ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
09 липня 2024 року
м. Київ
cправа № 908/2400/22
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Чумака Ю. Я. - головуючого, Дроботової Т. Б., Багай Н. О.,
секретар судового засідання - Лелюх Є. П.,
за участю представників:
позивача - Гранкіної А. В. (адвокат),
відповідача - Лянгасової Ю. А. (в порядку самопредставництва),
розглянув касаційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Автомагістраль-Південь" на рішення Господарського суду Запорізької області від 20.04.2023 (суддя Ярешко О. В.) та постанову Центрального апеляційного господарського суду від 07.03.2024 (головуючий - Коваль Л. А., судді Мороз В. Ф., Чередко А. Є.) у справі
за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Автомагістраль-Південь"
до Служби відновлення та розвитку інфраструктури у Запорізькій області
про стягнення 2 736 478,36 грн.
Короткий зміст і підстави позовних вимог
1. У листопаді 2022 року Товариство з обмеженою відповідальністю "Автомагістраль-Південь" (далі - ТОВ "Автомагістраль-Південь", Товариство, генпідрядник, позивач) звернулося до Господарського суду Запорізької області з позовом до Служби автомобільних доріг у Запорізькій області (далі - Служба, замовник, відповідач), яку 03.04.2023 було перейменовано в Службу відновлення та розвитку інфраструктури у Запорізькій області, про стягнення з відповідача 2 736 478,36 грн заборгованості за договором від 10.12.2021 № 221-21 (далі - договір підряду від 10.12.2021, договір № 221-21) з посиланням на положення статей 525, 526, 530, 599, 614, 625, 629, 837, 843, 853, 882 Цивільного кодексу України (далі - ЦК України), статей 173, 174, 193 Господарського кодексу України (далі - ГК України).
2. Позовна заява обґрунтовується тим, що за умовами договору підряду від 10.12.2021 Товариство виконало роботи, але відповідачем не було прийнято та не сплачено їх вартість на загальну суму 2 736 478,36 грн. При цьому супровідним листом від 12.09.2022 № 1209/01 генпідрядник надав замовнику акти приймання виконаних будівельних робіт та довідку про вартість виконаних будівельних робіт на спірну суму для погодження та підписання, однак із незрозумілих причин зазначені первинні документи залишилися непідписаними. Листом від 28.10.2022 № 22/1159 Служба повідомила позивача про відсутність достатнього фінансування, в зв`язку з чим не може здійснити розрахунки. Водночас відповідач не надав письмових зауважень і заперечень як щодо обсягів чи якості виконаних робіт/послуг, так і щодо наявності відступів від умов договору чи недоліків у виконаних позивачем роботах, а неповернення замовником документів генпідряднику без підписання свідчить про їх належне оформлення та відповідність вимогам чинного законодавства і відсутність будь-яких підстав для їх непідписання з боку Служби. Таким чином, на думку позивача, не заявляючи про виявлені недоліки робіт чи інші порушення, які унеможливили їх прийняття, замовник безпідставно ухиляється від прийняття робіт, тоді як нездійснення ним оплати вартості робіт є порушенням норм статей 525, 526 ЦК України, статті 193 ГК України та умов договору № 221-21.
Короткий зміст судових рішень судів попередніх інстанцій
3. Рішенням Господарського суду Запорізької області від 20.04.2023, залишеним без змін постановою Центрального апеляційного господарського суду від 07.03.2024, в задоволенні позову відмовлено повністю в зв`язку з необґрунтованістю позовних вимог, а саме з огляду на те, що: 1) передання і прийняття робіт на підставі підписаного в односторонньому порядку акта і виникнення за таким актом прав та обов`язків можливе за наявності реального виконання генпідрядником робіт за договором, проте Товариство не довело факт виконання таких робіт у заявленому ним обсязі; 2) позивач не надав і матеріали справи не містять як доказів щодо повідомлення замовника про готовність до передачі закінчених робіт (об`єкта будівництва) (пункт 14.1 договору № 221-21), крім передачі генпідрядником відповідачу для погодження акта та довідки листом від 12.09.2022, так і доказів того, що роботи, вартість яких просить стягнути позивач, були виконані до введення воєнного стану в Україні, а також доказів щодо звернення до відповідача в період до початку введення воєнного стану з клопотанням про підписання акта приймання виконаних робіт, ураховуючи передбачений пунктом 15.5 договору підряду від 10.12.2021 обов`язок генпідрядника передавати для підписання уповноваженому представнику замовника акти приймання виконаних будівельних робіт (форми № КБ-2в) і довідки про вартість виконаних будівельних робіт та витрат (форми № КБ-3) у строк не пізніше 25 числа звітного місяця та зважаючи на посилання позивача на обставину закінчення виконання робіт нібито до 31.01.2022 та передачу акта та довідки відповідачу на підпис лише у вересні 2022 року; 3) станом на час отримання від позивача акта форми № КБ-2в і довідки форми № КБ-3 (вересень 2022 року) відповідач через незалежні від нього обставини був позбавлений можливості фактично прийняти виконані позивачем підрядні роботи за договором № 221-21, а саме оглянути місце виконання робіт, перевірити їх фактичне виконання та відповідність технічним вимогам ремонту на спірній ділянці дороги (автомобільна дорога державного значення Т-08-05 Кам`янка-Дніпровська - Велика-Білозерка - Веселе - /М-14/ на ділянці км 44+800 - км 49+800) з причин її перебування на тимчасово окупованій території. Тим більше, що згідно з додатком № 2 "Календарний план виконання робіт" до договору № 221-21 (в редакції додаткової угоди від 27.12.2021) роботи з облаштування дороги (влаштування дорожнього огородження та дорожніх знаків мало бути виконано у строк з грудня 2021 року по квітень 2022 року), тобто фактично кінцевий термін з виконання вказаних робіт (квітень 2022 року) настав вже після введення в Україні воєнного стану та окупації ділянки дороги, роботи на якій мали проводитися генпідрядником; 4) позивач не надав і матеріали справи не містять акта готовності об`єкта до експлуатації, яким за змістом пункту 15.9 договору підряду від 10.12.2021 оформлюється завершення виконання робіт, тоді як акти на закриття прихованих робіт підтверджують виконання робіт у вересні-жовтні 2021 року, а не за спірний період, натомість складений та наданий позивачем журнал виконання робіт ведеться ним самим, тобто є одностороннім документом, а можливість відповідача ознайомлюватися з журналом в цілому не свідчить про обізнаність з останніми його записами; 5) сторонами було узгоджено здійснення поетапної щомісячної оплати наданих послуг на підставі підписаних актів, а не остаточний розрахунок після завершення усіх виконаних на об`єкті робіт, передбачених договором.
Таким чином, апеляційний суд погодився з висновком суду першої інстанції про відсутність підстав для визнання необґрунтованими мотивів відмови відповідача від підписання акта приймання виконаних будівельних робіт форми КБ-2в і довідки, наданих позивачем лише у вересні 2022 року.
Короткий зміст вимог касаційної скарги
4. Не погоджуючись із рішенням місцевого господарського суду та постановою суду апеляційної інстанції, ТОВ "Автомагістраль-Південь" звернулося до Верховного Суду з касаційною скаргою, в якій просить зазначені судові рішення скасувати та ухвалити нове рішення про задоволення позовних вимог у повному обсязі.
Узагальнені доводи особи, яка подала касаційну скаргу
5. На обґрунтування своїх вимог скаржник посилається на неправильне застосування і порушення судами попередніх інстанцій норм матеріального та процесуального права, наголошуючи на тому, що на теперішній час відсутній висновок Верховного Суду щодо питання застосування положень частини 4 статті 879 та статті 882 ЦК України в подібних правовідносинах (у контексті наявності підстав для відшкодування витрат підрядникам, які за договорами підряду виконували роботи на об`єктах будівництва, реконструкції, капітального ремонту автомобільних доріг, що опинилися на окупованих територіях і роботи на яких виконувалися до початку повномасштабного вторгнення російської федерації на територію України).
Узагальнений виклад позиції іншого учасника справи
6. Служба відновлення та розвитку інфраструктури у Запорізькій області у відзиві на касаційну скаргу просить відмовити в її задоволенні з мотивів, викладених в оскаржуваних рішенні та постанові.
Розгляд справи Верховним Судом
7. Ухвалою Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 20.05.2024 відкрито касаційне провадження за касаційною скаргою ТОВ "Автомагістраль-Південь" на рішення Господарського суду Запорізької області від 20.04.2023 і постанову Центрального апеляційного господарського суду від 07.03.2024 у справі № 908/2400/22 та призначено розгляд цієї справи в судовому засіданні на 11.06.2024.
Ухвалою Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 11.06.2024 розгляд касаційної скарги ТОВ "Автомагістраль-Південь" на рішення Господарського суду Запорізької області від 20.04.2023 і постанову Центрального апеляційного господарського суду від 07.03.2024 у справі № 908/2400/22 відкладено на 09.07.2024.
Фактичні обставини справи, встановлені судами попередніх інстанцій
8. 10.12.2021 між Службою (замовник), новим найменуванням якої є Служба відновлення та розвитку інфраструктури у Запорізькій області, та ТОВ "Автомагістраль-Південь" (генпідрядник) укладено договір № 221-21, за умовами пунктів 1.1, 1.4 2.1, 2.3, 3.1, 3.2 якого генпідрядник зобов`язується на свій ризик виконати та здати замовнику в установлений договором строк закінчені роботи з капітального ремонту автомобільної дороги державного значення Т-08-05 Кам`янка-Дніпровська - Велика Білозерка - Веселе /М-14/ на дільниці км 44+800 - км 49+800 (додаткові роботи) (45230000-8 - Будівництво трубопроводів, ліній зв`язку та електропередач, шосе, доріг, аеродромів і залізничних доріг; вирівнювання поверхонь) (далі - роботи), а замовник зобов`язується надати генпідряднику будівельний майданчик (фронт робіт), затверджену в установленому порядку проєктну документацію, прийняти від генпідрядника закінчені роботи та оплатити їх. Місце виконання робіт: автомобільна дорога державного значення Т-08-05 Кам`янка-Дніпровська - Велика Білозерка - Веселе /М-14/ на дільниці км 44+800 - км 49+800 (додаткові роботи). Строк виконання робіт: з дати підписання договору по 31.12.2021 за умови постійного фінансування. Датою закінчення робіт вважається дата їх прийняття замовником. Ціна цього договору становить 45 615 729,60 грн з ПДВ. Ціна цього договору є твердою.
9. За змістом пунктів 4.2, 4.4 договору № 221-21 замовник зобов`язався, зокрема, прийняти в установленому порядку та оплатити виконані роботи; забезпечити здійснення технічного нагляду протягом усього періоду будівництва об`єкта в порядку, встановленому законодавством. Генпідрядник зобов`язався, зокрема, передати замовнику у порядку, передбаченому законодавством та договором, закінчені роботи; забезпечити ведення та передачу замовнику в установленому порядку документів про виконання договору.
10. Пунктами 14.1, 14.2 договору підряду від 10.12.2021 передбачено, що після одержання повідомлення генпідрядника про готовність до передачі закінчених робіт (об`єкта будівництва) замовник зобов`язаний розпочати їх приймання. Передача виконаних робіт (об`єкта будівництва) генпідрядником і приймання їх замовником оформлюється актом про виконані роботи.
11. Згідно з пунктами 15.3, 15.4 договору № 221-21 замовник здійснює поетапні проміжні платежі в міру виконання робіт після підписання "Акта приймання виконаних будівельних робіт" (форма № КБ-2в) і "Довідки про вартість виконання будівельних робіт та витрат" (форма № КБ 3), складених відповідно до положень чинних ДСТУ та підписаних уповноваженими представниками сторін. Замовник здійснює розрахунки за виконані роботи з генпідрядником протягом 30 календарних днів після отримання коштів від головного розпорядника коштів за цим договором і на підставі підписаних "Актів приймання виконаних будівельних робіт" (форма № КБ-2в) та "Довідок про вартість виконання будівельних робіт та витрат" (форма № КБ-3).
12. У пункті 15.5 договору підряду від 10.12.2021 сторони погодили, що "Акти приймання виконаних будівельних робіт" (форма № КБ-2в) та "Довідки про вартість виконання будівельних робіт та витрат" (форма № КБ-3) готує генпідрядник і передає для підписання уповноваженому представнику замовника у строк не пізніше 25 числа звітного місяця. Уповноважений представник протягом п`яти робочих днів перевіряє реальність акта і підписує його в частині фактично виконаних обсягів робіт. Генпідрядник надає для перевірки реєстр накладних на придбані матеріали, конструкції, вироби та інші документи, які підтверджують витрати та документи, передбачені цим договором, а у випадку залучення субпідрядників - з виділенням робіт, виконаних субпідрядниками. Одночасно з "Актами приймання виконаних будівельних робіт" (форма № КБ-2в) та "Довідками про вартість виконання будівельних робіт та витрати" (форма № КБ-3) генпідрядник надає замовнику розрахунок фактичних витрат по експлуатації машин та механізмів, довідку про вартість матеріалів за підписом керівника та головного бухгалтера виконавця.
13. За змістом пунктів 15.9, 15.10 договору підряду від 10.12.2021 завершення виконання робіт оформлюється актом готовності об`єкта до експлуатації. Оформлення актів, додатків і необхідних документів до них здійснюється генпідрядником. Кінцеві розрахунки здійснюються у двотижневий термін після виконання робіт та підписання акта готовності об`єкта до експлуатації, затвердженого в установленому порядку.
14. Відповідно до пункту 19.1 договору № 221-21 цей договір набирає чинності з дати його підписання і діє по 31.12.2021, але в будь-якому випадку - до повного виконання сторонами своїх обов`язків.
15. Сторонами договору підряду від 10.12.2021 підписано додаток № 1 "Договірна ціна", згідно з яким всього договірна ціна становить 45 615 729,60 грн, а також додаток № 2 "Календарний план" і додаток № 3 "Перелік субпідрядників".
16. Додатковими угодами від 10.12.2021 № 1ДУ/221-21 та від 20.12.2021 № 2ДУ/221-21 до договору № 221-21 сторони затвердили додаток № 4 "Календарний графік фінансування" у відповідних редакціях.
17. Додатковою угодою від 27.12.2021 № 3ДУ/221-21 сторонами викладено пункти 2.1 та 19.1 договору підряду від 10.12.2021 в такій редакції:
"2.1. строк виконання робіт: з дати підписання договору по 29 квітня 2022 року при умові постійного фінансування.
19.1. Цей договір набирає чинності з дати укладання договору і діє до 31.12.2022 р., але в будь-якому випадку - до повного виконання сторонами своїх обов`язків".
Вказаною додатковою угодою також внесено зміни до додатку № 2 "Календарний план на виконання робіт".
18. Листом від 12.09.2022 № 1209/01 Товариство передало Службі (лист отримано 15.09.2022) акти приймання виконаних будівельних робіт на 259 арк., а також поінформувало, що станом на 12.09.2022 наявні виконані та неприйняті роботи на загальну суму 118 803 194,8 грн, та просило прийняти та оплатити виконані роботи.
У відповідь на вказаний лист замовник у листі від 28.10.2022 № 22/159 зазначив, що акти приймання виконаних будівельних робіт (форма КБ-2в) та довідки про вартість виконаних будівельних робіт (форма КБ-3) не були підписані та оплачені відповідачем виключно з причин відсутності достатнього фінансування, що об`єктивно не залежало від замовника. Відповідно до договору № 221-21 та вимог законодавства під час виконання ТОВ "Автомагістраль-Південь" робіт з капітального ремонту здійснювалися нагляди за виконаними роботами. ТОВ "Автомагістраль-Південь" забезпечено ведення журналу виконання робіт за формою, передбаченою ДБН та спеціальних журналів щодо окремих споруд. Також були надані акти на закриття прихованих робіт. У зв`язку з чим Служба не заперечує факт виконання Товариством робіт згідно з наданими актами форми КБ-2в та довідками форми КБ-3 на суму 12 844 349,13 грн з ПДВ. Разом з тим у зв`язку з фактично повномасштабною війною наразі автомобільна дорога державного значення Т-08-05 Кам`янка-Дніпровська - Велика Білозерка - Веселе /М-14/ на дільниці км 44+800 - км 49+800 є такою, що знаходиться на тимчасово окупованій території, тому в працівників/повноважних спеціалістів Служби на теперішній час немає можливості для виїзду на місце ремонту автомобільної дороги та огляду будівельного майданчика з метою засвідчення станом на поточні дати виконаних фізичних обсягів робіт відповідно до актів приймання виконаних будівельних робіт та довідок про вартість виконаних будівельних робіт на суму 12 844 349,13 грн з ПДВ.
19. Листом від 27.10.2022 № 2709/01 ТОВ "Автомагістраль-Південь" просило Службу повернути загальні журнали виконаних робіт та акти на закриття прихованих робіт по об`єкту за договором підряду від 10.12.2021.
Замовник у листі-відповіді від 29.11.2022 № 22/1264 зазначив, що загальні журнали виконання робіт, акти на закриття прихованих робіт та інша виконавча документація по об`єкту станом на 15.11.2022 були повернуті в повному обсязі, а в поточному році генпідрядник не надавав спеціальні журнали, реєстри паспортів на асфальтобетонну, щебенево-піщану, органо-мінеральну суміші, шлак, бітумну емульсію по об`єкту.
20. Матеріали справи містять копію супровідного листа від 21.12.2022 № 2112-1/22-Юр.1, яким позивач направив відповідачу реєстр матеріалів, застосованих на об`єкті: "Капітальний ремонт автомобільної дороги державного значення Т-08-05 Кам`янка-Дніпровська - Велика Білозерка - Веселе /М-14/ на дільниці км 44+800 - км 49+800 (додаткові роботи) за договором № 221-21. Копію реєстру матеріалів долучено до матеріалів справи.
Позиція Верховного Суду
21. Заслухавши суддю-доповідача, дослідивши в межах вимог касаційної скарги наведені в ній доводи, які стали підставою для відкриття касаційного провадження, подані заперечення, перевіривши на підставі встановлених фактичних обставин справи правильність застосування судами попередніх інстанцій норм матеріального і процесуального права, Верховний Суд вважає, що касаційну скаргу необхідно залишити без задоволення з таких підстав.
22. В основу оскаржуваних рішення та постанови про відмову в задоволенні позову покладено висновки місцевого та апеляційного господарських судів про недоведеність позивачем належними та допустимими доказами реального виконання генпідрядником робіт за договором № 221-21 у період з 10.12.2021 до 23.02.2022, оскільки:
1) пунктом 15.5 договору підряду від 10.12.2021 передбачено обов`язок генпідрядника передавати для підписання уповноваженому представнику замовника акти приймання виконаних будівельних робіт (форми № КБ-2в) і довідки про вартість виконаних будівельних робіт та витрат (форми № КБ-3) у строк не пізніше 25 числа звітного місяця, тому, зважаючи на посилання позивача на обставину закінчення виконання робіт нібито до 31.01.2022, Товариство повинно було надати відповідні акт та довідку замовнику на підпис наприкінці січня 2022 року, але в жодному разі не у вересні 2022 року;