ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
18 червня 2024 року
м. Київ
cправа № 917/1178/23
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Могил С. К. - головуючий (доповідач), Волковицька Н. О., Случ О. В.,
за участю секретаря судового засідання Амірханяна Р.К.,
та представників:
позивача - Плохута О.В. (в режимі відеоконференції),
відповідача - Заліпа Н.Ю. (в режимі відеоконференції),
розглянувши у відкритому судовому засіданні в режимі відеоконференції касаційну скаргу Фізичної особи-підприємця Лелюк Лілії Олександрівни
на постанову Східного апеляційного господарського суду від 20.03.2024
та рішення Господарського суду Полтавської області від 28.11.2023
у справі № 917/1178/23
за позовом Фізичної особи-підприємця Лелюк Лілії Олександрівни
до Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Полтавагаз"
про визнання незаконним та скасування рішення; зобов`язання вчинити дії,
та за зустрічною позовною заявою Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Полтавагаз"
до Фізичної особи-підприємця Лелюк Лілії Олександрівни
про стягнення 1 809 907, 97 грн,
В С Т А Н О В И В:
У липні 2023 року Фізична особа-підприємець Лелюк Лілія Олександрівна (далі - ФОП Лелюк Л.О., позивач) звернулася до Господарського суду Полтавської області з позовом до Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Полтавагаз" (далі - АТ "Оператор газорозподільної системи "Полтавагаз", відповідач), в якому просила:
визнати незаконним та скасувати рішення комісії з розгляду актів про порушення, внаслідок якого здійснюється перерахунок (донарахування) об`ємів природнього газу та зміни їх режиму нарахування несанкціонованому споживачу АТ "Оператор газорозподільної системи "Полтавагаз", оформлене протоколом від 06.06.2023 № 24/23 про задоволення акта про порушення від 30.05.2023 № 1 непобутового споживача ФОП Лелюк Л.О. та складення акта-розрахунку необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу;
зобов`язати АТ "Оператор газорозподільної системи "Полтавагаз" здійснити перерахування обсягу та вартості спожитого природного газу непобутовому споживачу ФОП Лелюк Л.О. шляхом скасування та виключення з її особового рахунку за адресою: вул. В. Тирнівська, 52, м. Решетилівка, кафе "777", донарахованого необлікованого об`єму природного газу і його вартості, згідно з акта про порушення від 30.05.2023 № 1 в сумі 1 809 907,97 грн.
Позовні вимоги ФОП Лелюк Л.О. обґрунтовані тим, що вона не втручалася в роботу газової мережі, не створювала та не користувалася несанкціонованим газопроводом, який взагалі відсутній. Однак відповідачем, за недоведеності виявлення у неї несанкціонованого газопроводу, здійсненого прихованими заходами, безпідставно прийнято рішення про задоволення акта про порушення, в якому (акті) не зазначено обставин і суті порушення, а також відсутнє схематичне відображення порушення, та здійснено розрахунок обсягу необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу на суму 1 809 907,97 грн. На думку позивача, спірне рішення комісії АТ "Оператор газорозподільної системи "Полтавагаз" порушує його права, зумовлює обов`язок оплатити рахунок, який є неправомірним. ФОП Лелюк Л.О. не погоджується як із об`ємом, так із вартістю донарахованого природного газу.
У липні 2023 року АТ "Оператор газорозподільної системи "Полтавагаз" звернулося до господарського суду із зустрічною позовною заявою, в якій просило стягнути з ФОП Лелюк Л.О. 1 809 907,97 грн вартості необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу.
Зустрічний позов мотивований тим, що за наслідками проведеної 30.05.2023 відповідачем перевірки непобутового споживача ФОП Лелюк Л.О. виявлено несанкціонований газопровід, здійснений прихованими заходами, що зумовило необліковане використання природного газу, про що було складено акт про порушення від 30.05.2023 № 1 та що зафіксовано на фото- та відеозйомці. За наслідком розгляду вказаного акта, АТ "Оператор газорозподільної системи "Полтавагаз" складено акт-розрахунок від 06.06.2023 № 24/23/3 необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості з 30.05.2020 по 30.05.2023 на суму 1 809 907,97 грн, який був направлений споживачу та ним не оплачений. З урахуванням вищевикладеного, АТ "Оператор газорозподільної системи "Полтавагаз" просить суд стягнути з ФОП Лелюк Л.О. на свою користь 1 809 907,97 грн вартості необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу.
Рішенням Господарського суду Полтавської області від 28.11.2023 (суддя - Кльопов І.Г.), залишеним без змін постановою Східного апеляційного господарського суду від 20.03.2024 (головуючий суддя - Лакіза В.В., судді - Бородіна Л.І., Здоровко Л.М.), відмовлено у задоволенні первісного позову та задоволено зустрічний позов.
Стягнуто з ФОП Лелюк Л.О. на користь АТ "Оператор газорозподільної системи "Полтавагаз" 1 809 907,97 грн вартості необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу та судовий збір.
Господарськими судами попередніх інстанцій встановлено, що Лелюк Л. О. є фізичною особою-підприємцем, основним видом діяльності якої є діяльність ресторанів, надання послуг мобільного харчування (код КВЕД 56.10), що підтверджується інформацією з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань (а.с. 17-18, т. 1).
На праві приватної власності ФОП Лелюк Л.О. належить нежитлова будівля (кафе "777"), загальною площею 190,3 кв.м, розташована за адресою: вул. Великотирнівська, 52, м. Решетилівка, Полтавська обл., про що свідчить свідоцтво про право власності на нерухоме майно від 01.10.2012, витяг про державну реєстрацію прав від 04.10.2012 (а.с. 31-32, т. 1).
30.12.2016 між ПАТ по газопостачанню та газифікації "Полтавагаз" (наразі - АТ "Оператор газорозподільної системи "Полтавагаз") та ФОП Лелюк Л.О. було укладено договір розподілу природного газу № 45К-РР, шляхом підписання останньою заяви-приєднання № 45К-РР до умов договору як споживача, що не є побутовим.
З додатка № 1 заяви-приєднання до умов договору розподілу природного газу від 30.12.2016 (для споживача, що не є побутовим) вбачається встановлення газоспоживаючого обладнання на об`єкті ФОП Лелюк Л.О., а саме: котла газового та двох газових плити чотирьохконфорочних; зазначено також тип приладу обліку газу (а.с. 65, т. 1).
30.05.2023 АТ "Оператор газорозподільної системи "Полтавагаз" проведено перевірку об`єкта (кафе "777"), розташованого за адресою: вул. Великотирнівська, 52, м. Решетилівка, за наслідками чого складено акт про порушення № 1, в якому зафіксоване вчинене споживачем порушення - п. 2 роз. XI Кодексу газорозподільних систем, затвердженого постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30.09.2015 № 2494 (далі - Кодекс ГРС), а саме: наявність несанкціонованого газопроводу. У п. 7 цього акта зазначено, що до нього додається відео- та фотофіксація, вчиненого порушення.
Вказаний акт про порушення від 30.05.2023 № 1 підписано споживачем ФОП Лелюк Л.О. із зауваженнями.
30.05.2023 представниками АТ "Оператор газорозподільної системи "Полтавагаз" було складено акт № 30-05-1Д про припинення (обмеження) розподілу природного газу до домоволодіння за адресою: вул. Великотирнівська, 52, м. Решетилівка.
06.06.2023 на засіданні комісії з розгляду актів про порушення, внаслідок яких здійснюється перерахунок (донарахування) об`ємів природного газу та зміни їх режиму нарахування споживачу (несанкціонованому споживачу) АТ "Оператор газорозподільної системи "Полтавагаз" розглянуто акт про порушення від 30.05.2023 № 1 та вирішено: задовольнити акт про порушення від 30.05.2023 № 1; скласти акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу і його вартості згідно з п. 1 гл. 4 роз. ХІ Кодексу ГРС та направити споживачу у встановленому порядку рахунок на підставі акта-розрахунку. Прийняття вказаного рішення підтверджується наявним в матеріалах справи витягом із протоколу від 06.06.2023 № 24/23.
АТ "Оператор газорозподільної системи "Полтавагаз" було складено акт-розрахунок від 06.06.2023 № 24/23/3 необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості з 30.05.2020 до 30.05.2023 на суму 1 809 907,97 грн (далі - акт-розрахунок від 06.06.2023).
Направлений відповідачем на адресу позивача рахунок на оплату від 06.06.2023 № У0000000223 останній не оплатив.
Вирішуючи спір у справі, суд першої інстанції, з яким погодився апеляційний господарський суд, виходили з того, що акт про порушення від 30.05.2023 № 1 складений відповідно до Кодексу ГРС, містить всі необхідні відомості. Встановили, що через використання ФОП Лелюк Л.О. несанкціонованого газопроводу, здійсненого прихованими заходами, відбулося недорахування лічильником обсягу газу, що зафіксовано проведеною АТ "Оператор газорозподільної системи "Полтавагаз" перевіркою та не спростовано позивачем. За встановлених у справі обставин, керуючись нормами Кодексу ГРС, суди попередніх інстанцій задовольнили зустрічні позовні вимоги та відмовили у задоволенні первісних позовних вимог через їх необґрунтованість.
Не погоджуючись із ухваленими у справі судовими рішеннями, ФОП Лелюк Л.О. звернулася до Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду із касаційною скаргою, в якій просить їх скасувати та ухвалити нове рішення про задоволення первісного позову та відмовити у задоволенні зустрічних позовних вимог.
Скаржник мотивує подання касаційної скарги на підставі п. 1 ч. 2 ст. 287 ГПК України, а саме вказує на те, що судами попередніх інстанцій ухвалено судові рішення без урахування висновку Верховного Суду, викладеного у постанові від 29.06.2021 у справі № 215/4940/18 про те, що обов`язковою ознакою несанкціонованого газопроводу є те, що споживання природного газу через самовільно під`єднаний газопровід не обліковується комерційним вузлом обліку (лічильником газу), чого судами у цій справі не встановлено; а також висновку Верховного Суду, викладеного у постанові від 25.06.2020 у справі № 924/233/18.
Посилаючись на п. 4 ч. 2 ст. 287 ГПК України, зазначає про таке: суди попередніх інстанцій не здійснили належної оцінки наявних в матеріалах справи доказів та безпідставно відхилили доводи позивача про недоведеність факту вчинення такого порушення як наявність несанкціонованого газопроводу; акт про порушення від 30.05.2023 № 1 не містить інформації про те, де конкретно і в який спосіб відбулося під`єднання несанкціонованого газопроводу, а також не зазначено про вид, обставини і суті порушення; постанова суду апеляційної інстанції ухвалена 20.03.2024, а відеозапис перевірки, який знаходиться на оптичному диску DVD-R, досліджено 21.03.2024, про що зазначено у тексті цієї постанови; позивач звертався до господарського суду із клопотаннями про призначення у справі експертизи, а також із клопотанням про приєднання до матеріалів справи висновку будівельно-технічної експертизи, які були судом безпідставно відхилені; нежитлової будівлі (кафе "777"), розташованої за адресою: вул. В. Тирнівська, 52, м. Решетилівка, Полтавська обл. не існує, а отже, не існувало і самовільно під`єднаного газопроводу.
Ухвалою Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 20.05.2024 відкрито касаційне провадження за касаційною скаргою ФОП Лелюк Л.О. на постанову Східного апеляційного господарського суду від 20.03.2024 та рішення Господарського суду Полтавської області від 28.11.2023 з підстав, передбачених п. п. 1, 4 ч. 2 ст. 287, ч. ч. 1, 3 ст. 310 ГПК України та надано строк для подання відзиву на касаційну скаргу до 12.06.2024.
29.05.2024 відповідач подав до Верховного Суду відзив на касаційну скаргу, в якому просить залишити касаційну скаргу без задоволення, а оскаржувані судові рішення - без змін з підстав, наведених у цьому відзиві.
Заслухавши доповідь головуючого судді, пояснення представників учасників справи, перевіривши наявність зазначених у касаційній скарзі підстав касаційного оскарження судових рішень, дослідивши наведені у касаційній скарзі доводи, колегія суддів Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду дійшла висновку про відсутність підстав для задоволення касаційної скарги з огляду на таке.
Взаємовідносини оператора газорозподільних систем із суб`єктами ринку природного газу, а також правові, технічні, організаційні та економічні засади функціонування газорозподільних систем визначені Кодексом ГРС (у редакції, чинній на момент виникнення спірних правовідносин).
Пунктом 3 гл. 3 роз. І Кодексу ГРС встановлено, що для забезпечення цілодобового доступу до газорозподільної системи та можливості розподілу (переміщення) належного споживачу природного газу ГРМ обов`язковою умовою є наявність фізичного підключення об`єкта споживача до ГРМ. Власники об`єктів будівництва або існуючих об`єктів (земельних ділянок), які фізично не підключені до ГРМ, для набуття права на цілодобовий доступ до ГРМ та розподіл (переміщення) природного газу ГРМ повинні здійснити заходи щодо підключення (приєднання) власних об`єктів до ГРМ у порядку, визначеному в роз. V цього Кодексу. Споживачі, у тому числі побутові, які фізично підключені до ГРМ, забезпечуються цілодобовим доступом до ГРМ та можливістю розподілу (переміщення) природного газу ГРМ у порядку, визначеному в роз. VI цього Кодексу.
У п. 1 гл. 2 роз. ХІ Кодексу ГРС визначено види порушень, внаслідок яких здійснюється перерахунок (донарахування) об`ємів природного газу або зміна їх режиму нарахування.
Так, до порушень споживача та несанкціонованого споживача, які кваліфікуються як несанкціонований відбір природного газу з ГРМ (крадіжка газу) та внаслідок яких щодо них здійснюється нарахування необлікованих об`ємів (обсягів) природного газу, належать: 1) наявність несанкціонованого газопроводу; 2) несанкціоноване відновлення газоспоживання; 3) несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ (комерційного ВОГ, зокрема лічильника газу); 4) несанкціоноване підключення газових приладів на об`єкті споживача, який обліковується за нормами споживання; 5) несанкціоноване підключення газових приладів, внаслідок якого перевищується діапазон обчислення вузла обліку (сумарна номінальна потужність газових приладів і пристроїв перевищує діапазон обчислення вузла обліку); 6) використання природного газу споживачем за відсутності чи після розірвання договору розподілу природного газу.
Відповідно до визначення основних термінів та понять, що містяться у п. 4 гл. 1роз. І Кодексу ГРС, несанкціонований газопровід - це самовільно під`єднаний газопровід (газовий відвід, штуцер, патрубок), у тому числі без наявного підключеного газового обладнання, фізично з`єднаний, зокрема вварений, врізаний, з газорозподільною системою або газовою мережею внутрішнього газопостачання, витрата (споживання) природного газу через який не обліковується комерційним вузлом обліку (лічильником газу); самовільне під`єднання - це під`єднання несанкціонованого газопроводу та/або газових приладів чи пристроїв до газорозподільної системи, внутрішньобудинкової системи газопостачання або газових мереж внутрішнього газопостачання об`єкта споживача з порушенням встановленої законодавством процедури; несанкціонованим споживачем є фізична, юридична особа або фізична особа - підприємець, яка без укладання договору розподілу природного газу з оператором газорозподільної системи або на об`єкті, який не підключений до ГРМ в установленому порядку, здійснює несанкціонований відбір природного газу; несанкціонований відбір природного газу - це відбір (споживання) природного газу з газорозподільної системи з порушенням вимог чинного законодавства, зокрема цього Кодексу.
За п. п. 1, 5, 8, 11 гл. 5 роз. ХІ Кодексу ГРС у разі виявлення у споживача або несанкціонованого споживача порушень, визначених у гл. 2 цього розділу, на місці їх виявлення представником оператора ГРМ складається акт про порушення за формою, наведеною в додатку 20 до цього Кодексу.
Споживач (несанкціонований споживач) та представники оператора ГРМ під час виявлення порушення та складання акта про порушення мають право здійснювати фото- та відеозйомку для фіксації виявленого порушення чи інших дій та фактів, про що зазначається в акті про порушення. До акта про порушення сторонами можуть бути додані пояснення, зауваження, заперечення та докази, перелік яких (за наявності) зазначається в акті про порушення.
Акт про порушення має бути розглянутим комісією з розгляду актів про порушення оператора ГРМ, яка визначає його правомірність та приймає щодо них відповідне рішення. Засідання комісії з розгляду акта про порушення має бути проведено оператором ГРМ не пізніше двомісячного строку з дня складання акта про порушення (крім випадку очікування результатів експертизи ЗВТ, яка проводиться суб`єктами судово-експертної діяльності, діяльність яких регулюється Законом України "Про судову експертизу").
За результатами розгляду акта про порушення на засіданні комісії може бути прийнято рішення про його задоволення (повністю або частково), або необхідність додаткового обстеження чи перевірки, або додаткових пояснень тощо, або скасування акта про порушення.
При задоволенні комісією акта про порушення складається акт-розрахунок не облікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості.
При складанні акта-розрахунку враховується таке:
1) розрахований відповідно до вимог цього розділу не облікований (донарахований) об`єм природного газу, що припадає на період до 01 числа місяця, у якому прийнято рішення комісії щодо задоволення акта про порушення (тобто до закритого балансового періоду), не потребує коригування (включення до) закритих періодів, а його вартість у повному обсязі має бути оплачена споживачем (несанкціонованим споживачем) оператору ГРМ. При цьому вартість природного газу визначається оператором ГРМ: для побутових споживачів - за цінами закупівлі природного газу оператором ГРМ для покриття нормативних втрат та виробничо-технологічних витрат або у випадку нездійснення такої закупівлі - за ціною, визначеною для обсягів нормативних втрат та виробничо-технологічних витрат відповідно до положення про покладення спеціальних обов`язків на суб`єктів ринку природного газу для забезпечення загальносуспільних інтересів у процесі функціонування ринку природного газу протягом періоду не облікованого природного газу; для споживачів, що не є побутовими - середньоарифметичне значення маржинальної ціни придбання, визначеної оператором ГТС відповідно до положень гл. 6 роз. XIV Кодексу ГТС, протягом періоду не облікованого природного газу;