ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
25 червня 2024 року
м. Київ
cправа № 904/4103/23
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Чумака Ю. Я. - головуючого, Дроботової Т. Б., Багай Н. О.,
секретар судового засідання - Лелюх Є. П.,
за участю представників:
позивача - Бєлєвцової О. С. (адвокат),
відповідача - Беззубкіна С. М. (адвокат),
розглянув у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу Акціонерного товариства "Укргазвидобування" на рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 21.12.2023 (суддя Кеся Н. Б.), додаткове рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 18.01.2024 (суддя Кеся Н. Б.) та постанову Центрального апеляційного господарського суду від 09.04.2024 (головуючий - Дармін М. О., судді Кощеєв І. М., Чус О. В.)
та касаційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Нафтосервіс" на рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 21.12.2023 (суддя Кеся Н. Б.) та постанову Центрального апеляційного господарського суду від 09.04.2024 (головуючий - Дармін М. О., судді Кощеєв І. М., Чус О. В.) у справі
за первісним позовом Акціонерного товариства "Укргазвидобування" в особі філії "Бурове управління "Укрбургаз" Акціонерного товариства "Укргазвидобування"
до Товариства з обмеженою відповідальністю "Нафтосервіс"
про стягнення 50 984 563,32 грн
та за зустрічним позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Нафтосервіс"
до Акціонерного товариства "Укргазвидобування" в особі філії "Бурове управління "Укрбургаз" Акціонерного товариства "Укргазвидобування"
про стягнення 10 912 200 грн.
Короткий зміст і підстави вимог первісного та зустрічного позовів
1. 20.07.2023 Акціонерне товариство "Укргазвидобування" в особі філії "Бурове управління "Укрбургаз" Акціонерного товариства "Укргазвидобування" (далі - АТ "Укргазвидобування", покупець, замовник, позивач) звернулося до Господарського суду Дніпропетровської області з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "Нафтосервіс" (далі - ТОВ "Нафтосервіс", Товариство, постачальник, відповідач) про стягнення 50 984 563,32 грн штрафних санкцій, з яких: 35 707 483,32 грн пені, 15 277 080 грн штрафу з посиланням на положення статей 624, 629, 631 Цивільного кодексу України (далі - ЦК України), статей 216, 232 Господарського кодексу України (далі - ГК України).
Первісна позовна заява обґрунтовується простроченням виконання Товариством зобов`язання з поставки товару за договором поставки від 12.01.2022 № УБГ12/015-22 (далі - договір поставки від 12.01.2022, договір № УБГ12/015-22), внаслідок чого позивачем нараховані спірні суми пені та штрафу за періоди: з 12.07.2022 по 27.10.2022, з 12.07.2022 по 30.10.2022, з 12.07.2022 по 02.11.2022, з 12.07.2022 по 06.11.2022, з 12.07.2022 по 11.01.2023, з 10.09.2022 по 06.11.2022, з 10.09.2022 по 09.03.2023.
2. 25.08.2023 ТОВ "Нафтосервіс" звернулося до Господарського суду Дніпропетровської області із зустрічним позовом до АТ "Укргазвидобування" про стягнення безпідставно отриманої банківської гарантії в сумі 10 912 200 грн.
Зустрічна позовна заява аргументована безпідставним отриманням покупцем банківської гарантії, якою було забезпечено поставку спірної продукції.
Короткий зміст судових рішень судів попередніх інстанцій
3. Рішенням Господарського суду Дніпропетровської області від 21.12.2023, залишеним без змін постановою Центрального апеляційного господарського суду від 09.04.2024, у задоволенні первісного та зустрічного позовів відмовлено повністю в зв`язку з їх необґрунтованістю, оскільки:
1) наявними в матеріалах справи доказами, зокрема, видатковими накладними РН-0000178, РН-0000179, РН-0000180, РН-0000181, РН-0000182, РН-0000183, РН-0000184, РН-0000185, РН-0000186, РН-0000187, РН-0000188 РН-0000191, РН-0000192, РН-0000193, РН-0000194, РН-0000195, РН-0000197, РН-0000198, РН-0000199, РН-0000200, РН-0000201, РН-0000202, РН-0000203, РН-0000204, РН-0000205 підтверджується та сторонами не заперечується факт несвоєчасного та часткового виконання ТОВ "Нафтосервіс" договірного зобов`язання з поставки труб обсягом 500 тонн на загальну суму 54 127 748,88 грн, а саме в період з 28.10.2022 по 07.11.2022, проте на підставі положень статті 218 ГК України, статті 141 Закону України "Про торгово-промислові палати в Україні" та пунктів 8.1- 8.3 договору договором № УБГ12/015-22 постачальник звільняється від відповідальності у виді передбачених пунктом 7.9 договору пені та штрафу за прострочення поставки товару в зв`язку з настанням з 01.03.2022 форс-мажорних обставин, пов`язаних з війною внаслідок повномасштабного вторгнення російської федерації на територію України, триваючих станом на 12.04.2023 (тобто в період нарахування штрафних санкцій), існування яких підтверджується отриманим Товариством сертифікатом Дніпровської торгово-промислової палати від 12.04.2023 № 1200-23-1801 та про виникнення яких (обставин непереборної сили) відповідач сповістив контрагента в установлений вказаним договором 7-денний строк шляхом направлення цінного листа від 02.03.2022 № 0203/01 та електронного листа від 03.03.2022;
2) матеріалами справи підтверджується факт недопоставки відповідачем решти товару за договором № УБГ12/015-22, однак за відсутності вини постачальника з огляду на те, що внаслідок інформації з листа АТ "Укргазвидобування" б/д (а. с. 168, том 1) та надання покупцем у листі від 27.10.2022 № УБГ1914-1 дозволу на поставку Товариством лише 500 тонн продукції за вказаним одним із п`яти місць поставки в умовах війни, що ускладнює як транспортування товару, так і його отримання покупцем, суд не вбачає в поведінці відповідача умислу або необережності щодо невиконання договірного зобов`язання з поставки продукції, оскільки це невиконання безпосередньо пов`язано з діями покупця, який спочатку поінформував про зменшення потреби в продукції, а в подальшому листом від 27.10.2022 № УБГ1914-1 надав дозвіл на відвантаження продукції значно меншого обсягу;
3) крім того, після отримання частини продукції в жовтні-листопаді 2022 року позивач не вимагав поставити весь товар і не вчиняв дій на підтвердження його наміру та готовності продовжувати отримувати продукцію за договором № УБГ12/015-22, у той час як порядок взаємовідносин сторін, встановлений пунктом 6.5 цього договору, передбачає послідовність вчинення та узгодження сторонами дій з моменту виробництва товару до його відвантаження до місця поставки, в зв`язку з чим суд першої інстанції дійшов висновку про наявність передбачених частиною 3 статті 219 ГК України підстав для звільнення Товариства від відповідальності за недопоставку продукції;
4) враховуючи обставини неповної поставки товару за договором № УБГ12/015-22, а саме на суму 54 127 748,88 грн (при загальній вартості товару, що має поставлятися, яка становить 218 244 000 грн) та недоведеності узгодження з покупцем зміни обсягів та асортименту товару шляхом укладення додаткової угоди до договору поставки від 12.01.2022, немає підстав для повернення постачальнику сплаченої суми гарантійного забезпечення, а в розумінні положень статті 562 ЦК України наявність форс-мажорних обставин не є підставою ані для відмови у виплаті гарантії, ані для її повернення.
Водночас, відхиляючи доводи позивача про недоведеність своєчасного повідомлення відповідачем позивача про настання форс-мажорних обставин шляхом направлення цінного листа від 02.03.2022 № 0203/01, суди першої та апеляційної інстанцій, враховуючи відсутність в договорі № УБГ12/015-22 положень щодо порядку листування засобами поштового зв`язку та неоспорювання покупцем правильності юридичної адреси АТ "Укргазвидобування" (04053, м. Київ, вул. Кудрявська, буд. № 26/28), автентичності бланку опису вкладення до цінного листа форми 107 та відбитку штемпеля поштового відділення, датованого 03.03.2022, визнали зазначений опис вкладення належним і допустимим доказом на підтвердження обставин направлення 03.03.2022 Товариством листа від 02.03.2022 № 0203/01, що, в свою чергу, свідчить про дотримання постачальником вимог пункту 8.2 договору № УБГ12/015-22 щодо письмового повідомлення покупця про настання відповідних обставин у встановлений 7-денний строк. При цьому надані відповідачем докази направлення 03.03.2022 на електронні адреси АТ "Укргазвидобування" і.kozarovska@ukrburgas.com.ua та office@ugv.com.ua електронного повідомлення, зміст якого автентичний цінному листу від 02.03.2022 № 0203/01, суди вважають більш достовірними і вірогідними з точки зору технічних умов відображення інформації в електронних скриньках.
4. Додатковим рішенням Господарського суду Дніпропетровської області від 18.01.2024, залишеним без змін постановою Центрального апеляційного господарського суду від 09.04.2024, заяву ТОВ "Нафтосервіс" про відшкодування судових витрат на професійну правничу допомогу задоволено частково. Стягнуто з АТ "Укргазвидобування" на користь ТОВ "Нафтосервіс" 90 000 грн витрат на професійну правову допомогу.
Додаткове рішення та постанова аргументовані положеннями статей 123, 124, 126, 129, 244 Господарського процесуального кодексу України (далі - ГПК України), з урахуванням яких суди, дослідивши умови договору про надання правової допомоги від 22.08.2023 № 058 (далі - договір № 058), специфікації від 22.08.2023 № 1 до договору № 058, акта приймання-передачі наданих послуг від 22.12.2023 № 001 та інших наявних у матеріалах справи доказів і зважаючи на клопотання позивача про зменшення розміру витрат на правову допомогу від 18.01.2024, дійшли висновку про те, що документально підтверджений та співмірний з первісним позовом розмір витрат відповідача на професійну правову допомогу становить 90 000 грн, що дорівнює 45 % від усієї заявленої до стягнення суми таких витрат (200 000 грн), позаяк обсяг наданих адвокатом ТОВ "Нафтосервіс" послуг правничої допомоги свідчить про те, що до них входить правнича допомога за зустрічним позовом, в задоволенні якого судом було відмовлено.
Оскільки опис витрат на правничу допомогу не містив складових у годинах витраченого часу, суд першої інстанції виходив з того, що на кожен позов майнового характеру припадає 50 % від усього обсягу правничої допомоги та відповідно 50 % від заявленої суми витрат, як наслідок, на підставі пункту 2 частини 5 статті 129 ГПК України 50 % (100 000 грн) заявленої суми не підлягає відшкодуванню з огляду на відмову в зустрічному позові. Крім того, інформування клієнта про хід справи не є по суті правничою допомогою.
Короткий зміст вимог касаційних скарг
5. Не погоджуючись із рішенням і додатковим рішенням місцевого господарського суду та постановою суду апеляційної інстанції, АТ "Укргазвидобування" (скаржник-1) звернулося з касаційною скаргою, в якій просить додаткове рішення скасувати, рішення та постанову скасувати в частині відмови в задоволенні первісного позову та ухвалити нове рішення про задоволення первісного позову.
В свою чергу, не погоджуючись із рішенням місцевого господарського суду та постановою суду апеляційної інстанції, ТОВ "Нафтосервіс" (скаржник-2) звернулося з касаційною скаргою, в якій просить зазначені судові рішення скасувати в частині відмови в задоволенні зустрічного позову та ухвалити нове рішення про задоволення зустрічного позову в повному обсязі.
Узагальнені доводи осіб, які подали касаційні скарги
6. На обґрунтування своїх вимог скаржник-1 посилається на неправильне застосування та порушення судами попередніх інстанцій норм матеріального та процесуального права, наголошуючи на тому, що суди не врахували:
1) висновків щодо застосування положень частини 2 статті 614 та статті 617 ЦК України, частини 2 статті 218 та частини 3 статті 219 ГК України, статті 141 Закону України "Про торгово-промислові палати в Україні" (в контексті того, що між обставинами непереборної сили та неможливістю належного виконання зобов`язання має бути причинно-наслідковий зв`язок, тобто неможливість виконання зобов`язання має бути викликана саме обставиною непереборної сили, а не обставинами, ризик настання яких несе учасник правовідносин), викладених у постановах Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 16.04.2019 у справі № 914/906/18, від 16.07.2019 у справі № 917/1053/18, від 25.01.2022 у справі № 904/3886/21, від 31.08.2022 у справі № 910/15264/21, від 19.12.2023 у справі № 911/1625/22, від 02.04.2024 у справі № 910/9226/23, від 16.05.2024 у справі № 913/308/23;
2) висновків щодо застосування норм статей 77- 80, 86, 236, 238 ГПК України та пункту 61 Правил надання послуг поштового зв`язку, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 05.03.2009 № 270 в редакції, чинній з 01.02.2022 (далі - Правила № 270) (в контексті того, що опис вкладення у цінний лист без розрахункового документа (фіскального чека, квитанції) та який не містить посилання на відповідний номер поштового відправлення, не може братися до уваги як належний та допустимий доказ), викладених у постановах Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 17.07.2018 у справі № 921/311/17-г/7, від 29.01.2019 у справі № 922/705/18, від 13.01.2020 у справі № 910/28408/15, від 26.03.2020 у справі № 910/9962/16, від 24.12.2020 у справі № 916/2110/20, від 17.08.2022 у справі № 910/12126/21;
3) висновку щодо застосування положень статей 42, 44 ГК України, викладеного в постанові Великої Палати Верховного Суду від 02.07.2019 у справі № 910/15484/17 та в постановах Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 06.06.2018 у справі № 902/306/16, від 13.11.2018 у справі № 910/2376/18;
4) суди не дослідили зібрані у справі докази;
5) суди першої та апеляційної інстанцій встановили певні обставини (направлення Товариством листа від 02.03.2022 № 0203/01 на адресу позивача), що мають суттєвє значення, на підставі недопустимого доказу - опису вкладення до цінного листа від 03.03.2022, який не відповідає вимогам пункту 61 Правил № 270;
6) оскаржуване додаткове рішення є невід`ємною складовою частиною основного (первісного) рішення (аналогічний висновок наведено в постанові Великої Палати Верховного Суду від 05.07.2023 у справі № 911/3312/21, в постанові об`єднаної палати Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 21.05.2021 у справі № 905/1623/20 та в постановах Верховного Суду від 22.10.2019 у справі № 922/2665/17, від 12.01.2021 у справі № 1540/4122/18, від 17.02.2021 у справі № 522/17366/13-ц, від 25.03.2021 у справі № 640/15192/19), а тому підлягає скасуванню в разі скасування рішення від 21.12.2023 в частині відмови в задоволенні первісного позову.
В свою чергу, на обґрунтування своїх вимог скаржник-2 посилається на неправильне застосування та порушення судами попередніх інстанцій норм матеріального та процесуального права, наголошуючи на тому, що:
1) суди не врахували висновку щодо застосування норм статей 526, 546, 560, 563, 610 ЦК України та пункту 1 частини 2 статті 27 Закону України "Про публічні закупівлі" (в контексті необхідності встановлення виду та обсягу забезпечуваного банком зобов`язання (невиконання чи неналежне виконання) боржника, визначеного в гарантії, та залежно від встановлення таких обставин вирішувати питання щодо наявності чи відсутності в замовника обов`язку з повернення забезпечення виконання договору про закупівлю), викладеного в постановах Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 14.01.2019 у справі № 910/3777/18, від 20.06.2019 у справі № 910/6433/18, від 21.02.2020 у справі № 910/4460/19, від 06.12.2022 у справі № 910/12450/21;
2) суди не врахували висновку щодо питання ідентифікації відправника електронного листа без електронного цифрового підпису, викладеного в постанові об`єднаної палати Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 15.07.2022 у справі № 914/1003/21;
3) на теперішній час відсутній висновок Верховного Суду щодо питання застосування норм статей 179, 188 ГК України, частини 1 статті 207, частини 1 статті 641 та частини 1 статті 642 ЦК України в подібних правовідносинах (в контексті достатності узгодження листами сторін питання зменшення обсягу поставки товару, що свідчить про безумовне прийняття (акцепт) постачальником пропозиції (оферти) покупця про внесення змін до договору № УБГ12/015-22 в частині обсягу товару, що має поставлятися).
Узагальнений виклад позицій інших учасників справи
7. Відповідач у відзиві на касаційну скаргу позивача просить залишити її без задоволення з мотивів, викладених в оскаржуваних рішенні та постанові.
Позивач у відзиві на касаційну скаргу відповідача просить відмовити в її задоволенні з мотивів, викладених в оскаржуваних рішенні, додатковому рішенні та постанові.
Розгляд справи Верховним Судом
8. Ухвалою Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 10.06.2024 відкрито касаційне провадження за касаційною скаргою АТ "Укргазвидобування" на рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 21.12.2023, додаткове рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 18.01.2024 і постанову Центрального апеляційного господарського суду від 09.04.2024 у справі № 904/4103/23 та призначено її до розгляду на 25.06.2024.
Ухвалою Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 17.06.2024 відкрито касаційне провадження за касаційною скаргою ТОВ "Нафтосервіс" на рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 21.12.2023 і постанову Центрального апеляційного господарського суду від 09.04.2024 у справі № 904/4103/23 та призначено її до розгляду на 25.06.2024.
Фактичні обставини справи, встановлені судами попередніх інстанцій (в частині вирішення спору по суті заявлених позовних вимог)
9. 12.01.2022 між АТ "Укргазвидобування" (покупець) та ТОВ "Нафтосервіс" (постачальник) укладено договір № УБГ12/015-22, за умовами пунктів 1.1, 1.2, 5.1, 6.2, 6.3, 6.5 якого постачальник зобов`язується поставити покупцеві Лот 4 Магістралі, трубопроводи, труби, обсадні труби, тюбінги та супутні вироби (Труби обсадні, безшовні з різьбою класу "Преміум" з підвищеним опором зминанню типу High Collapse в асортименті) (далі - товар), зазначений в специфікації, що додається до договору і є його невід`ємною частиною, а покупець - прийняти і оплатити такий товар. Найменування/асортимент товару, одиниця виміру, кількість, ціна за одиницю товару та загальна ціна Договору вказується у специфікації (далі - специфікація), яка є додатком 1 до договору та є його невід`ємною частиною. Строк поставки товару визначається графіком поставки товару, який є додатком 3 до договору та є його невід`ємною частиною. Строк поставки, умови та місце поставки товару, інформація про вантажовідправників і вантажоотримувачів вказується в специфікації та графіку поставки до цього договору. Покупець має право контролювати поставку товару у строки, встановлені цим договором та зменшувати обсяг закупівлі товару та загальну вартість цього договору залежно від реального фінансування видатків. У такому разі сторони вносять відповідні зміни до цього договору. Постачальник зобов`язаний забезпечити поставку товару у строки, встановлені цим договором. Відвантаження та відправка товару постачальником покупцю здійснюється тільки після отримання покупцем звіту незалежної інспекційної компанії та погодження покупцем відвантаження та відправки товару, щодо якого отримано звіт незалежної інспекційної компанії.
Пунктом 7.9 договору поставки від 12.01.2022 передбачено, що в разі невиконання постачальником взятих на себе зобов`язань з поставки товару у строки, зазначені у графіку поставки товару до цього договору, останній сплачує покупцю пеню у розмірі 0,1 % від вартості із врахуванням ПДВ непоставленого або несвоєчасно поставленого товару за кожен день прострочення, а за прострочення понад тридцять днів додатково сплачує штраф у розмірі 7 % від вартості із врахуванням ПДВ непоставленого або несвоєчасно поставленого товару.
За змістом пункту 8.1 договору № УБГ12/015-22 сторони звільняються від відповідальності за невиконання або неналежне виконання зобов`язань за цим договором у разі виникнення обставин непереборної сили, які не існували під час укладання договору та виникли поза волею сторін (аварія, катастрофа, стихійне лихо, епідемія, епізоотія, війна тощо).
Відповідно до пунктів 8.2, 8.3 договору поставки від 12.01.2022 сторона, що не може виконувати зобов`язання за цим договором унаслідок дії обставин непереборної сили, повинна не пізніше ніж протягом 7 днів з моменту їх виникнення повідомити про це іншу сторону у письмовій формі. Наслідком неповідомлення чи порушення строку повідомлення про обставини непереборної сили є втрата права такої сторони посилатися на дії обставин непереборної сили, як причину невиконання чи порушення строків виконання зобов`язань. Доказом виникнення обставин непереборної сили та строку їх дії є відповідні документи, які видаються Торгово-промисловою палатою України або іншим уповноваженим на це органом України та/або країни, у якій виникли такі обставини, або яка постраждала внаслідок таких обставин. У випадку, якщо постачальник надає документи, що є доказом виникнення обставин непереборної сили та строку їх дії, видані іншим уповноваженим органом, ніж Торгово-промислова палата України, постачальник зобов`язаний надати документи, що підтверджують повноваження такого органу.
Згідно з пунктами 10.1, 11.1, 11.13 договору № УБГ12/015-22 цей договір набирає чинності з дати його підписання уповноваженими представниками сторін та скріплення печатками сторін (за наявності), за умови надання постачальником забезпечення виконання своїх зобов`язань за договором, які відповідають вимогам, вказаним у пункті 10.2 цього договору і діє до 31.03.2023. Зміни та доповнення до цього договору можуть бути внесені лише за взаємною згодою сторін шляхом укладання додаткової угоди до цього договору. Якщо договором передбачено направлення листів, повідомлень в електронному вигляді на електронні адреси сторін, такі листи, повідомлення вважаються належним чином направленими, якщо вони направлені в електронному вигляді на всі електронні адреси одночасно, вказані в розділі XIV цього договору.
10. 12.01.2022 АТ "Укргазвидобування" та ТОВ "Нафтосервіс" підписали специфікацію 1, в якій, зокрема, зазначили про таке:
1. Загальна вартість товару, що поставляється по цій специфікації, становить 218 244 000 (двісті вісімнадцять мільйонів двісті сорок чотири тисячі) грн, у т. ч. ПДВ 36 374 000 грн. Вартість товару по цій специфікації включає витрати на пакування, завантаження, монтажні матеріали для транспортування, транспортні витрати, витрати на отримання сертифіката походження товару, митні витрати понесені продавцем при митному оформлені товару, а також усі мита, податки, та інші обов`язкові платежі, які оплачуються постачальником при експорті товару.
2. Умови поставки товару: DDР (згідно ІНКОТЕРМС 2010) - станція (склад) призначення відповідно до місця поставки, вказаного в пункті 10.1 цієї Специфікації. Транспортні витрати з доставки товару в місце призначення включено в ціну товару.
3. Строк поставки товару: поставка згідно з графіком: 50 % обсягу - протягом 180 календарних днів з дати укладання договору, 50 % обсягу - протягом 240 календарних днів з дати укладання договору. Дострокова поставка дозволена.
4. Умови та строки оплати: оплата по факту поставки товару протягом 30 календарних днів з дати поставки товару та підписання акта приймання-передачі товару або видаткової накладної на фактично поставлену партію товару.
5. Гарантія на товар: (предмет закупівлі) становить 12 місяців з дати поставки товару і є не меншою від гарантійного строку виробника.
6. Виробник товару: Voestalpine Tubulars GmbH & Со.КG., Австрія.
7. Рік виготовлення товару: Не більше 12 місяців з дати виготовлення товару на дату поставки.
10.1. Місце поставки:
Поставка залізничним транспортом:
- станція Красноград Південної залізниці, код 441606, отримувач: ФБУ "Укрбургаз", код 9239;
- станція Полтава Південної залізниці, код 448709, отримувач: Полтавське відділення бурових робіт ФБУ "Укрбургаз", код 9239;
- станція Шебелинка Південної залізниці, код 444106, отримувач: Шебелинське відділення бурових робіт ФБУ "Укрбургаз", код 9239;
- станція Стрий Львівської залізниці, код 377408, отримувач: Стрийське відділення бурових робіт ФБУ "Укрбургаз", код 9239;
Поставка автомобільним транспортом:
- ФБУ "Укрбургаз", Харківська обл., м. Красноград, вул. Українська, 165, Красноградська база ВТЗіК;
- ФБУ "Укрбургаз", Полтавське відділення бурових робіт, м.Полтава, вул. Ковалівська, 5;
- ФБУ "Укрбургаз", Шебелинське відділення бурових робіт, Харківська обл., Балаклійський район, с. П`ятигірське.
- ФБУ "Укрбургаз", Хрестищенське відділення бурових робіт, Харківська обл., Красноградський район, с. Наталине, вул. Промислова 7.
- ФБУ "Укрбургаз", Стрийське відділення бурових робіт, Львівська обл., Стрийський р-н, с. Пукеничі, вул. Львівська. 15.
У додатку 3 до договору № УБГ12/015-22 сторони узгодили графік поставки товару від 12.01.2022, згідно з яким граничними датами поставки труб є 11.07.2022 та 09.09.2022.
11. Часткові поставки труб відбулися 28.10.2022, 31.10.2022, 03.11.2022, 07.11.2022, що підтверджується видатковими накладними №№ РН-0000178, РН-0000179, РН-0000180, РН-0000181, РН-0000182, РН-0000183, РН-0000184, РН-0000185, РН-0000186, РН-0000187, РН-0000188 РН-0000191, РН-0000192, РН-0000193, РН-0000194, РН-0000195, РН-0000197, РН-0000198, РН-0000199, РН-0000200, РН-0000201, РН-0000202, РН-0000203, РН-0000204, РН-0000205.
Відповідач поставив з порушенням строку поставки товар обсягом 497,8366 тонн труби обсадної на загальну суму 54 127 748,88 грн. Решту товару Товариство не поставило.
В зв`язку з цим на підставі пункту 7.9 договору № УБГ12/015-22 позивач нарахував відповідачу пеню та штраф за несвоєчасно поставлену першу партію товару, а саме пеню в сумі 5 818 848,17 грн за періоди з 12.07.2022 по 27.10.2022, з 12.07.2022 по 30.10.2022, з 12.07.2022 по 30.10.2022, з 12.07.2022 по 02.11.2022, з 12.07.2022 по 06.11.2022, з 10.09.2022 по 06.11.2022 та 7 % штрафу від вартості непоставленого товару (із врахуванням ПДВ), що становить 3 788 942,42 грн.
Також на підставі пункту 7.9 договору поставки від 12.01.2022 позивач нарахував відповідачу пеню та штраф за непоставлений товар за договором, а саме пеню в сумі 29 888 635,15 грн за періоди з 12.07.2022 по 11.01.2023, з 10.09.2022 по 09.03.2023 та 7 % штрафу від вартості непоставленого товару (із врахуванням ПДВ), що становить 11 488 137,58 грн.
Отже, загальна сума нарахованих позивачем штрафних санкцій за неналежне виконання умов договору № УБГ12/015-22 становить 35 707 483,32 грн пені та 15 277 080 грн штрафу.
12. З метою виконання умов договору поставки від 12.01.2022 ТОВ "Нафтосервіс" уклало з Товариством з обмеженою відповідальністю "Інко-Профіт" (далі - ТОВ "Інко-Профіт") специфікацію від 14.01.2022 № 6 до договору поставки від 02.02.2021 № 0202/21, на підставі якої ТОВ "Інко-Профіт" зобов`язалося поставити на адресу ТОВ "Нафтосервіс" труби обсадні безшовні з різьбою класу "Преміум" з підвищеним опором зминанню типу High Collapse в асортименті, що відповідав асортименту товару за договором поставки, укладеним між сторонами.
Підписання між ТОВ "Нафтосервіс" і ТОВ "Інко-Профіт" специфікації № 6 до договору поставки від 02.02.2021 № 0202/21 було зумовлено тим, що ТОВ "Інко-Профіт" вже мав укладений контракт від 15.12.2021 № 2030 з виробником необхідного позивачу товару - Voestalpine Tubulars GmbH & Со.КG., Австрія. З метою виконання договірних зобов`язань перед ТОВ "Нафтосервіс" ТОВ "Інко-Профіт" уклало з виробником товару - Voestalpine Tubulars GmbH & Со.КG., Австрія відповідну специфікацію для виготовлення та постачання зазначеної труби на адресу Товариства.
21.01.2022 ТОВ "Нафтосервіс" здійснило на користь ТОВ "Інко-Профіт" передоплату в сумі 10 000 000 грн за поставку товару, визначеного специфікацією № 6 до договору від 02.02.2021 № 0202/21, що підтверджується платіжною інструкцією від 21.01.2022 № 1178.
У свою чергу, ТОВ "Інко-Профіт" здійснило на користь Voestalpine Tubulars GmbH & Со.КG., Австрія передоплату в сумі 1 103 370 Євро за замовлений товар, що підтверджується платіжною інструкцією від 26.01.2022 № 10.
13. АТ "Укргазвидобування" направило на електронну адресу ТОВ "Нафтосервіс" лист без дати, в якому повідомило про те, що обсадні труби, які повинні бути поставлені відповідно до умов договору № УБГ12/015-22, закуповувалися для використання під час буріння свердловин у 2022- 2023 рр. Оновлена програма буріння свердловин АТ "Укргазвидобування" на 2022- 2023 рр. передбачає використання обсадних труб, що повинні бути поставлені згідно з договором № УБГ12/015-22 в значно меншому обсязі, ніж заплановано до поставки. Беручи до уваги зазначене вище, АТ "Укргазвидобування" просило ТОВ "Нафтосервіс" розглянути можливість зменшення обсягу поставки обсадних труб за договором № УБГ12/015-22 шляхом укладення додаткової угоди.
Зазначений лист АТ "Укргазвидобування" виданий на бланку позивача, підписано директором з буріння О. Потернак, виконавець В. Тернавщенков. При цьому копія листа не містить інформації щодо підписання зазначеними особами ані в письмовому виді власноруч, ані шляхом накладення кваліфікованого електронного підпису.
В цьому листі АТ "Укргазвидобування" виклало проект специфікації до додаткової угоди із зазначенням:
з/п Найменування товару Одиниця виміру Кількість 1 Труба обсадна безшовна 177,8 х 11,51 мм, гр.м. VА-D-125-НС, V Аsuperior, PSL2, RЗт3002Труба обсадна безшовна 177,8 х 11,51 мм, гр.м. VА-D-140-НС, V Аsuperior, PSL2, RЗт200. Всього: 500 тонн.
У відповідь 27.06.2022 ТОВ "Нафтосервіс" направило на адресу АТ "Укргазвидобування" лист № 2706/01, в якому надало згоду на пропозицію щодо зменшення обсягу поставки товару до наступних показників:
з/п Найменування товару Одиниця виміру Кількість 1 Труба обсадна безшовна 177,8x11,51 мм, гр. м. VА-D-125-НС, V Аsuperior, PSL2, RЗт3002Труба обсадна безшовна 177,8x11,51 мм, гр. м. VА-D-140-НС, V Аsuperior, PSL2, RЗт200. Всього: 500 тонн.
У звязку з продовженням дії форс-мажорних обставин, про які Товариство повідомляло раніше, постачальник просив про продовження строку поставки товару до листопада 2022 року згідно з договором № УБГ12/015-22.
Листом від 27.10.2022 ТОВ "Нафтосервіс" повідомило АТ "Укргазвидобування" про готовність до відвантаження трубної продукції згідно з договором поставки від 12.01.2022 та просило надати інформацію про зручні строки для вивантаження продукції.
У відповідь на вказаний лист АТ "Укргазвидобування" надало дозвіл на поставку, а саме в листі від 27.10.2022 № УБГ1914-1 повідомило:
"На Ваш лист від 27.10.2022 № 2710 та відповідно до договору № УБГ12/015-22 БУ "Укрбургаз" надає дозвіл на поставку труб обсадних, безшовних з різьбою класу "Преміум" з підвищеним опором зминанню типу High Collapse в асортименті згідно з додатком 1 "Специфікація 1" та відповідно до додатку 5 "Технічні характеристики Товару", а саме:
з/п Найменування товару Одиниця виміру Кількість 1 Труба обсадна безшовна 177,8 х 11,51 мм, гр.м. VА-D-125-НС, V Аsuperior, PSL2, R3Т3002Труба обсадна безшовна 177,8 х 11,51 мм, гр.м. VА-D-140-НС, V Аsuperior, PSL2, R3Т200Місце призначення: Харківська обл., м. Красноград, вул. Українська, 165, Красноградська база виробничо-технічного забезпечення і комплектації БУ "Укрбургаз".
Начальнику Красноградської БВТЗІК організувати отримання вищенаведеної продукції в установленому порядку в зазначеній кількості".
Зазначений лист АТ "Укргазвидобування" підписав заступник директора з МТЗ БУ "Укрбургаз" Є. Твєрдохлєбов шляхом накладення кваліфікованого електронного підпису.
ТОВ "Нафтосервіс" виконало зобов`язання з поставки труб в кількості 500 тонн за договором № УБГ12/015-22, що підтверджується наявними в матеріалах справи видатковими накладними.
14. На забезпечення виконання зобов`язань за договором поставки від 12.01.2022, Акціонерне товариство "БАНК АЛЬЯНС" (далі - АТ "БАНК АЛЬЯНС", Гарант, Банк) видало гарантію від 10.12.2021 № 16002-21, згідно з якою Банк гарантує належне виконання ТОВ "Нафтосервіс" зобов`язань за контрактом/договором, що укладається за результатами закупівлі 21Т-216_44160000-9 - Магістралі, трубопроводи, труби, обсадні труби, тюбінги та супутні вироби Труби обсадні в асортименті (Лот 1 - ДК 021:2015 44160000-9 - Магістралі, трубопроводи, труби, обсадні труби, тюбінги та супутні вироби (Труби обсадні, безшовні з різьбою типу Батресс групи міцності Р-110); (Лот 2 - ДК 021:2015 44160000-9 - Магістралі, трубопроводи, труби, обсадні труби, тюбінги та супутні вироби (Труби обсадні, безшовні з різьбою класу "Преміум" в асортименті); (Лот 3 - ДК 021:2015 44160000-9 - Магістралі, трубопроводи, труби, обсадні труби, тюбінги та супутні вироби (Труби обсадні, безшовні з різьбою класу "Преміум" в асортименті); (Лот4 - ДК 021:2015 44160000-9 - Магістралі, трубопроводи, труби, обсадні труби, тюбінги та супутні вироби (Труби обсадні, безшовні з різьбою класу "Преміум" з підвищеним опором зминанню типу High Collapse в асортименті); (Лот 5 - ДК 021:20І5 44160000-9 - Магістралі, трубопроводи, труби, обсадні труби, тюбінги та супутні вироби (Труби обсадні, безшовні з інтегральною різьбою (безмуфтові) класу "Преміум" в асортименті); (Лот 6 - ДК 021:2015 44160000-9 - Магістралі, трубопроводи, труби, обсадні труби, тюбінги та супутні вироби (Труби обсадні, безшовні з інтегральною різьбою (безмуфтові) класу "Преміум" в асортименті) за 4 - ДК 021:2015 44160000-9 - Магістралі, трубопроводи, труби, обсади: труби, тюбінги та супутні вироби (Труби обсадні, безшовні з різьбою класу "Преміум" з підвищеним опором зминанню типу High Collapse в асортименті) (оголошення UА-2021-09-09-007417-1 від 09.09.2021), укладеним між Принципалом (ТОВ "Нафтосервіс") і АТ "Укргазвидобування", іменованим надалі Бенефіціар.
Гарант справжнім безвідклично, безумовно та без заперечень зобов`язався виплатити Бенефіціару на вимогу будь-яку суму, вказану у вимозі Бенефіціара, що не перевищує Лот 4: 10 912 200 грн, не пізніше 5 робочих днів з дати отримання вимоги Бенефіціара, що містить вказівку на те, в чому полягає порушення Принципалом зобов`язань, на забезпечення якого видана ця гарантія, та без необхідності подання будь-яких інших документів або виконання будь-яких інших умов, надання додаткових обґрунтувань.
23.12.2022 Банк отримав від АТ "Укргазвидобування" (Бенефіціара) SWIFT-повідомлення вимогу від 22.12.2022 за банківською гарантією від 10.12.2021 № 16002-21, в якій покупець вимагав від Гаранта сплатити гарантію в сумі 10 912 200 грн, а підставами настання гарантійного випадку зазначив невиконання Товариством зобов`язань за договором № УБГ12/015-22 у частині поставки товару в повному обсязі та в установлені цим договором строки.
Листом від 26.12.2022 № 21.2.1/3583 Банк повідомив ТОВ "Нафтосервіс" про те, що визнає заявлену вимогу дійсною, надіслав копію вказаної вище вимоги відповідачу та просив його перерахувати грошові кошти в розмірі 10 912 200, 00 грн.
З метою уникнення понесення додаткових фінансових втрат постачальник перерахував на рахунок Гаранта грошові кошти в сумі 10 912 200 грн як оплату за вимогою згідно з гарантією, що підтверджується платіжною інструкцією від 29.12.2022 № 3692.
29.12.2022 Банк перерахував грошові кошти в сумі 10 912 200 грн на користь АТ "Укргазвидобування", що підтверджується платіжним дорученням від 29.12.2022 № 28665.
Фактичні обставини справи, встановлені судами попередніх інстанцій (в частині розподілу витрат ТОВ "Нафтосервіс" на професійну правничу допомогу в суді першої інстанції)
15. 22.08.2023 між ТОВ "Нафтосервіс" (Замовник) та ОСОБА_1 (Виконавець) укладено договір № 058, за умовами пунктів 1.1, 1.2, 5.1- 5.3, 8.1 якого Виконавець зобов`язується надавати Замовнику професійні правничі послуги за його дорученням, а Замовник зобов`язується приймати такі послуги та своєчасно сплачувати винагороду Виконавцю на умовах, визначених даним договором. Виконавець має статус адвоката, що підтверджується свідоцтвом про право на заняття адвокатською діяльністю від 31.08.2017 серії ДП № 3424. Вартість послуг Виконавця, що надаються відповідно до цього договору, визначається сторонами в специфікаціях до цього договору. Замовник зобов`язаний сплатити вартість послуг Виконавця протягом 45 календарних днів з моменту прийняття судом першої інстанції рішення в справі № 904/4103/23. Після надання послуг Замовнику сторони складають відповідний акт приймання-передачі наданих послуг. Акт приймання-передачі наданих послуг готує Виконавець та надає його на підпис Замовнику. Замовник зобов`язаний підписати акт приймання-передачі наданих послуг, у випадку відсутності заперечень з його сторони. Договір вступає в силу з моменту його підписання сторонами та діє до його повного виконання або до моменту його розірвання (в залежності від того, що настане раніше).
22.08.2023 ТОВ "Нафтосервіс" і ОСОБА_1 підписали специфікацію № 1 до договору № 058, за умовами якої вартість послуг Виконавця становить 200 000 грн. Вартість послуг Виконавця включає: 1) детальний аналіз документації, яка наявна в Замовника та пов`язана із розглядом справи № 904/4103/23 в суді; 2) вивчення та аналіз процесуальних документів, що складені опонентом (АТ "Укргазвидобування"), а також наданих ним доказів по судовій справі № 904/4103/23; 3) пошук та вивчення законодавства України, що регулює спірні відносини для захисту інтересів замовника в суді по справі № 904/4103/23; 4) пошук висновків Верховного Суду щодо застосування норм права у подібних правовідносинах; 5) розроблення та погодження із Замовником правової позиції по судовій справі № 904/4103/23; 6) складання та подання до суду зустрічної позовної заяви у справі № 904/4103/23 щодо стягнення з АТ "Укргазвидобування" на користь Замовника грошових коштів (безпідставно отриманої банківської гарантії); 7) складання заяв по суті справи та заяв з процесуальних питань під час розгляду справи № 904/4103/23 в Господарському суді Дніпропетровської області; 8) складання будь-яких заяв з процесуальних питань та додаткових письмових пояснень по суті справи, необхідність складання яких виникне під час розгляду справи № 904/4103/23 в Господарському суді Дніпропетровської області; 9) участь в судових засіданнях у справі № 904/4103/23; 10) направлення поштовим відправленням до суду га іншим учасникам судового процесу всіх процесуальних документів, обов`язок направлення яких покладається на Замовника; 11) інформування Замовника про хід розгляду справи № 904/4103/23 в суді першої інстанції.
На підтвердження обсягів наданих послуг адвокат подав акт приймання-передачі наданих послуг від 22.12.2023 № 001, в якому зазначено про таке: надані послуги - надання професійних правничих послуг щодо захисту інтересів ТОВ "Нафтосервіс" в судовому процесі в Господарському суді Дніпропетровської області у справі № 904/4103/23, вартість послуг - 200 000 грн.
У зазначеному акті наведено такий детальний опис наданих послуг:
1. Детальний аналіз документації, яка наявна в Замовника та пов`язана з розглядом справи № 904/4103/23 в суді, зокрема, але не обмежуючись: договір поставки від 12.01.202, договір поставки від 02.02.2021 № 0202/21 зі специфікаціями. Контракт від 15.12.2021 № 2030, а також документи, що були складені в межах правовідносин, які склалися за вказаними договорами.
2. Вивчення та аналіз процесуальних документів, що були складені опонентом по судовій справі (АТ "Укргазвидобування" в особі філії БУ "Укрбургаз" АТ "Укргазвидобування"), а також наданих ним доказів по судовій справі № 904/4103/23.
3. Пошук та вивчення законодавства України, що регулює спірні відносини для захисту інтересів Замовника в суді у справі № 904/4103/23.
4. Пошук висновків Верховного Суду щодо застосування норм права у подібних правовідносинах.