ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
02 липня 2024 року
м. Київ
cправа № 914/2450/22(914/2525/23)
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Васьковський О.В. - головуючий, Білоус В.В., Погребняк В.Я.,
за участю секретаря судового засідання Аліференко Т. В.
розглянув касаційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "БНК-УКРАЇНА" в особі ліквідатора арбітражного керуючого Коваля Віталія Валерійовича
на постанову Західного апеляційного господарського суду від 18.04.2024 (в частині відмови у задоволенні позову)
у справі за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "БНК-Україна"
до Товариства з обмеженою відповідальністю "ІНТЕР-ФУД-ЕНЕРДЖІ"
про стягнення 4 558 917,43 грн
у межах справи №914/2450/22
за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "БЕЛ-ПЕТРОЛ ТРЕЙДІНГ"
про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "БНК-УКРАЇНА"
Учасники справи:
ТОВ "БНК-Україна": Коваль В. В. (ліквідатор);
ТОВ "ІНТЕР-ФУД-ЕНЕРДЖІ": Орехівська Л. М. (адв.);
1. Стислий зміст заявлених вимог
1.1. 18.08.2023 ліквідатор ТОВ "БНК-УКРАЇНА" подав позов про стягнення з ТОВ "ІНТЕР-ФУД-ЕНЕРДЖІ" заборгованості за договором поставки, яка складається з 2807201,14 грн основного боргу, 91137,90 грн 3% річних, 273824,68 грн інфляційних втрат та 1386753,71 грн пені. Також позивач просив суд визначити Органу (особі), що здійснюватиме примусове виконання рішення (в тому числі приватному виконавцю) право нараховувати 3% річних за формулою: сума 3% річних = С х 3 х Д : 365 : 100 (С - сума заборгованості, Д - кількість днів прострочення): - на суму боргу 2807201,14 грн за період з 19.08.2023 до моменту виконання рішення суду ТОВ "ІНТЕР-ФУД-ЕНЕРДЖІ".
1.2. Позовні вимоги обґрунтовані тим, що відповідачем не виконано умови додаткових угод до договору поставки в частині оплати остаточної ціни за поставлений товар, що призвело до виникнення заборгованості.
2. Стислий зміст рішення суду першої інстанції
2.1. Рішенням Господарського суду Львівської області від 18.10.2023 позов задоволено повністю:
- присуджено до стягнення з відповідача на користь позивача 2807201,14 грн основного боргу, 91137,90 грн 3% річних, 273 824,68 грн втрат від інфляції, 1386753,71 грн пені та 58641,65 грн судового збору;
- органу (особі), що здійснюватиме примусове виконання рішення (в тому числі приватному виконавцю) право нараховувати 3% річних за формулою: сума 3% річних = С х 3 х Д : 365 : 100 (С - сума заборгованості, Д - кількість днів прострочення): - на суму боргу 2807201,14 грн за період з 19.08.2023 до моменту виконання рішення суду ТОВ "ІНТЕР-ФУД-ЕНЕРДЖІ";
- роз`яснено органу (особі), що здійснюватиме примусове виконання рішення суду, що у випадку часткової сплати відповідачем суми основного боргу, нарахування 3% річних повинно здійснюватися на залишок заборгованості (залишок основного боргу).
2.2. За висновком суду, позивачем доведено факт поставки товару, однак в матеріалах справи відсутні докази сплати відповідачем суми остаточної ціни за отриманий товар. Відтак обґрунтованим та правомірним є нарахування позивачем 3% річних, інфляційних втрат та пені, розрахунок яких судом перевірено і він є арифметично правильним.
3. Встановлені судом першої інстанції фактичні обставини справи
3.1. 14.12.2020 між ТОВ "БНК-УКРАЇНА" (постачальник) та ТОВ "ІНТЕР-ФУД-ЕНЕРДЖІ" (покупець) укладено Договір №417-ДТ-20/Д поставки товару (далі - Договір поставки), за умовами якого передбачалося наступне:
- постачальник зобов`язується передати у власність Покупця, а Покупець зобов`язується прийняти та оплатити у період: з січня 2021 року по грудень 2021 року нафтопродукти, надалі - "Товар", паливо дизельне ДТ-Л-К5, сорт С/ паливо дизельне ДТ-3-К5, сорт F (з поліпшеними температурними характеристиками у період січень 2021 - березень 2021 p., листопад 2021 - грудень 2021. р. гранична температура фільтрування не вище "-26" °С, гранична температура помутніння не вище "-16" °С) виробництва ВАТ "Мозирський НПЗ" (Республіка Білорусь) у кількості до 6 000 (шість тисяч) тонн (+/-10 % в опціоні Постачальника) (пункт 1.1);
- кількість Товару в конкретній партії, опціон, термін поставки, ціна та вартість кожної узгодженої до поставки партії Товару визначаються відповідними Додатковими угодами, які є невід`ємною частиною Договору і укладаються Сторонами на місячний період в порядку, передбаченому п.1.1.2 Договору, якщо інше не буде погоджено сторонами (абз.2 підпункту 1.1.1);
- ціна по кожній партії товару є попередньою, згідно з Додатковою угодою, і остаточною згідно з Доповненням до відповідної Додаткової угоди (пункт 2.7);
- розрахунок остаточної ціни за поставлений Товар здійснюється після поставки узгодженої партії Товару і закінчення коригувального періоду, що зазначені у Додатковій угоді, та формується в місяці, коли стали відомі всі складові остаточної ціни, і оформляється сторонами Доповненням до відповідної Додаткової угоди (пункт 2.8);
- в якості запобіжного заходу покупець зобов`язався перерахувати на рахунок Постачальника грошову суму у розмірі, виходячи з 10 евро за тону, що є "контрактним забезпеченням" за договором та сплачується протягом 3 банківських днів з моменту виставлення рахунку Постачальником або стягується в безспірному порядку на користь Постачальника (пункти 2.17, 2.18);
- попередня ціна визначається і фіксується сторонами в Додатковій угоді. Оплата за товар покупцем за попередньою ціною є однією з умов для початку поставки Товару Постачальником. Остаточна ціна на Товар, що поставляється за цим Договором, визначається в гривнях за метричну тону за формулою визначеною в п.2.14 Договору. Аналогічні положення викладені в п. 9 Додаткової угоди № 15 та № 16.
3.2. Згідно з платіжною інструкцією №725 від 29.12.2020 відповідачем (покупцем) сплачено контрактне забезпечення в розмірі 173229 грн без ПДВ, що також підтверджується актом звіряння між сторонами за грудень 2021.
3.3. Відповідно до пункту 2.21 Договору поставки зазначена сума або зараховується у вартість поставленого товару або повертається в повному обсязі за умови повного виконання зобов`язання.
3.4. За умовами пункту 1 Додаткової угоди №15 до Договору поставки постачальник зобов`язується передати у власність, а покупець прийняти паливо дизельне ДП-З-К5, сорт F виробництва ВАТ "Мозирський НПЗ" (далі - товар) та оплатити його за попередньою ціною і в обсягах, визначених в таблиці п.1 Додаткової угоди №15.
3.5. В абз. 2 п. 3 Додаткової угоди №15 визначено, що розрахунок остаточної ціни за поставлений товар здійснюється після поставки узгодженої партії Товару і закінчення коригувального періоду, що зазначені у Додатковій угоді, і формується в місяці, коли стали відомі всі складові остаточної ціни та оформляється сторонами Доповненням до відповідної Додаткової угоди.
3.6. За Додатковою угодою №15 ТОВ "БНК-УКРАЇНА" здійснено поставку товару на користь ТОВ "ІНТЕР-ФУД-ЕНЕРДЖІ" в загальному обсязі 691 т, а ТОВ "ІНТЕР-ФУД-ЕНЕРДЖІ" здійснено оплату в розмірі 23 038 596 грн відповідно до платіжної інструкції №2112 від 02.02.2022 на підставі рахунку на оплату №171 від 01.02.2022.
3.7. Згідно з Доповненням №1 від 16.03.2023 до Додаткової угоди №15 від 26.01.2022 до Договору поставки ТОВ "БНК-Україна" (постачальник) передав ТОВ "ІНТЕР-ФУД-ЕНЕРДЖІ" (покупцю) дизельне паливо ДТ-3-К5, сорт F у власність, а покупець прийняв та зобов`язується його оплатити за остаточною ціною 25043440,36 грн. Вказане доповнення 16.03.2023 підписане уповноваженими особами сторін та скріплене печатками юридичних осіб.
3.8. Відтак, заборгованість ТОВ "ІНТЕР-ФУД-ЕНЕРДЖІ" перед ТОВ "БНК-УКРАЇНА" за Додатковою угодою № 15 становить 2004844,36 грн.
3.9. Відповідно до п.1 Додаткової угоди №16 до Договору поставки постачальник зобов`язується передати у власність, а покупець прийняти паливо дизельне ДП-З-К5, сорт F виробництва білоруських НПЗ (далі - товар) та оплатити його за попередньою ціною і в обсягах, визначених в таблиці п. 1 Додаткової угоди №16.
3.10. Згідно з абз.2 п.3 Додаткової угоди №16 розрахунок остаточної ціни за поставлений товар здійснюється після поставки узгодженої партії товару і закінчення коригувального періоду, що зазначені у Додатковій угоді, і формується в місяці, коли стали відомі всі складові остаточної ціни та оформляється тторонами Доповненням до відповідної Додаткової угоди. Остаточна ціна партії товару за Додатковою угодою №16 становить 17431795,88 грн.
3.11. За Додатковою угодою №16 ТОВ "БНК-УКРАЇНА" здійснило поставку товару на користь ТОВ "ІНТЕР-ФУД-ЕНЕРДЖІ" в загальному обсязі 481,65 т, а ТОВ "ІНТЕР-ФУД-ЕНЕРДЖІ" здійснило оплату в розмірі 16456140 грн відповідно до платіжної інструкції № 2111 від 02.02.2022 на підставі рахунку на оплату №172 від 01.02.2022.
3.12. Відповідно до Доповнення №1 до Додаткової угоди №16 від 26.01.2022 до Договору поставки ТОВ "БНК-Україна" (постачальник) передав ТОВ "ІНТЕР-ФУД-ЕНЕРДЖІ" (покупцю) дизельне паливо ДТ-3-К5, сорт F у власність, а покупець прийняв та зобов`язується його оплатити за остаточною ціною 17431795,88 грн. Вказане доповнення підписане 16.03.2022 уповноваженими особами сторін та скріплене печатками юридичних осіб.
3.13. Відтак, заборгованість ТОВ "ІНТЕР-ФУД-ЕНЕРДЖІ" перед ТОВ "БНК-УКРАЇНА" за Додатковою угодою № 16 становить 975 655,88 грн.
3.14. У позові ліквідатор вказував про те, що загальний розмір заборгованості ТОВ "ІНТЕР-ФУД-ЕНЕРДЖІ" перед ТОВ "БНК-УКРАЇНА" за Додатковою угодою № 15 та Додатковою угодою № 16 становить 2980500,24 грн. Однак в подальшому ним було встановлено, що відповідачем сплачено на користь позивача забезпечувальний платіж в сумі 173299 грн, тому позивачем на вказану суму зменшено позовні вимоги і відповідно заявлено до стягнення основний борг у сумі 2807201,14 грн.
3.15. Матеріалами справи встановлено, а відповідачем не спростовано факт виконання ТОВ "БНК-УКРАЇНА" умов Договору поставки в рамках Додаткових угод №15 та №16 щодо поставки товару повністю.
3.16. Відповідачем здійснено оплату товару у розмірі 39494736 грн, а отримано, враховуючи остаточну вартість, товар на суму 42475236,24 грн. Оскільки доказів сплати відповідачем 2807201,14 грн не надано, суд дійшов висновку про обґрунтованість позовних вимог в частині стягнення з відповідача основного боргу у вказаній сумі.
3.17. Крім основного боргу, за прострочення виконання грошових зобов`язань позивач просив стягнути з відповідача:
- 3% річних за період з 20.07.2022 по 18.08.2023 у розмірі 91137,90 грн;
- інфляційні втрати за період з 20.07.2022 по 18.08.2023 у розмірі 273824,68 грн;
- пеню у розмірі 0,05% в день, але не більше подвійної облікової ставки НБУ за період з 20.07.2022 по 07.09.2022 у розмірі 70180,03 грн;
- пеню за несвоєчасне виконання зобов`язань у розмірі 2% в день, але не більше подвійної облікової ставки НБУ за період з 08.09.2022 по 18.08.2023 у розмірі 1316573,38 грн.
3.18. Судом перевірено розрахунок позивача заявлених до стягнення сум 3% річних та інфляційних втрат, визнано його арифметично правильним та обґрунтованим, а вимоги в цій частині такими, що підлягають задоволенню.
3.19. В частини вимог про стягнення пені, судом враховано умови Договору поставки, згідно з якими:
- у разі порушення покупцем терміну перерахування грошових коштів, що узгоджений сторонами в Договорі та відповідній Додатковій угоді, покупець зобов`язаний на вимогу постачальника сплатити пеню в розмірі до 0,05% від несплаченої вчасно суми за кожен календарний день прострочення оплати, включаючи день зарахування грошових коштів на розрахунковий рахунок постачальника, а при простроченні платежу понад 50 (п`ятдесят) банківських днів від дати відвантаження - розмір пені становить 2% від несплаченої вчасно суми за кожен календарний день прострочення оплати (підпункт 4.2.2 пункту 4.2);
- сторони узгодили, що до нарахування штрафних санкцій діє подовжений строк нарахування 3 (три) роки. Також, Сторонами погоджено, що строк позовної давності по стягненню штрафних санкцій становить 3 (три) роки (пункт 4.4.).
3.20. Перевіривши розрахунки позивача щодо стягнення пені, суд визнав їх арифметично правильними та такими, що відповідають умовам Договору поставки, і задовольнив вимоги позивача в цій частині.
3.21. В частині вимог позивача щодо визначення органу (особі), що здійснюватиме примусове виконання рішення (в тому числі приватному виконавцю) права нараховувати 3% річних за формулою: сума 3% річних = С х 3 х Д : 365 : 100 (С - сума заборгованості, Д - кількість днів прострочення): - на суму боргу 2807201,14 грн за період з 19.08.2023 до моменту виконання рішення суду відповідачем, судом враховано положення частини 10 статті 238 ГПК України, що носять диспозитивний характер та надають право виключно суду вирішувати питання доцільності застосування механізму стягнення відсотків, пені. Вимога позивача про зазначення в рішенні про нарахування відповідних відсотків або пені до моменту виконання рішення за своєю правовою природою є клопотанням заявленим до суду, задоволення якого убезпечує позивача від повторних звернень з вимогами про стягнення нарахування після ухвалення рішення.
4. Стислий зміст рішення суду апеляційної інстанції
4.1. Постановою Західного апеляційного господарського суду від 18.04.2024 скасовано рішення місцевого господарського суду від 18.10.2023 в частині стягнення 78 224,64 грн 3% річних, 273824,68 грн інфляційних втрат та 1205968,04 грн пені. У цій частині прийняти нове рішення про відмову у позові. У решті судове рішення залишено без змін.
4.2. Скасовуючи рішення, апеляційний господарський суд зазначив про відсутність договірного узгодження остаточної ціни товару і, як наслідок, неможливість встановлення початку періоду виникнення заборгованості. При цьому, апеляційний суд погодився з висновком суду першої інстанції про обґрунтованість позовних вимог в частині стягнення з відповідача основного боргу на загальну суму 2807201,14 грн, вказавши водночас, що строк оплати згідно з умовами Договорів не настав, але відповідачем вказане не заперечується, а станом на день ухвалення цієї постанови ще й сплачено.
5. Встановлені судом апеляційної інстанції обставини справи
5.1. Відповідно до п.2.7 Договору поставки ціна по кожній партії товару є попередньою, згідно з додатковою угодою, і остаточною, згідно з доповненнями до відповідної угоди. Попередня ціна визначається і фіксується сторонами у додатковій угоді. Оплата за товар покупцем за попередньою ціною є однією з умов для початку поставки товару постачальником.
5.2. Пункт 2.3 Договору поставки та пункт 2 додаткових угод визначають умови оплати. Так, 100% передоплати здійснюється протягом п`яти банківських днів від дати виставлення продавцем рахунку на оплату узгодженої місячної партії товару.
5.3. Відповідно до пункту 2.8 Договору поставки та пункту 2 додаткових угод розрахунок остаточної ціни за поставлений товар здійснюється після поставки узгодженої партії товару і закінчення коригувального періоду, що зазначені у додатковій угоді, та формується в місяці, коли стали відомі всі складові остаточної ціни, і оформляється сторонами доповненням до відповідної додаткової угоди.
5.4. За умовами пункту 3.15 Договору поставки щомісяця, в термін до 18 числа кожного місяця та/або після відвантаження в повному обсязі місячної партії товару та формування остаточної ціни, постачальник складає в двох екземплярах акт звіряння взаєморозрахунків, який підписується уповноваженою особою і завіряється круглою печаткою постачальника, та надсилає його електронним поштовим відправленням з подальшим направленням покупцю за допомогою поштового відправлення відповідно до п.9.9 та п. 9.11 договору.
5.5. Покупець не пізніше 2 (двох) робочих днів від дати отримання акту звірки взаєморозрахунків на електронну поштову адресу зобов`язаний забезпечити його підписання уповноваженою особою, завірити круглою печаткою та надіслати постачальнику електронним поштовим відправленням з подальшим поштовим відправленням за допомогою поштового відправлення відповідно до п.9.9 та п. 9.11 договору (абзац 3).
5.6. Покупець має право в ті ж терміни надіслати свої заперечення щодо надісланого постачальником акту звірки взаєморозрахунків.
5.7. Згідно з пп."а" пункту 3.16 Договору поставки у разі, якщо за результатами звіряння буде встановлено, що сума здійсненої оплати за товар недостатня для покриття (оплати) остаточної вартості поставленого товару, покупець зобов`язаний протягом 5 (п`яти) банківських днів з дня підписання сторонами акта звіряння взаєморозрахунків перерахувати суму нестачі. Датою підписання акту звірки взаєморозрахунків є дата підписання його покупцем.
5.8. Якщо протягом терміну, зазначеного в абзаці третьому цього пункту, покупець не надасть постачальнику підписаний акт звірки взаєморозрахунків або свої обґрунтовані заперечення по ньому, акт вважається узгодженим сторонами. Датою підписання акту взаєморозрахунків в такому випадку є дата, не пізніше якої він підлягав розгляду покупцем.
5.9. Задовольняючи позовні вимоги про стягнення штрафних санкцій, суд першої інстанції визначив початок періоду нарахування таких з 20.07.2022, оскільки встановив датою підписання акту звірки взаєморозрахунків - 12.07.2022, що є помилковим.
5.10. Так, в матеріалах справи наявний акт звірки взаєморозрахунків, з якого вбачається, що акт складено за період березень - червень 2022 року. Вказаний акт підписаний уповноваженим представником позивача та завірений його круглою печаткою. На вказаному акті відсутній підпис відповідача.
5.11. Суд першої інстанції дійшов висновку про узгодження сторонами акту звіряння взаємних розрахунків, оскільки 29.06.2022 позивач на адресу відповідача надіслав цінний лист, яким надано для підписання примірники наступних документів: додаткової угоди №15 від 26.01.2022 (2 екземпляри); видаткової накладної №1588 від 10.02.2022 (2 екземпляри); додаткової угоди №16 від 26.01.2022 (2 екземпляри); видаткової накладної №2010 від 19.02.2022 (2 екземпляри); акту звіряння розрахунків за період березень-червень 2022 року за додатковою угодою №16 (2 екземпляри); акту звіряння розрахунків за період березень-червень 2022 року за додатковою угодою №15 (2 екземпляри). Вказаний цінний лист було вручено представнику відповідача 12.07.2022. Відтак першим днем прострочення було 20.07.2022.
5.12. Позивач доводить, що незважаючи на не надіслання актів звіряння взаєморозрахунків електронною поштою, їх було вручено відповідачу засобами поштового зв`язку, а тому штрафні санкцій нараховано правомірно.
5.13. Разом з тим, сторони в Договорі поставки та додаткових угодах до нього погодили, що першочерговим є надсилання акту звіряння взаєморозрахунків електронним поштовим відправленням, а надалі - направлення його покупцю за допомогою поштового відправлення (п.3.15 Договору поставки). Саме із отриманням на електронну поштову адресу вказаного акту у покупця (відповідача) виникає обов`язок не пізніше 2-х робочих днів від дати отримання акту звірки взаєморозрахунків забезпечити його підписання уповноваженою особою, завірити круглою печаткою та надіслати постачальнику електронним поштовим відправленням з подальшим поштовим відправленням за допомогою поштового відправлення (абз.3 п.3.15 Договору поставки).
5.14. Окрім цього, акт вважається узгодженим та підписаний сторонами, якщо протягом 2-х робочих днів від дати отримання акту виключно електронною поштою покупець не надасть постачальнику підписаний акт звірки взаєморозрахунків або свої обґрунтовані заперечення по ньому (абз.6 п. 3.15 Договору поставки).
5.15. Відтак, подією, з якою пов`язується початок періоду, протягом якого відповідач повинен виконати зобов`язання, є отримання ним акту звіряння взаємних розрахунків на електронну пошту.
5.16. Враховуючи недотримання позивачем умов Договору поставки щодо надіслання акту звіряння взаємних розрахунків засобами електронного зв`язку (на електронну пошту), за відсутності інших доказів узгодження та підписання вказаного акту відповідачем, не є правомірним та обґрунтованим висновок суду першої інстанції про доведення позивачем факту підписання спірного акту. Відтак відсутня подія, з якою, враховуючи умови договору та додаткових угод до нього, пов`язується початок періоду прострочення виконання зобов`язання та відповідно нарахування штрафних санкцій.
5.17. Враховуючи те, що акт взаєморозрахунків станом за березень - червень 2022 року, який не підписаний відповідачем і не отриманий ним від позивача на умовах договорів та є підставою позову, позовні вимоги про нарахування штрафних санкцій задоволенню не підлягають.
6. Стислий зміст касаційної скарги
6.1. Ліквідатор ТОВ "БНК-УКРАЇНА" арбітражний керуючий Коваль В. В. звернувся до Верховного Суду з касаційною скаргою, в якій просив скасувати постанову апеляційного господарського суду від 18.04.2024 в частині відмови у задоволенні позову та залишити в силі рішення суду першої інстанції в цій частині позовних вимог.