ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
18 червня 2024 року
м. Київ
cправа № 910/4185/21
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Кібенко О.Р.- головуючий, Бакуліна С.В., Студенець В.І.,
за участю секретаря судового засідання - Янковського В.А.,
представників учасників справи:
Товариства з обмеженою відповідальністю "Еру Трейдінг" - Готьман Л.В.,
Приватного акціонерного товариства "Національна енергетична компанія "Укренерго" - Шатарської Т.Н.
розглянув у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу Приватного акціонерного товариства "Національна енергетична компанія "Укренерго"
на рішення Господарського суду міста Києва від 10.05.2023 (суддя Нечай О.В.)
та постанову Північного апеляційного господарського суду від 20.02.2024 (колегія суддів: Михальська Ю.Б., Скрипка І.М., Тищенко А.І.)
у справі за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Еру Трейдінг" (далі - ТОВ "Еру Трейдінг")
до Приватного акціонерного товариства "Національна енергетична компанія "Укренерго" (далі - НЕК "Укренерго")
про зобов`язання припинити дії та стягнення 27 707 658,75 грн.
Суть спору
1. У 2019 році НЕК "Укренерго" та ТОВ "Еру Трейдінг" уклали договір про надання послуг з передачі електричної енергії.
2. Національна комісія, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, у 2020 році внесла зміни до Кодексу системи передачі, після чого сторони привели договір у відповідність до цього кодексу з урахуванням внесених змін.
3. ТОВ "Еру Трейдінг" вважало, що дії НЕК "Укренерго" щодо включення обсягів експортованої електричної енергії до вартості послуг з передачі, без прямої вказівки на те в договорі, призводять до неправомірного нарахування товариству заборгованості за послуги з передачі, які фактично не надаються.
4. НЕК "Укренерго", в свою чергу, вважало, що воно правомірно здійснювало всі нарахування та вказувало на необхідність здійснення оплати за виставленими рахунками.
5. Не погоджуючись з діями НЕК "Укренерго", ТОВ "Еру Трейдінг" звернулося до Господарського суду міста Києва з позовом про зобов`язання припинити дії та стягнення 27 707 658,75 грн.
6. Суд першої інстанції позов задовольнив частково, зобов`язав НЕК "Укренерго" припинити нарахування послуг з передачі електричної енергії при здійсненні експорту електричної енергії до країн сторін Договору про заснування Енергетичного Співтовариства, а також до країн - членів Європейського Союзу і Європейського співтовариства з атомної енергії у первинні документи, якими оформлюється надання послуг з передачі електричної енергії за договором; стягнув з НЕК "Укренерго" 26 887 248,06 грн безпідставно набутих коштів. Суд апеляційної інстанції це рішення залишив без змін.
7. НЕК "Укренерго" звернулося з касаційною скаргою до Верховного Суду, в якій просило скасувати рішення судів попередніх інстанцій та ухвалити нове - про відмову у позові.
8. Перед Верховним Судом у цій справі постали такі питання:
- чи є обраний позивачем спосіб захисту (вимога заборонити вчиняти певні дії в майбутньому) ефективним";
- чи міг суд застосовувати рішення Суду Європейського Союзу та враховувати повідомлення Секретаріату Енергетичного Співтовариства.
9. Верховний Суд залишив касаційну скаргу без задоволення, виходячи з таких мотивів.
ІСТОРІЯ СПРАВИ
Фактичні обставини справи, встановлені судами попередніх інстанцій
10. НЕК "Укренерго" утворено 29.07.2019 як акціонерне товариство, 100 відсотків акцій якого закріплюються в державній власності, внаслідок реорганізації шляхом перетворення Державного підприємства "Національна енергетична компанія "Укренерго" та є правонаступником його майна, усіх прав та обов`язків.
11. НЕК "Укренерго" виконує функції оператора системи передачі - юридичної особи, відповідальної за експлуатацію, диспетчеризацію, забезпечення технічного обслуговування, розвиток системи передачі та міждержавних ліній електропередачі, а також за забезпечення довгострокової спроможності системи передачі щодо задоволення обґрунтованого попиту на передачу електричної енергії.
12. ТОВ "Еру Трейдінг" є юридичною особою, яка здійснює ліцензійну діяльність з постачання електричної енергії споживачу на підставі постанови Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (далі - НКРЕКП) від 04.10.2018 №1153.
13. 01.01.2019 Державне підприємство "Національна енергетична компанія "Укренерго" (як оператор системи передачі (ОСП)) та ТОВ "Еру Трейдінг" (як користувач системи передачі) уклали Договір про надання послуг з передачі електричної енергії №0187-02024 (далі - Договір).
14. 07.02.2020 НКРЕКП постановою №360 затвердила зміни до Кодексу системи передачі, затвердженого постановою НКРЕКП від 14.03.2018 №309.
15. 13.07.2020 Окружний адміністративний суд міста Києва рішенням у справі №640/3041/20, залишеним без змін постановою Шостого апеляційного адміністративного суду від 21.10.2020, постанову НКРЕКП від 07.02.2020 №360 визнав протиправною та нечинною з моменту прийняття в частині змін до пунктів 5.1, 5.3, 5.6 гл.5, пунктів 6.2, 6.5 гл.6 розд.ХІ та змін до додатків 5 та 6 Кодексу системи передачі. Верховний Суд постановою від 08.09.2021 ці рішення судів попередніх інстанцій скасував та ухвалив нове про відмову у задоволенні позовних вимог.
16. 17.11.2021 сторони уклали Додаткову угоду №4 з метою приведення Договору у відповідність з Кодексом системи передачі, з урахуванням змін та доповнень, внесених постановою НКРЕКП від 07.02.2020 №360, якою, зокрема, внесені зміни до типової форми Договору про надання послуг з передачі електричної енергії. У Додатковій угоді №4 сторони погодили, що її умови поширюються на взаємовідносини сторін, які виникли до її укладення з 08.02.2020 (п.6 розд.16).
17. У Договорі в редакції Додаткової угоди №4 сторони передбачили таке:
- оператор зобов`язується надавати послугу з передачі електричної енергії (далі - послуга), а користувач зобов`язується здійснювати оплату за послугу відповідно до умов цього Договору (п.1.1.);
- планова та/або фактична вартість послуги визначається на підставі діючого на момент надання послуги тарифу на послуги з передачі електричної енергії та планового та/або фактичного обсягу послуги в розрахунковому періоді; на вартість послуги нараховується ПДВ відповідно до законодавства України; тариф на послуги з передачі електричної енергії затверджується НКРЕКП (Регулятором) та оприлюднюється ОСП на своєму офіційному веб-сайті в мережі Інтернет (п.3.1.);
- для розрахунків за цим Договором використовується плановий і фактичний обсяги послуги: 1) плановий обсяг послуги визначається на основі наданих користувачем повідомлень щодо планового обсягу передачі електроенергії на розрахунковий місяць; у разі ненадання або несвоєчасного надання користувачем повідомлень плановим обсягом послуги визначається фактичний обсяг наданої послуги у попередньому розрахунковому періоді; 2) фактичний обсяг послуги в розрахунковому місяці визначається відповідно до розд.ХІ Кодексу СП (п.4.1.);
- розрахунковим періодом за цим Договором є 1 календарний місяць (п.5.1.);
- користувач здійснює розрахунок з ОСП за фактичний обсяг послуги протягом 3 банківських днів з дати та на підставі отриманого акта приймання-передачі послуги, який ОСП надає користувачу протягом перших 11 календарних днів місяця, наступного за розрахунковим. Оплата послуги здійснюється на підставі рахунків, наданих ОСП або самостійно сформованих в електронному вигляді за допомогою "Системи управління ринком" (далі - сервіс), з використанням кваліфікованого електронного підпису тієї особи, яка уповноважена підписувати документи в електронному вигляді, у порядку, визначеному законодавством (пункти 5.5., 5.6.);
- вартість наданої послуги за розрахунковий період визначається на підставі даних, що надаються до 08 числа місяця, наступного за розрахунковим (включно), Адміністратором комерційного обліку;
- коригування обсягів та вартості наданої послуги відповідного розрахункового періоду здійснюється за уточненими даними комерційного обліку, що надається АКО протягом 10 календарних днів з дати проведення процесу врегулювання в сервісі згідно з вимогами Правил ринку;
- акт коригування наданої послуги у відповідному розрахунковому періоді ОСП направляє користувачу. Користувач здійснює підписання акта коригування наданої послуги відповідного розрахункового періоду протягом 3 календарних днів та повертає один примірник підписаного акта ОСП; оплату вартості послуги, що виникла в результаті коригування обсягів та вартості послуг, користувач здійснює протягом 3 банківських днів з дня отримання акта;
- у разі виникнення розбіжностей за отриманим від ОСП за попередній розрахунковий місяць актом приймання-передачі послуги користувач має право оскаржити зазначену в акті приймання-передачі послуги вартість послуги шляхом направлення ОСП повідомлення протягом 5 робочих днів з дня отримання акта; процедура оскарження не звільняє користувача від платіжного зобов`язання у встановлений Договором термін; якщо користувач не надає ОСП повідомлення з обґрунтуванням розбіжностей протягом 5 робочих днів з дня отримання акта приймання-передачі послуги, то вважається, що цей акт прийнятий без розбіжностей.
18. Окружний адміністративний суд міста Києва рішенням від 27.10.2022 у справі №640/27130/21 визнав протиправною та нечинною з моменту прийняття постанову НКРЕКП від 07.02.2020 №360 "Про затвердження Змін до Кодексу системи передачі" в частині змін до пунктів 5.1, 5.3, 5.6 гл.5, пунктів 6.2, 6.5 гл.6 розд.XI, та змін до додатків 5 та 6 Кодексу системи передачі.
19. Шостий апеляційний адміністративний суд постановою від 29.03.2023 рішення Окружного адміністративного суду міста Києва від 27.10.2022 у справі №640/27130/21 змінив шляхом виключення із абз.2 резолютивної частини слів "з моменту прийняття", в іншій частині рішення залишив без змін. Верховний Суд ухвалою від 25.04.2023 відмовив НКРЕКП у відкритті касаційного провадження.
20. Протягом спірного періоду (з 08.02.2020 до вересня 2022 року включно) НЕК "Укренерго" склало та надало ТОВ "Еру Трейдінг":
- акт приймання передачі послуги за лютий 2020 року від 29.02.2020 на суму з ПДВ 2 968 017,91 грн (фактичний обсяг - 15 916,012 МВт/год, ставка тарифу - 155,40 грн) та рахунок-фактуру до нього №0187-02024/04/03/2020 від 04.03.2020;
- акт приймання передачі послуги за березень 2020 року від 31.03.2020 на суму з ПДВ 2 884 260,42 грн (фактичний обсяг - 15 466,862 МВт/год, ставка тарифу - 155,40 грн) та рахунок-фактуру до нього №0187-02024/03/04/2020 від 03.04.2020;
- акт приймання передачі послуги за квітень 2020 року від 30.04.2020 на суму з ПДВ 2 303 176,99 грн (фактичний обсяг - 12 350,799 МВт/год, ставка тарифу - 155,40 грн) та рахунок-фактуру до нього №0187-02024/04/05/2020 від 04.05.2020;
- акт приймання передачі послуги за травень 2020 року від 31.05.2020 на суму з ПДВ 2 593 635,44 грн (фактичний обсяг - 13 908,384 МВт/год, ставка тарифу - 155,40 грн) та рахунок-фактуру до нього №0187-02024/04/06/2020 від 04.06.2020;
- акт приймання передачі послуги за червень 2020 року від 30.06.2020 на суму з ПДВ 2 478 220,92 грн (фактичний обсяг - 13 289,473 МВт/год, ставка тарифу - 155,40 грн) та рахунок-фактуру до нього №0187-02024/03/07/2020 від 03.07.2020;
- акт приймання передачі послуги за липень 2020 року від 31.07.2020 на суму з ПДВ 2 242 802,98 грн (фактичний обсяг - 12 027,043 МВт/год, ставка тарифу - 155,40 грн) та рахунок-фактуру до нього №0187-02024/04/08/2020 від 04.08.2020;
- акт приймання передачі послуги за серпень 2020 року від 31.08.2020 на суму з ПДВ 3 779 648,33 грн (фактичний обсяг - 13 111,214 МВт/год, ставка тарифу - 240,23 грн) та рахунок-фактуру до нього №0187-02024/04/09/2020 від 04.09.2020;
- акт приймання передачі послуги за вересень 2020 року від 30.09.2020 на суму з ПДВ 5 476 251,18 грн (фактичний обсяг - 18 996,556 МВт/год, ставка тарифу - 240,23 грн) та рахунок-фактуру до нього №0187-02024/05/10/2020 від 05.10.2020;
- акт приймання передачі послуги за жовтень 2020 року від 31.10.2020 на суму з ПДВ 3 483 037,69 грн (фактичний обсяг - 12 082,302 МВт/год, ставка тарифу - 240,23 грн) та рахунок-фактуру до нього №0187-02024/04/11/2020 від 04.11.2020;
- акт приймання передачі послуги за листопад 2020 року від 30.11.2020 на суму з ПДВ 4 356 772,56 грн (фактичний обсяг - 15 113,199 МВт/год, ставка тарифу - 240,23 грн) та рахунок-фактуру до нього №0187-02024/04/12/2020 від 04.12.2020;
- акт приймання передачі послуги за грудень 2020 року від 31.12.2020 на суму з ПДВ 11 205 245,64 грн (фактичний обсяг - 29 855,815 МВт/год, ставка тарифу - 312,76 грн) та рахунок-фактуру до нього №0187-02024/04/01/2021 від 04.01.2021;
- акт приймання передачі послуги за січень 2021 року від 31.01.2021 на суму з ПДВ 3 500 364,17 грн (фактичний обсяг - 9 924,030 МВт/год, ставка тарифу - 293,93 грн) та рахунок-фактуру до нього №0187-02024/04/02/2021 від 04.02.2021;
- акт приймання передачі послуги за лютий 2021 року від 28.02.2021 на суму з ПДВ 3 527 688,72 грн (фактичний обсяг - 10 001,499 МВт/год, ставка тарифу - 293,93 грн) та рахунок-фактуру до нього №0187-02024/04/03/2021 від 04.03.2021;
- акт приймання передачі послуги за березень 2021 року від 31.03.2021 на суму з ПДВ 3 266 172,38 грн (фактичний обсяг - 9 260,063 МВт/год, ставка тарифу - 293,93 грн);
- акт приймання передачі послуги за квітень 2021 року від 30.04.2021 на суму з ПДВ 3 182 653,12 грн (фактичний обсяг - 9 023,274 МВт/год, ставка тарифу - 293,93 грн);
- акт приймання передачі послуги за травень 2021 року від 31.05.2021 на суму з ПДВ 2 833 771,49 грн (фактичний обсяг - 8 034,145МВт/год, ставка тарифу - 293,93 грн);
- акт приймання передачі послуги за червень 2021 року від 30.06.2021 на суму з ПДВ 2 854 423,37 грн (фактичний обсяг - 8 092,696 МВт/год, ставка тарифу - 293,93 грн) та рахунок-фактуру до нього №0187-02024/05/07/2021 від 05.07.2021;
- акт приймання передачі послуги за липень 2021 року від 31.07.2021 на суму з ПДВ 1 749 976,09 грн (фактичний обсяг - 4 961,431 МВт/год, ставка тарифу - 293,93 грн) та рахунок-фактуру до нього №0187-02024/04/08/2021 від 04.08.2021;
- акт приймання передачі послуги за серпень 2021 року від 31.08.2021 на суму з ПДВ 1 823 499,04 грн (фактичний обсяг - 5 169,879 МВт/год, ставка тарифу - 293,93 грн) та рахунок-фактуру до нього №0187-02024/06/09/2021 від 06.09.2021;
- акт приймання передачі послуги за вересень 2021 року від 30.09.2021 на суму з ПДВ 1 857 010,94 грн (фактичний обсяг - 5 264,890 МВт/год, ставка тарифу - 293,93 грн) та рахунок-фактуру до нього №0187-02024/05/10/2021 від 05.10.2021;
- акт приймання передачі послуги за жовтень 2021 року від 31.10.2021 на суму з ПДВ 2 312 761,99 грн (фактичний обсяг - 6 557,009 МВт/год, ставка тарифу - 293,93 грн) та рахунок-фактуру до нього №0187-02024/05/11/2021 від 05.11.2021;
- акт приймання передачі послуги за листопад 2021 року від 30.11.2021 на суму з ПДВ 4 050 176,10 грн (фактичний обсяг - 11 482,825 МВт/год, ставка тарифу - 293,93 грн) та рахунок-фактуру до нього №0187-02024/06/12/2021 від 06.12.2021;
- акт приймання передачі послуги за грудень 2021 року від 31.12.2021 на суму з ПДВ 4 591 989,50 грн (фактичний обсяг - 13 018,943 МВт/год, ставка тарифу - 293,93 грн) та рахунок-фактуру до нього №0187-02024/05/01/2022 від 05.01.2022;
- акт приймання передачі послуги за січень 2022 року від 31.01.2022 на суму з ПДВ 6 847 275,50 грн (фактичний обсяг - 16 508,688 МВт/год, ставка тарифу - 345,64 грн) та рахунок-фактуру до нього №0187-02024/04/02/2022 від 04.02.2022;
- акт приймання передачі послуги за лютий 2022 року від 28.02.2022 на суму з ПДВ 11 954 875,90 грн (фактичний обсяг - 28 823,043 МВт/год, ставка тарифу - 345,64 грн) та рахунок-фактуру до нього №0187-02024/04/03/2022 від 04.03.2022;
- акт приймання передачі послуги за березень 2022 року від 31.03.2022 на суму з ПДВ 2 009 429,84 грн (фактичний обсяг - 4 844,708 МВт/год, ставка тарифу - 345,64 грн) та рахунок-фактуру до нього №0187-02024/04/04/2022 від 04.04.2022;
- акт приймання передачі послуги за квітень 2022 року від 30.04.2022 на суму з ПДВ 1 546 626,32 грн (фактичний обсяг - 3 728,895 МВт/год, ставка тарифу - 345,64 грн) та рахунок-фактуру до нього №0187-02024/04/05/2022 від 04.05.2022;
- акт приймання передачі послуги за травень 2022 року від 31.05.2022 на суму з ПДВ 456 927,92 грн (фактичний обсяг - 1 101,647 МВт/год, ставка тарифу - 345,64 грн) та рахунок-фактуру до нього №0187-02024/06/06/2022 від 06.06.2022;
- акт приймання передачі послуги за червень 2022 року від 30.06.2022 на суму з ПДВ 667 684,40 грн (фактичний обсяг - 1 609,778 МВт/год, ставка тарифу - 345,64 грн) та рахунок-фактуру до нього №0187-02024/06/07/2022 від 06.07.2022;
- акт приймання передачі послуги за липень 2022 року від 31.07.2022 на суму з ПДВ 6 006 520,86 грн (фактичний обсяг - 14 481,640 МВт/год, ставка тарифу - 345,64 грн) та рахунок-фактуру до нього №0187-02024/05/08/2022 від 05.08.2022;
- акт приймання передачі послуги за серпень 2022 року від 31.08.2022 на суму з ПДВ 5 701 032,61 грн (фактичний обсяг - 13 745,112 МВт/год, ставка тарифу - 345,64 грн) та рахунок-фактуру до нього №0187-02024/05/09/2022 від 05.09.2022;
- акт приймання передачі послуги за вересень 2022 року від 30.09.2022 на суму з ПДВ 1 126 961,57 грн (фактичний обсяг - 2 717,089 МВт/год, ставка тарифу - 345,64 грн) та рахунок-фактуру до нього №0187-02024/05/10/2022 від 05.10.2022.
21. НЕК "Укренерго" також склало акти коригування, а саме:
- акт коригування від 23.09.2020 до акту від 29.02.2020 на суму з ПДВ 2 857 101,66 грн (фактичний обсяг - 15 321,223 МВт/год, ставка тарифу - 155,40 грн);
- акт коригування від 29.09.2020 до акту від 31.03.2020 на суму з ПДВ 2 829 329,39 грн (фактичний обсяг - 15 172,294 МВт/год, ставка тарифу - 155,40 грн);
- акт коригування від 02.11.2020 до акту від 30.04.2020 на суму з ПДВ 2 120 082,36 грн (фактичний обсяг - 11 368,953 МВт/год, ставка тарифу - 155,40 грн);
- акт коригування від 17.11.2020 до акту від 31.05.2020 на суму з ПДВ 2 372 603,32 грн (фактичний обсяг - 12 723,098 МВт/год, ставка тарифу - 155,40 грн);
- акт коригування від 25.11.2020 до акту від 30.06.2020 на суму з ПДВ 2 678 650,01 грн (фактичний обсяг - 14 364,275 МВт/год, ставка тарифу - 155,40 грн);
- акт коригування від 21.12.2020 до акту від 31.07.2020 на суму з ПДВ 2 399 100,64 грн (фактичний обсяг - 12 865,190 МВт/год, ставка тарифу - 155,40 грн);
- акт коригування від 18.01.2021 до акту від 31.08.2020 на суму з ПДВ 3 471 641,28 грн (фактичний обсяг - 12 042,769 МВт/год, ставка тарифу - 240,23 грн);
- акт коригування від 19.02.2021 до акту від 30.09.2020 на суму з ПДВ 5 584 774,98 грн (фактичний обсяг - 19 373,014 МВт/год, ставка тарифу - 240,23 грн);
- акт коригування від 16.08.2021 до акту від 31.10.2020 на суму з ПДВ 3 428 533,63 грн (фактичний обсяг - 11 893,233 МВт/год, ставка тарифу - 240,23 грн);
- акт коригування від 20.09.2021 до акту від 30.11.2020 на суму з ПДВ 4 263 205,94 грн (фактичний обсяг - 14 788,626 МВт/год, ставка тарифу - 240,23 грн);
- акт коригування від 27.09.2021 до акту від 31.12.2020 на суму з ПДВ 11 437 268,77 грн (фактичний обсяг - 30 474,029 МВт/год, ставка тарифу - 312,76 грн);
- акт коригування від 20.10.2021 до акту від 31.01.2021 на суму з ПДВ 3 306 353,78 грн (фактичний обсяг - 9 373,983 МВт/год, ставка тарифу - 293,93 грн);
- акт коригування від 29.10.2021 до акту від 28.02.2021 на суму з ПДВ 3 428 455,96 грн (фактичний обсяг - 9 720,160 МВт/год, ставка тарифу - 293,93 грн);
- акт коригування від 17.11.2021 до акту від 31.03.2021 на суму з ПДВ 3 181 395,68 грн (фактичний обсяг - 9 019,709 МВт/год, ставка тарифу - 293,93 грн);
- акт коригування від 17.12.2021 до акту від 30.04.2021 на суму з ПДВ 2 792 688,54 грн (фактичний обсяг - 7 917,669 МВт/год, ставка тарифу - 293,93 грн);
- акт коригування від 29.12.2021 до акту від 31.05.2021 на суму з ПДВ 2 516 030,45 грн (фактичний обсяг - 7 133,304 МВт/год, ставка тарифу - 293,93 грн);
- акт коригування від 30.12.2021 до акту від 30.06.2021 на суму з ПДВ 2 795 648,18 грн (фактичний обсяг - 7 926,060 МВт/год, ставка тарифу - 293,93 грн);
- акт коригування від 28.01.2022 до акту від 31.07.2021 на суму з ПДВ 1 497 990,14 грн (фактичний обсяг - 4 247,015 МВт/год, ставка тарифу - 293,93 грн);
- акт коригування від 21.02.2022 до акту від 31.08.2021 на суму з ПДВ 1 966 369,48 грн (фактичний обсяг - 5 574,937 МВт/год, ставка тарифу - 293,93 грн);
- акт коригування від 21.03.2022 до акту від 30.09.2021 на суму з ПДВ 1 929 930,38 грн (фактичний обсяг - 5 471,627 МВт/год, ставка тарифу - 293,93 грн);
- акт коригування від 19.05.2022 до акту від 31.10.2021 на суму з ПДВ 2 429 661,95 грн (фактичний обсяг - 6 888,437 МВт/год, ставка тарифу - 293,93 грн);
- акт коригування від 30.05.2022 до акту від 30.11.2021 на суму з ПДВ 4 273 875,29 грн (фактичний обсяг - 12 117,044 МВт/год, ставка тарифу - 293,93 грн);
- акт коригування від 16.06.2022 до акту від 31.12.2021 на суму з ПДВ 4 562 348,30 грн (фактичний обсяг - 12 934,906 МВт/год, ставка тарифу - 293,93 грн);
- акт коригування від 29.06.2022 до акту від 31.01.2022 на суму з ПДВ 6 877 855,93 грн (фактичний обсяг - 16 582,417 МВт/год, ставка тарифу - 345,64 грн);
- акт коригування від 27.07.2022 до акту від 28.02.2022 на суму з ПДВ 11 989 520,22 грн (фактичний обсяг - 28 906,570 МВт/год, ставка тарифу - 345,64 грн);
- акт коригування від 18.08.2022 до акту від 31.03.2022 на суму з ПДВ 1 727 076,53 грн (фактичний обсяг - 4 163,958 МВт/год, ставка тарифу - 345,64 грн);
- акт коригування від 20.09.2022 до акту від 30.04.2022 на суму з ПДВ 1 545 974,30 грн (фактичний обсяг - 3 727,323 МВт/год, ставка тарифу - 345,64 грн);
- акт коригування від 20.10.2022 до акту від 31.05.2022 на суму з ПДВ 481 547,30 грн (фактичний обсяг - 1 161,004 МВт/год, ставка тарифу - 345,64 грн);
- акт коригування від 18.11.2022 до акту від 30.06.2022 на суму з ПДВ 672 765,72 грн (фактичний обсяг - 1 622,029 МВт/год, ставка тарифу - 345,64 грн);
- акт коригування від 29.11.2022 до акту від 31.07.2022 на суму з ПДВ 6 088 746,96 грн (фактичний обсяг - 14 679,886 МВт/год, ставка тарифу - 345,64 грн);
- акт коригування від 21.12.2022 до акту від 31.08.2022 на суму з ПДВ 5 719 110,70 грн (фактичний обсяг - 13 788,698 МВт/год, ставка тарифу - 345,64 грн).
22. ТОВ "Еру Трейдінг" послуги, надані відповідно до цих актів, прийняло та повністю оплатило, що підтверджується платіжними дорученнями.
23. ТОВ "Еру Трейдінг" неодноразово зверталося до НЕК "Укренерго" з листами, в яких вказувало на неправомірність дій НЕК "Укренерго" щодо нарахування вартості послуги з експорту/імпорту електричної енергії та включення вартості вказаної послуги до первинних документів, якими оформлюється надання послуг з передачі електричної енергії, а також просило усунути це порушення.
24. НЕК "Укренерго" у відповідь обґрунтовувало правомірність спірних нарахувань та просило ТОВ "Еру Трейдінг" оплачувати виставлені рахунки.
Короткий зміст позовних вимог
25. ТОВ "Еру Трейдінг" звернулося до Господарського суду міста Києва з позовною заявою (із урахуванням заяви про збільшення розміру позовних вимог) до НЕК "Укренерго" про зобов`язання відповідача припинити дії, спрямовані на нарахування послуг з передачі електричної енергії щодо експорту електричної енергії позивачу за Договором і включення вартості та обсягу послуг з передачі електричної енергії при здійсненні експорту електричної енергії у первинні документи, якими оформлюється надання послуг з передачі електричної енергії, та стягнення з відповідача на свою користь 27 707 658,75 грн.
26. Позовні вимоги обґрунтовані тим, що внаслідок неправомірних дій відповідача, які він не припиняє (триваюче правопорушення), спрямованих на включення до первинних документів за Договором вартості та обсягу послуг з передачі електричної енергії при експорті електричної енергії, відповідач порушує право позивача на отримання послуг в передбаченому договором та законодавством України обсязі, а також неправомірно не повертає позивачу переплату за Договором.
Короткий зміст рішень судів першої та апеляційної інстанцій
27. Господарський суд міста Києва рішенням від 10.05.2023, залишеним без змін постановою Північного апеляційного господарського суду від 20.02.2024, позов задовольнив частково:
1) зобов`язав НЕК "Укренерго" припинити дії, спрямовані на нарахування послуг з передачі електричної енергії ТОВ "Еру Трейдінг" за Договором при здійсненні експорту електричної енергії до країн - сторін Договору про заснування Енергетичного Співтовариства, а також до країн - членів Європейського Союзу і Європейського співтовариства з атомної енергії та включення вартості та обсягу послуг з передачі електричної енергії при здійсненні експорту електричної енергії до країн - сторін Договору про заснування Енергетичного Співтовариства, а також до країн - членів Європейського Союзу і Європейського співтовариства з атомної енергії у первинні документи, якими оформлюється надання послуг з передачі електричної енергії за Договором;
2) стягнув з НЕК "Укренерго" на користь ТОВ "Еру Трейдінг" 26 887 248,06 грн безпідставно набутих коштів;
3) в іншій частині позову відмовив.
28. Рішення судів попередніх інстанцій обґрунтовані, зокрема, таким:
- нарахування плати за послуги з передачі експортованих обсягів електроенергії порушує міжнародні зобов`язання України перед сторонами Договору про заснування Енергетичного Співтовариства, Європейським Союзом і Європейським співтовариством з атомної енергії; тому є неправомірними дії відповідача щодо нарахування обсягів та вартості послуг з передачі електричної енергії при здійсненні позивачем експорту електричної енергії до країн - сторін Договору про заснування Енергетичного Співтовариства, а також до країн - членів Європейського Союзу і Європейського співтовариства з атомної енергії;
- позивач експортував електричну енергію не тільки до країн - сторін Договору про заснування Енергетичного Співтовариства, але й до республіки білорусь, яка не є стороною Договору про заснування Енергетичного Співтовариства та не є членом Європейського Союзу і Європейського співтовариства з атомної енергії, а тому обов`язок позивача, як електропостачальника, запроваджений із прийняттям постанови НКРЕКП від 07.02.2020 №360, оплачувати послуги з передачі електричної енергії щодо якої здійснюється експорт до країн, які не є сторонами Договору про заснування Енергетичного Співтовариства та не є членами Європейського Союзу і Європейського співтовариства з атомної енергії, не порушує жодних міжнародних зобов`язань України;
- неправомірні дії відповідача порушують охоронюваний законом інтерес позивача на отримання послуг за договором без включення обсягів послуг з експорту й, як наслідок, задовольнив позовні вимоги в частині зобов`язання відповідача припинити дії, спрямовані на нарахування послуг з передачі електричної енергії позивачу за Договором при здійсненні експорту електричної енергії до країн - сторін Договору про заснування Енергетичного Співтовариства, а також до країн - членів Європейського Союзу і Європейського співтовариства з атомної енергії та включення вартості та обсягу послуг з передачі електричної енергії при здійсненні експорту електричної енергії до цих країн у первинні документи, якими оформлюється надання послуг з передачі електричної енергії;
- позовна вимога про стягнення з відповідача безпідставно набутих коштів у розмірі 27 707 658,75 грн підлягає частковому задоволенню на суму 26 887 248,06 грн, яка розрахована з огляду на обсяги експортованої позивачем електричної енергії у лютому 2020 року - вересні 2022 року та тарифу на послуги з передачі електричної енергії, чинного в кожний розрахунковий період; в іншій частині у позові необхідно відмовити, оскільки нарахування плати за послуги з передачі при експорті електричної енергії до республіки білорусь є обґрунтованим.
Короткий зміст вимог та доводів касаційної скарги, відзиву на касаційну скаргу, інших заяв учасників справи
29. 18.03.2024 НЕК "Укренерго" через систему "Електронний суд" звернулося до Верховного Суду з касаційною скаргою на рішення Господарського суду міста Києва від 10.05.2023 та постанову Північного апеляційного господарського суду від 20.02.2024, в якій просить їх скасувати в частині задоволених позовних вимог та ухвалити в цій частині нове рішення про відмову у позові.
30. Скаржник у касаційній скарзі як на підставу касаційного оскарження посилається на п.1 ч.2 ст.287 Господарського процесуального кодексу України (далі - ГПК) та, зокрема, зазначає:
1) суди неправильно застосували норми матеріального права, зокрема, застосували статті 41, 67 Договору про заснування Енергетичного Співтовариства, ст.31 Угоди про асоціацію між Україною, з однієї сторони, та Європейським Союзом, Європейським співтовариством з атомної енергії і їхніми державами-членами, з іншої сторони, ст.1 Закону "Про державний кордон", гл.1.7 розд.І Правил ринку, що не підлягали застосуванню;
2) суди не застосували п.60 ч.1 ст.1, п.12, 13, 15 ч.2 ст.3, ч.2 ст.7, ч.1 ст.22, п.1-3 ч.1 ст.33, п.7 ч.2 ст.57 Закону "Про ринок електричної енергії", п.1.3 гл.1 і п.5.1 гл.5 розд.XI Кодексу системи передачі, що підлягали застосуванню;
3) суди порушили норми процесуального права, не забезпечивши повного і всебічного встановлення обставин справи, не врахувавши обрання позивачем неналежного способу захисту (всупереч статтям 3, 15, 16 Цивільного кодексу України, ст.20 Господарського кодексу України, ст.50, ч.2 ст.80, ст.86, ч.1, 5, 6, 8 ст.91, ст.236, 238 ГПК).
31. Скаржник, зокрема, вказує, що:
- у постановах від 24.09.2019 у справі №910/5320/17, від 14.08.2018 у справі №910/23369/17, від 26.06.2018 у справі №344/4113/15-а, від 10.06.2020 у справі №910/1664/19 Верховний Суд дійшов висновку, що вимога "заборонити вчиняти певні дії в майбутньому" не може бути задоволена, оскільки захисту підлягає тільки порушене право; в оскаржуваних рішеннях суди не врахували, що позовні вимоги не обмежуються жодним періодом; фактично вимога позивача стосується прав, які ще не могли бути порушеними, а тому підстави для її задоволення відсутні;
- застосування конкретного способу захисту цивільного права залежить як від змісту права чи інтересу, за захистом якого звернулася особа, так і від характеру його порушення, невизнання або оспорення; такі право чи інтерес мають бути захищені судом у спосіб, який є ефективним; суд повинен відмовляти у задоволенні позовної вимоги, яка не відповідає ефективному способу захисту права чи інтересу (постанови Великої Палати Верховного Суду та Верховного Суду від 05.06.2018 у справі №338/180/17, від 11.09.2018 у справі №905/1926/16, від 30.01.2019 у справі №569/17272/15-ц, від 07.11.2018 у справі №488/5027/14-ц, від 24.09.2019 у справі №910/5320/17);
- у постанові від 20.11.2020 у справі №212/116/17-ц Верховний Суд дійшов висновку, що рішення Суду Європейського Союзу не є джерелом права національної правової системи України; попри наведене суди в оскаржуваних рішенні та постанові посилались на рішення Суду Європейського Союзу; у постанові від 08.09.2021 у справі №640/3041/20 Верховний Суд дійшов висновку, що повідомлення, які містяться в листах Секретаріату Енергетичного Співтовариства носять лише рекомендаційний та інформативний характер тощо (пункти 40, 42-42 постанови);
- суди в оскаржуваних рішеннях дійшли двох протилежних думок щодо неправомірності застосування постанови НКРЕКП від 07.02.2020 №360 відносно країн Європейського Союзу, проте правомірним відносно країн, що не входять до Європейського Союзу; у той же час, нормативно-правове регулювання України для учасників ринку, що отримують послуги з передачі електричної енергії, є єдиним та здійснюється на підставі одних умов Договору;
- Директива 2003/54/ЄС не зазначена у ст.2 Закону "Про ринок електричної енергії" серед актів, практика застосування яких береться до уваги при застосуванні норм Закону; як зазначено в абз.2 ч.1 ст.2 Закону "Про ринок електричної енергії", Директива 2003/54/ЄС скасована Директивою 2009/72/ЄС;
- позов не підлягав задоволенню як через його безпідставність, так і у зв`язку з необранням позивачем належного та ефективного способу захисту прав; зазначені обставини не враховано судами в оскаржуваних рішеннях (посилається на постанови від 24.09.2019 у справі №910/5320/17, від 24.05.2017 у справі №6-951цс16; від 24.05.2017 у справі №752/13578/13-ц, від 26.06.2018 у справі №344/4113/15-а, від 10.06.2020 №910/1664/19, від 07.04.2020 у справі №914/867/19, від 28.05.2020 у справі №917/750/19, від 02.06.2020 у справі №910/2354/19, від 05.08.2019 у справі №922/2856/18, від 06.02.2020 у справі №904/4036/18).
32. 18.05.2024 надійшов відзив ТОВ "Еру Трейдінг" на касаційну скаргу, у якому просить залишити її без задоволення, а оскаржувані рішення - без змін. У відзиві, зокрема, зазначає: