред`явлений нотаріусу та суду першої інстанції для огляду, відтак зрозуміло, що банк не забрав цей вексель у зв`язку з повною його оплатою; тим самим приватний нотаріус встановив факт повної неоплати за векселем; оскільки жоден банк не був встановлений особливим платником за доміцильованим або недоміцильованим векселем, то банк не зобов`язаний приймати до оплати недоміцильовані з особливим платником та невизначено доміцильовані векселі, у яких прямо не зазначений цей банк як особливий платник (доміциліат) і відповідальність за неоплату векселя покладається на векселедателя;
- на час вчинення протесту та виконавчого напису діючим законодавством України не встановлено обов`язку нотаріуса пересвідчитись, що вимога отримана;
- простий вексель серії АА № 2856611 не був втрачений ТОВ "Нове обладнання", а був наданий скаржником ТОВ "Нове обладнання" у якості оплати за поставлений товар за договором поставки вугільної продукції від 02.11.2020;
- сума боргу на момент вчинення протесту векселя підтверджена.
Надходження касаційної скарги на розгляд Верховного Суду
40. Верховний Суд ухвалою від 17.06.2024 відкрив касаційне провадження за касаційною скаргою ТОВ "Енерготрейдинг", розгляд касаційної скарги призначив у відкритому судовому засіданні на 31.07.2024.
41. Верховний Суд ухвалою від 31.07.2024 оголосив перерву у судовому засіданні до 07.08.2024.
ПОЗИЦІЯ ВЕРХОВНОГО СУДУ
42. Суд першої інстанції визнав недійсним виконавчий напис фактично на підставі двох основних аргументів:
- вчинення нотаріусом протесту векселю про несплату з порушеннями;
- спірність заборгованості.
Щодо порушень, пов`язаних із вчиненням нотаріусом протесту