ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
02 липня 2024 року
м. Київ
cправа № 908/815/22
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Дроботової Т. Б. - головуючого, Багай Н. О., Чумака Ю. Я.,
секретар судового засідання - Денисюк І. Г.,
представники учасників справи:
позивача - Гаврись Я. Б.,
відповідача - Вовк С. С.
розглянувши у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Запорізький енергетичний альянс"
на постанову Центрального апеляційного господарського суду від 06.07.2023 (судді: Кощеєв І. М. - головуючий, Орєшкіна Е. В., Чус О. В.) та рішення Господарського суду Запорізької області від 19.12.2022 (суддя Горохов І. С.)
у справі за позовом Публічного акціонерного товариства "Центренерго"
до Товариства з обмеженою відповідальністю "Запорізький енергетичний альянс"
про стягнення коштів,
за зустрічним позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Запорізький енергетичний Альянс"
до Публічного акціонерного товариства "Центренерго"
про стягнення коштів,
ВСТАНОВИВ:
1. Короткий зміст і підстави позовних вимог
1.1. У червні 2022 року Публічне акціонерне товариство "Центренерго" (далі - ПАТ "Центренерго") звернулося до Господарського суду Запорізької області з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "Запорізький енергетичний Альянс" (далі - ТОВ "Запорізький енергетичний Альянс") про стягнення 7 199 337,60 грн за договором № 20/21-68-РДД купівлі-продажу електричної енергії на ринку двосторонніх договорів від 20.04.2021 (далі - договір від 20.04.2021).
Позовні вимоги обґрунтовані тим, що в порушення умов договору ТОВ "Запорізький енергетичний Альянс" не здійснив оплати та відмовився від відбору зазначеного у додатку № 1 до договору обсягу електричної енергії в період з 02.06.2021 по 31.08.2021, у зв`язку з чим відповідачеві нараховано штраф у розмірі 20% у заявленій до стягнення сумі.
1.2. ТОВ "Запорізький енергетичний Альянс" у відзиві на позовну заяву, заперечуючи проти її задоволення, вказувало, зокрема, на те, що пунктом 4.4 договору передбачено, що штраф у розмірі 20% підлягає сплаті у випадку відмови покупця від відбору зазначеного у додатку № 1 обсягу електричної енергії та порушення пункту 3.2 договору (порядок оплати). Зі змісту вказаного пункту договору вбачається, що порушення порядку оплати за договором не є відмовою покупця від відбору договірних обсягів електричної енергії, оскільки договором встановлено, що це різні підстави для застосування штрафу.
Оскільки договором не визначено які саме дії покупця є відмовою від відбору договірного обсягу електричної енергії, відтак неможливо встановити, яка сума має бути базою нарахування штрафу, внаслідок чого неможливо визначити і сам розмір штрафу.
1.3. ТОВ "Запорізький енергетичний Альянс" подало до суду зустрічну позовну заяву до ПАТ "Центренерго", яку згідно з ухвалою суду від 25.08.2022 прийнято до розгляду та об`єднано в одне провадження з первісним позовом у справі, в якій ТОВ "Запорізький енергетичний Альянс" просило стягнути з ПАТ "Центренерго" суму переплати за товар, який не був відпущений у розмірі 1 146 873,60 грн.
2. Короткий зміст судових рішень у справі
2.1. Рішенням Господарського суду Запорізької області від 19.12.2022, залишеним без змін постановою Центрального апеляційного господарського суду від 06.07.2023, первісний позов задоволено повністю, стягнуто з ТОВ "Запорізький енергетичний Альянс" на користь ПАТ "Центренерго" 20 % штрафу у сумі 7 199 337,60 грн.
Зустрічний позов задоволено повністю, стягнуто з ПАТ "Центренерго" на користь ТОВ "Запорізький енергетичний Альянс" попередню оплату у сумі 1 146 873,60 грн.
2.2. Суди попередніх інстанцій визнали обґрунтованими та доведеними вимоги за первісним та зустрічним позовом виходячи із встановлення відповідних обставин.
3. Короткий зміст вимог касаційної скарги
3.1. Не погоджуючись з висновками судів першої та апеляційної інстанцій в частині задоволення позовних вимог ПАТ "Центренерго" за первісним позовом, ТОВ "Запорізький енергетичний Альянс" подало до Верховного Суду касаційну скаргу, в якій посилаючись на неправильне застосування судами першої та апеляційної інстанцій норм матеріального та процесуального права з підстав, передбачених у пункті 4 частини 2 статті 287, пункт 4 частини 3 статті 310 Господарського процесуального кодексу України, просить скасувати судові рішення у справі в частині задоволення первісного позову та направити справу в цій частині на новий розгляд.
Скаржник у касаційній скарзі зазначає, що судами першої та апеляційної інстанції встановлено обставину, що має значення для визначення бази нарахування штрафу, за відсутності у матеріалах справи допустимих доказів на підтвердження відмови ТОВ "Запорізький енергетичний Альянс" від відбору договірних обсягів електричної енергії.
Заявник касаційної скарги також зазначив про залишення судами поза увагою, що відповідно до пункту 16 постанови Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 25.02.2022 № 332 (далі - постанова НКРЕКП від 25.02.2022 № 332) (у редакції, чинній станом на час звернення до суду) на період дії в Україні воєнного стану та протягом 30 днів після його припинення або скасування зупинено нарахування та стягнення штрафних санкцій, передбачених договорами, що укладені відповідно до Закону України "Про ринок електричної енергії", між учасниками ринку електричної енергії.
4. Розгляд касаційної скарги і позиція Верховного Суду
4.1. Заслухавши суддю-доповідача, пояснення присутніх у судовому засіданні представників учасників справи, дослідивши доводи, наведені у касаційній скарзі та запереченнях на неї, перевіривши матеріали справи щодо правильності застосування судами попередніх інстанцій норм матеріального і процесуального права, колегія суддів вважає, що касаційну скаргу слід залишити без задоволення з огляду на таке.
Статтею 300 Господарського процесуального кодексу України визначені межі розгляду справи судом касаційної інстанції та передбачено, що переглядаючи у касаційному порядку судові рішення, суд касаційної інстанції в межах доводів та вимог касаційної скарги, які стали підставою для відкриття касаційного провадження, та на підставі встановлених фактичних обставин справи перевіряє правильність застосування судом першої чи апеляційної інстанції норм матеріального і процесуального права. Суд касаційної інстанції не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати чи приймати до розгляду нові докази або додатково перевіряти докази. У суді касаційної інстанції не приймаються і не розглядаються вимоги, що не були предметом розгляду в суді першої інстанції. Зміна предмета та підстав позову у суді касаційної інстанції не допускається. Суд не обмежений доводами та вимогами касаційної скарги, якщо під час розгляду справи буде виявлено порушення норм процесуального права, передбачені пунктами 1, 3, 4, 8 частини першої статті 310, частиною другою статті 313 цього Кодексу, а також у разі необхідності врахування висновку щодо застосування норм права, викладеного у постанові Верховного Суду після подання касаційної скарги.
Зі змісту касаційної скарги вбачається, що судові рішення у справі оскаржені ТОВ "Запорізький енергетичний Альянс" в частині задоволення первісного позову.
4.2. Суди попередніх інстанцій установили, що 20.04.2021 між ПАТ "Центренерго" (продавець) та ТОВ "Запорізький енергетичний альянс" (покупець) укладено договір № 20/21-68-РДД купівлі-продажу електричної енергії на ринку двосторонніх договорів (далі - договір ), відповідно до пункту 1.1 якого предметом договору є електрична енергія в обсягах та за ціною, що визначається за результатами аукціону з продажу електричної енергії за двосторонніми договорами на підставі відповідного аукціонного свідоцтва та на умовах, що визначені у цьому договорі.
Згідно з пунктом 1.2 договору, тип графіку продажу електричної енергії (Базове навантаження, Пікове навантаження, Позапікове навантаження) визначається у додатку № 1 за результатами аукціону з продажу електричної енергії за двосторонніми договорами на підставі відповідного аукціонного свідоцтва.
Також у договорі сторони обумовили, зокрема, такі умови:
- у пункті 2.1 договору передбачено, що продавець зобов`язується відпустити електричну енергію в Об`єднану Енергосистему України, а покупець зобов`язується відібрати електричну енергію з Об`єднаної Енергосистеми України згідно з Графіком відпуску/відбору електричної енергії, визначеного у додатку № 1, згідно з підпунктом 23 пункту 3 Порядку проведення електронних аукціонів з продажу електричної енергії за двосторонніми договорами затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 05.06.2019 № 499. При терміні постачання, що перевищує 7 днів, у разі необхідності зменшення графіку відпуску/відбору електричної енергії не більше ніж 5% від загального обсягу відпуску/відбору електричної енергії визначеного у додатку 1, продавець та покупець письмово, за 3 доби до дати початку відпуску/відбору електричної енергії, узгоджують зміни обсягів відпуску/відбору визначеного у додатку 1. Підписане продавцем та покупцем письмове узгодження є додатком до цього договору.
У разі виникнення технічної необхідності та/або прийняття Регулятором змін в Правила ринку в частині змін умов діяльності продавця на ринках електричної енергії, продавець має право в односторонньому порядку, письмово попередивши покупця не менше ніж за 3 доби до дати початку відпуску/відбору електричної енергії, знизити обсяг відпуску/відбору електричної енергії до 50% від загального обсягу відпуску/відбору електроенергії визначеного у додатку 1;
- пунктом 2.6 договору передбачено, що не пізніше 3-х робочих днів місяця, наступного за місяцем купівлі-продажу електричної енергії, продавець зобов`язується направити покупцю підписані та скріплені печаткою продавця, 2 примірники акту купівлі-продажу електричної енергії, у яких зазначаються обсяги відпуску/відбору електричної енергії відповідно до зареєстрованих обсягів електричної енергії на електронній платформі Оператора систем передачі (далі - акти). Покупець не пізніше 2-х робочих днів, наступних за днем отримання актів, зобов`язується направити продавцю один примірник оригіналу акту, підписаного уповноваженим представником та скріпленого печаткою, або направити в письмові формі мотивовану відмову від підписання акта;
- покупець, відповідно до умов цього договору відображає приймання права власності на електричну енергію, надає, погоджує та підписує усі необхідні документи, складені у відповідності до вимог чинного законодавства (пункт 2.7 договору);
- згідно з пунктом 3.1 договору ціна на електричну енергію, яка підлягає продажу, та загальна вартість договору визначаються у додатку № 1 за результатами аукціону з продажу електричної енергії за двосторонніми договорами на підставі відповідного аукціонного свідоцтва;
- пунктом 3.4 договору передбачено, що у разі надходженням від організатора аукціону ТБ Українська енергетична біржа на розрахунковий рахунок продавця суми гарантійного внеску, внесеної покупцем для участі в аукціоні, вказана сума гарантійного внеску після його фактичного надходження на розрахунковий рахунок продавця зараховується продавцем як оплата електричної енергії за цим договором, із врахуванням строку та порядку оплати, визначених у абзаці першому п. 3.2. договору. Про надходження на розрахунковий рахунок продавця суми гарантійного внеску покупця продавець письмово повідомляє покупця не пізніше наступного банківського дня шляхом надсилання продавцем покупцю протягом 7 робочих днів на адресу вказану в п. 10 договору покупця.
Покупець не пізніше 1 (одного) банківського дня з дати отримання покупцем повідомлення продавця про надходження на розрахунковий рахунок продавця суми гарантійного внеску, додатково забезпечує перерахування продавцю суми у розмірі 20% від сплаченого гарантійного внеску;
- відповідно до пункту 3.5 договору у випадку не оплати покупцем електричної енергії або часткової оплати у строки, визначені цим договором, продавець має право в односторонньому порядку призупинити виконання своїх зобов`язань в частині відпуску електричної енергії або відпустити обсяг електричної енергії, що відповідає сумі здійсненої оплати;
- датою оплати покупцем електричної енергії є дата зарахування грошових коштів на розрахунковий рахунок продавця (пункт 3.6 договору);
- у пункті 3.7 договору визначено, що в платіжних дорученнях покупець повинен обов`язково зазначити номер і дату договору та призначення платежу з зазначення періоду відпуску//відбору, за який здійснюється оплата. Якщо сума здійсненої покупцем попередньої оплати перевищує вартість обсягу електричної енергії, вказану в акті купівлі-продажу, надлишок перерахованих грошових коштів зараховується як попередня оплата електричної енергії на наступний період відпуску/відбору або повертається покупцеві за його вимогою, впродовж 5 банківських днів з дня надходженням відповідної вимоги;
- за необхідності сторонами проводиться звірка розрахунків на підставі відомостей про фактичну оплату вартості проданої електричної енергії покупцем та актів купівлі-продажу електричної енергії (пункт 3.8. договору);
- враховуючи те, що продаж електроенергії продавцем покупцю в мережах оператора системи передачі носить безперервний характер, продавець не пізніше наступного останнього дня місяця, в якому отримано кошти за продану електричну енергію, складає зведену податкову накладну та зобов`язується направити її покупцеві в електронній формі з дотриманням умов щодо її складання та реєстрації у Єдиному реєстрі податкових накладних у порядку та строки, визначені чинним законодавством (пункт 3.9 договору);
- за змістом пунктом 4.1 договору за невиконання або неналежне виконання умов договору сторони несуть відповідальність згідно з чинним законодавством України та договором;
- відповідно до пункту 4.2 договору, у разі невиконання продавцем зобов`язань щодо відпуску обсягів електричної енергії, за умови відсутності у покупця заборгованості за цим договором, продавець зобов`язується повернути, у термін до 5 банківських днів, на поточний рахунок покупця, зазначений у розділі 10 даного договору, грошові кошти, сплачені покупцем на користь продавця, за обсяг електричної енергії у відповідному періоді відпуску/відбору. У випадках невиконання продавцем свого зобов`язання щодо повернення грошових коштів сплачених покупцем, продавець сплачує покупцю неустойку за кожний день прострочення, у розмірі подвійної облікової ставки НБУ, що діяла у період, за який сплачується неустойка, від суми неповернутих/несвоєчасно повернутих покупцю грошових коштів.
- сплата сторонами неустойки (пені та штрафів) за даним договором не звільняє вину сторону від виконання основного зобов`язання та відшкодування збитків, понесених іншою стороною (пункт 4.3 договору).
- відповідно до пункту 4.4 договору у випадку повної або часткової відмови покупця від відбору зазначеного у Додатку № 1 обсягу електричної енергії (що може проявлятися як в активних діях або бездіяльності Покупця) на відповідний період та (або) у разі порушення пункту 3.2 цього договору (внаслідок чого продавець припиняє відпуск або зменшує його обсяги згідно пункту 3.5 цього договору), покупець зобов`язаний сплатити продавцю штраф у розмірі 20% вартості такого обсягу електричної енергії, від відбору якого відмовився покупець.
Суди установили, що в матеріалах справи наявний підписаний та скріплений печатками позивача та відповідача акт від 30.06.2021 купівлі-продажу електричної енергії за червень 2021 року обсягом 288 МВт*год на суму 474 681,60 грн.
Натомість, як установили суди, в порушення умов договору ТОВ "Запорізький енергетичний Альянс" не здійснив оплати та відмовився від відбору зазначеного у Додатку № 1 обсягу електричної енергії, зокрема за період з 02.06.2021 по 31.08.2021, що підтверджується даними на електронній платформі Системи управління ринком management system (Платформа MMSНЕК УКРЕНЕРГО, як адміністратор комерційного обліку електричної енергії та оператора системи передачі).
На підставі пункту 4.4 договору ПАТ "Центренерго" нарахувало ТОВ "Запорізький енергетичний Альянс" штраф за період з 02.06.2021 по 31.08.20021 на загальну суму 7 199 337,60 грн і з метою досудового врегулювання спору 14.09.2021 направило відповідачу претензію № 1/68/2021 з вимогою протягом 7 днів з дати її отримання сплатити штраф.
У свою чергу, ТОВ "Запорізький енергетичний Альянс" у відповідь на претензію у листі від 20.10.2022 № 01/21/1020-13 вказало, що отримавши попередню оплату за договором у виді перерахованого гарантійного внеску, у ПАТ "Центренерго" виник обов`язок щодо відпуску оплаченого обсягу електричної енергії або повернення такої суми попередньої оплати. У зв`язку з не проведення ПАТ "Центренерго" реєстрації оплачених договірних обсягів, у ТОВ "Запорізький енергетичний Альянс" виникло право відмовитися від виконання обов`язку з оплати товару. Товариство вказувало на неможливість встановити розмір штрафу та безпідставність його нарахування.
4.3. Предметом первісного позову у справі, яка розглядається, є вимога ПАТ "Центренерго" про стягнення з ТОВ "Запорізький енергетичний Альянс" штрафу у розмірі 20% у сумі 7 199 337,60 грн за договором № 20/21-68-РДД купівлі-продажу електричної енергії на ринку двосторонніх договорів від 20.04.2021 на підставі пункту 4.4 договору щодо нездійснення оплати та відмовився від відбору зазначеного у додатку № 1 до договору за період з 02.06.2021 по 31.08.2021.
За первісним позовом спір у справі виник щодо наявності/відсутності підстав для стягнення з відповідача штрафу за неналежне виконання договірних зобов`язань.
Заявником касаційної скарги судові рішення оскаржені в частині задоволення первісного позову ПАТ "Центренерго" про стягнення з ТОВ "Запорізький енергетичний Альянс" штрафу.
4.4. Суди установили, що між сторонами між сторонами у справі виникли правовідносини з купівлі-продажу електричної енергії.
Відповідно до статті 275 Господарського кодексу України за договором енергопостачання енергопостачальне підприємство (енергопостачальник) відпускає електричну енергію, пару, гарячу і перегріту воду (далі - енергію) споживачеві (абоненту), який зобов`язаний оплатити прийняту енергію та дотримуватися передбаченого договором режиму її використання, а також забезпечити безпечну експлуатацію енергетичного обладнання, що ним використовується.
Умовами укладеного між сторонами договору передбачено строки, розмір та порядок оплати поставленої електричної енергії.
Згідно з частиною 1 статті 612 Цивільного кодексу України боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не приступив до виконання зобов`язання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом.
Статтями 525 та 526 вказаного Кодексу передбачено, що одностороння відмова вiд зобов`язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом. Зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства.
Відповідно до статей 610, 611 Цивільного кодексу України порушенням зобов`язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов`язання (неналежне виконання). У разі порушення зобов`язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом, зокрема сплата неустойки.
За змістом частини 1 статті 216 Господарського кодексу України учасники господарських відносин несуть господарсько-правову відповідальність за правопорушення у сфері господарювання шляхом застосування до правопорушників господарських санкцій на підставах і в порядку, передбаченому у Господарському кодексі України, іншими законами та договором.
Відповідно до статті 549 Цивільного кодексу України, неустойкою (штрафом, пенею) є грошова сума або інше майно, які боржник повинен передати кредиторові у разі порушення боржником зобов`язання.
Штрафом є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми невиконаного або неналежно виконаного зобов`язання.
Згідно зі статтею 230 Господарського кодексу України штрафними санкціями у цьому Кодексі визнаються господарські санкції у вигляді грошової суми (неустойка, штраф, пеня), яку учасник господарських відносин зобов`язаний сплатити у разі порушення ним правил здійснення господарської діяльності, невиконання або неналежного виконання господарського зобов`язання.
4.5. Судами попередніх інстанцій встановлено, що відповідно до пункту 4.4 договору у випадку повної або часткової відмови покупця від відбору зазначеного у Додатку № 1 обсягу електричної енергії (що може проявлятися як в активних діях або бездіяльності покупця) на відповідний період та (або) у разі порушення пункту 3.2 цього договору (внаслідок чого продавець припиняє відпуск або зменшує його обсяги згідно пункту 3.5 цього договору), покупець зобов`язаний сплатити продавцю штраф у розмірі 20% вартості такого обсягу електричної енергії, від відбору якого відмовився покупець.
Суди також установили, що згідно з аукціонним свідоцтвом № 03-ЕР-200421-11-1-2, виданим Товарною біржою Українська енергетична біржа, та додатком № 1 до договору, обсяг електричної енергії становить 26 496 МВт.*год, ціна за 1 МВт.*год (з акцизним податком та без ПДВ ) становить 1 373,50 грн, загальна вартість без ПДВ становить 36 392 256,00 грн, крім того ПДВ 7 278 451,20 грн, а разом 43 670 707,20 грн. Відповідно до п. 5 аукціонного свідоцтва період відпуску/відбору електричної енергії визначено з 01.06.2021 по 31.08.2021.
Відповідно до пункту 3.2 договору оплата за електричну енергію проводиться покупцем грошовими коштами у національній валюті України на розрахунковий рахунок продавця, зазначений у розділі 10 цього договору шляхом перерахування грошових коштів не пізніше ніж за 2 (два) банківських дні до початку періоду відпуску/відбору у розмірі не меншому, ніж вартість електричної енергії, що підлягає відпуску/відбору в цілому за такий етап.