ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
20 червня 2024 року
м. Київ
cправа № 927/1369/23
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Булгакової І.В. (головуючий), Жайворонок Т.Є., Колос І.Б.,
за участю секретаря судового засідання - Пасічнюк С.В.,
представників учасників справи:
позивача - товариства з обмеженою відповідальністю "Агроресурс-2006" - адвоката Іванова С.І., ордер серії ВА № 1037590 від 03.04.2023 (в режимі онлайн-трансляції),
відповідача - акціонерного товариства "Чернігівгаз" - адвоката Полях І.С., довіреність АТ/100/Др-69/05-24 від 22.05.2024 (в режимі онлайн-трансляції),
розглянув у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "Агроресурс-2006" (далі - ТОВ "Агроресурс-2006")
на рішення Господарського суду Чернігівської області від 14.12.2023 (головуючий суддя Бєлов С.В.)
та постанову Північного апеляційного господарського суду від 26.03.2024 (головуючий суддя Яковлєв М.Л., судді: Станік С.Р. і Шаптала Є.Ю.)
у справі № 927/1369/23
за позовом ТОВ "Агроресурс-2006"
до акціонерного товариства "Чернігівгаз" (далі - АТ "Чернігівгаз")
про визнання недійсним та скасування рішення.
За результатами розгляду касаційної скарги Верховний Суд
ВСТАНОВИВ:
ТОВ "Агроресурс-2006" звернулося до суду з позовом до АТ "Чернігівгаз" про скасування рішення комісії по розгляду актів про порушення споживачами, що не є побутовими по АТ "Чернігівгаз", оформленого протоколом № 128 від 30.12.2021.
Позовні вимоги обґрунтовані тим, що ТОВ "Агроресурс-2006" не заперечує позаштатного режиму роботи лічильника газу, проте коректор газу був справним, а відтак відповідачем було безпідставно зроблено технічний розрахунок за період з 01.12.2021 07:00 до 06.12.2021 11:40 з посиланням на підпункт 1 пункту 43 глави 4 розділу XI Кодексу газорозподільних систем, затвердженого постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30.09.2015 № 2494 (далі - Кодекс ГРС), так як вказані положення не підлягають застосуванню відповідно до пункту 8 глави 4 розділу XI Кодексу ГРС, а отже і рішення про донарахування об`єму розподіленого (спожитого) природного газу ТОВ "Агроресурс-2006" відповідно до акту про порушення № СN 000618 від 06.12.2021, оформленого протоколом № 128, є протиправним і підлягає скасуванню.
Рішенням Господарського суду Чернігівської області від 14.12.2023, залишеним без змін постановою Північного апеляційного господарського суду від 26.03.2024, в задоволенні позову відмовлено.
Рішення судів мотивовано тим, що наявні в матеріалах справи письмові докази в своїй сукупності дають можливість встановити ту обставину, що лічильник газу (заводський № 12024), встановлений на об`єкті позивача, працював у позаштатному режимі. При цьому, вина споживача або несанкціоноване втручання останнього в роботу засобу вимірювальної техніки відсутні. В цьому випадку наявне порушення, яке кваліфікуються як "не з вини споживача", але внаслідок якого споживачу здійснюється перерахунок розподіленого (спожитого) об`єму природного газу - робота комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некоректно. З огляду на імперативні приписи Кодексу ГРС, якими і керувався відповідач при виявленні порушень роботи лічильника та донарахуванні обсягів газу, встановлена відповідачем непридатність лічильника покладає на позивача обов`язок оплатити вартість донарахованого об`єму природного газу за проектною номінальною потужністю газового обладнання.
При цьому суди відхилили доводи позивача про достатність даних коректора об`єму газу для визначення об`єму споживання природного газу по об`єкту споживача, наявного у комерційному вузлі обліку газу, який у спірний період донарахування працював справно, оскільки, за висновками судів, показання коректора об`єму газу перебувають в прямій безпосередній залежності від даних, які отримані від лічильника газу, оскільки він (коректор) обчислює об`єм газу виходячи з тих даних, які він (коректор) отримує від лічильника газу, а відтак відомості коректора не можуть вважатись достовірними для визначення об`єму газу у випадку отримання даних від лічильника, який неправильно вимірював об`єм газу.
Не погоджуючись з рішеннями судів попередніх інстанції, ТОВ "Агроресурс-2006" звернулося до Верховного Суду з касаційною скаргою, в якій, посилаючись на підставу касаційного оскарження судових рішень, передбачену пунктом 1 частини другої статті 287 Господарського процесуального кодексу України (далі - ГПК України), зазначає про неправильне застосування судами попередніх інстанцій норм матеріального права, зокрема, пункту 4 глави 4 розділу ХІ Кодексу ГРС, без урахування висновків Верховного Суду щодо застосування вказаних норм у подібних правовідносинах, викладених у постановах від 02.12.2020 у справі № 906/962/18, від 29.09.2021 у справі № 904/3618/20. Просить скасувати оскаржувані судові рішення та прийняти нове рішення про задоволення позову.
Скаржник зазначає про врахування судами попередніх інстанцій неактуальних правових позицій Верховного Суду щодо застосування зазначеної норми Кодексу ГРС, від яких Верховний Суд у складі об`єднаної палати Касаційного господарського суду у постанові від 02.12.2020 у справі № 906/962/18 відступив, сформувавши нову правову позицію, на якій скаржник і наголошує протягом розгляду справи.
За доводами скаржника суди помилково не взяли до уваги встановлення факту наявності даних в обчислювачі/коректорі об`ємів газу та не з`ясували чи є ці дані достатніми для визначення об`єму газу по об`єкту споживача за спірний період, а також необхідності застосування до спірних правовідносин положень абзацу 2 пункту 8 глави 4 розділу ХІ Кодексу ГРС.
АТ "Чернігівгаз" подало відзив на касаційну скаргу, в якому, посилаючись на законність і обґрунтованість оскаржуваних судових рішень, просить відмовити у задоволенні касаційної скарги.
Перевіривши правильність застосування попередніми судовими інстанціями норм матеріального і процесуального права, відповідно до встановлених ними обставин справи, враховуючи підстави відкриття касаційного провадження, заслухавши доповідь судді-доповідача та пояснення представників сторін, Верховний Суд дійшов висновку про наявність підстав для часткового задоволення касаційної скарги з огляду на таке.
Судами попередніх інстанцій встановлено, що 01.01.2016 ТОВ "Агроресурс-2006" (Споживач) та публічне акціонерне товариство "Чернігівгаз" (Оператор ГРМ; в подальшому - АТ "Чернігівгаз") на умовах Типового договору розподілу природного газу, затвердженого постановою НКРЕКП від 30.09.2015 № 2498, що є однаковим для всіх споживачів України уклали договір, шляхом підписання заяви-приєднання № 09420Y68GNGP016 до умов договору розподілу природного газу (для споживачів, що не є побутовими) (далі - Договір) з наступними персоніфікованими даними:
- персональний ЕІС-код як суб`єкта ринку природного газу: 56ХО0000Y68GN002;
- назва та опис об`єкта, адреса об`єкта, параметри вузла обліку та інша інформація, передбачена вимогами чинного законодавства - згідно додатків № 4.
- Додатком до Договору, який додається до заяви-приєднання, є зокрема, акт розмежування балансової належності та експлуатаційної відповідальності сторін між Оператором ГРМ та споживачем.
За умовами укладеного сторонами Договору:
- приймання-передача обсягу газу, належного Споживачу, а також перехід експлуатаційної відповідальності за стан газових мереж від Оператора ГРМ до Споживача відбуваються на межі балансової належності об`єкта Споживача. Споживач забезпечує належну експлуатацію власних газових мереж після межі балансової належності згідно з чинним законодавством, зокрема відповідно до вимог Правил безпеки систем газопостачання, затверджених наказом Міністерства енергетики та вугільної промисловості України від 15.05.2015 № 285, зареєстрованих в Міністерстві юстиції України 08.08.2015 за № 674/27119, або укладає відповідний договір з будь-якою організацією, яка має право на виконання таких робіт, з урахуванням вимог Кодексу газорозподільчих систем (пункт 3.2);
- облік (у тому числі приладовий) природного газу, що передається Оператором ГРМ та споживається Споживачем на межі балансової належності об`єкта Споживача, здійснюється відповідно до вимог Кодексу газорозподільчих систем (пункт 5.1);
- визначення об`єму розподілу та споживання природного газу по Споживачу здійснюється на межі балансової належності між Оператором ГРМ та Споживачем на підставі даних комерційного вузла обліку (лічильника газу), визначеного в заяві-приєднанні, та з урахуванням регламентних процедур, передбачених Кодексом газорозподільчих систем та Договором (пункт 5.2);
- порядок визначення об`єму розподіленого Споживачу і спожитого ним природного газу та надання звітності щодо спожитих об`ємів газу за розрахунковий період визначається відповідно до вимог Кодексу газорозподільчих систем та з урахуванням вимог Договору (пункт 5.4);
- оплата вартості послуги з розподілу природного газу за Договором здійснюється Споживачем, який не є побутовим, на умовах попередньої оплати до початку розрахункового періоду на підставі рахунка Оператора ГРМ (пункт 6.6);
- надання Оператором ГРМ послуги з розподілу природного газу, що не є побутовим, має підтверджуватися підписаним між сторонами актом наданих послуг, що оформлюється відповідно до вимог Кодексу газорозподільчих систем (пункт 6.8);
- Оператор ГРМ має право, зокрема: безперешкодного та безкоштовного доступу на територію та земельну ділянку Споживача, де розташована газорозподільна система, та/або газове обладнання Споживача, та/або комерційний вузол обліку, для виконання службових обов`язків, передбачених законодавством та Договором; перевіряти роботу комерційного вузла обліку (лічильника газу), у тому числі встановленого на об`єкті Споживача, у порядку, визначеному Кодексом газорозподільчих систем; встановлювати на комерційному вузлі обліку (лічильнику газу) засоби дистанційної передачі даних та/або дублюючі чи контрольні засоби вимірювальної техніки, якщо такі заходи здійснюються за рахунок та силами Оператора ГРМ (підпункти 3, 4, 6 пункту 7.2);
- Споживач зобов`язався, зокрема: здійснювати розрахунки в розмірі, строки та порядку, визначені Договором; своєчасно повідомляти Оператора ГРМ про всі зміни щодо персоніфікованих даних в заяві-приєднанні та/або позаштатної роботи комерційного вузла обліку (лічильника газу); забезпечувати безперешкодний та безплатний доступ на власні об`єкти чи земельну ділянку представникам Оператора ГРМ за їх службовими посвідченнями для виконання ними службових обов`язків щодо забезпечення гарантованого рівня надійності, безпеки, якості та величини тиску природного газу, запобігання можливим витокам газу та недопущення аварійних ситуацій, зокрема для: перевірки, локалізації і ліквідації витоків газу та аварійних ситуацій; перевірки, повірки та/або експертизи комерційного вузла обліку (лічильника газу), а також перевірки показань лічильників газу; виконання робіт з припинення та відновлення газопостачання тощо; не допускати несанкціонованого відбору природного газу (підпункти 1, 2, 4, 5 пункту 7.4);
- Договір укладається на невизначений строк (пункт 12.1);
Згідно з підписаним та скріпленим печатками сторін додатком №4 до Договору "Розрахунок втрат і витрат природного газу до переліку комерційних вузлів обліку" включений лічильник газу "Курс-01" G250 A1 № 12024; коректор "Вега-1,01-ВБ-0,6-60-0,3НЧ" № 07774.
06.12.2021 представниками АТ "Чернігівгаз" в присутності представника ТОВ "Агроресурс-2006" було проведено обстеження/контрольний огляд вузла обліку газу на об`єкті зерносушарки за адресою: вул. Молодіжна, 35 с. Киселівка, Менський район, Чернігівська область, за результатами якого складений акт обстеження/контрольного огляду вузла обліку № 324.
З акту № 324 вбачається, що комерційний вузол обліку газу складається, зокрема з лічильника газу ("Курс-01" G250 A1, дата останньої повірки - 12.03.2020, заводський № 12024) та коректора ("Вега-1,01-ВБ-0,6-60-0,3НЧ", дата останньої повірки - 15.03.2021, заводський № 07774). Проведено контрольний огляд комерційного ВОГ. Ha час огляду газоспоживання відсутнє - технологічна перерва в роботі ГСО. Елементи ВОГ перевірено на герметичність, за допомогою GSM зв`язку місцевим фахівцем подано роздруківку - перевірено та оглянуто архівну інформацію. При перегляді інформації виявлено розбіжність в показах між лічильником газу "Курс-0.1" зав. № 12024 та коректором об`єму газу "ВЕГА-1,01... " зав. № 07774, про що було складено акт про порушення № CN 000618. Є сумніви, щодо метрологічних характеристик лічильника газу "Курс-0.1" №12024, AT "Чернігівгаз" (оператор ГРМ) ініціює проведення позачергової перевірки вищевказаного лічильника газу.
Зі споживачем дійшли згоди на проведення робіт з припинення газопостачання та демонтажу лічильника на дату контрольного огляду (06.12.2021). Газопостачання припинено - згідно з розділом V пунктом 3.17 ПБст, шляхом відключення першого по руху газу запірного пристрою з установленням інвентарної глушки та подальшим пломбуванням. Демонтовано ЗВТ (лічильник газу), впаковано в пакет про що складено відповідний протокол про направлення ЗВТ на позачергову перевірку.
AT "Чернігівгаз" в присутності повноважного представника ТОВ "Агроресурс-2006" був складений протокол щодо направлення ЗВТ на позачергову повірку, згідно якого вимірювальний комплекс (лічильник газу "Курс-01" G250 A1, заводський № 12024, дата останньої повірки - 12.03.2020) в присутності сторін знято, запаковано, опломбовано пломбою Оператора ГРМ з унікальним номером R33371011 Cn METR та направлено на позачергову повірку із запрошенням на її проведення представника Споживача - ТОВ "Агроресурс-2006" (адреса проведення: м. Чернігів, вул. Ремзаводська, 11).
06.12.2021 представниками АТ "Чернігівгаз" за участю представника ТОВ "Агроресурс-2006" складено Акт про порушення № CN 000618, з якого вбачається, що на об`єкті споживача (зерносушарка) за адресою: вул. Молодіжна, 35, с. Киселівка, Менський район встановлено порушення Кодексу газорозподільчих систем: "Розділ XI, глава 2, пункт 3, підпункт 1. Пошкодження ЗВТ (лічильника газу) або робота комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційного ВОГ не обліковується або обліковується некоректно. Розбіжність показів відлікового пристрою лічильника газу та коректора об`єму газу". Комісія Оператора ГРМ з розгляду цього акта буде проводити засідання 30.12.2021 за адресою м. Чернігів, вул. Любецька, 68.
Додатками до акта № CN 000618 визначено "акт контрольного огляду ВОГ від 06.12.2021, протокол направлення ЗВТ на позачергову повірку від 06.12.2021".
З актом № CN 000618 ТОВ "Агроресурс-2006" був ознайомлений через свого представника Ляшенко К.В., про що свідчить підпис останнього на акті; при цьому, з боку підприємства "Зауважень немає".
Згідно довідки державного підприємства "Укрметртестстандарт" від 09.12.2021 № 39-01-8/0920 про непридатність законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки, за результатами повірки встановлено, що засіб вимірювальної техніки (лічильник газу ультразвуковий "Курс-01" G250 A1, заводський № 12024) не відповідає вимогам пункту 6.6 МПУ 288/03-2009 - основна відносна похибка перевищує максимально допустимі значення.
В матеріалах справи також наявна відповідь на адвокатський запит товариства з обмеженою відповідальністю виробничо-комерційної фірми "КУРС" від 30.11.2023, згідно якої лічильник газу ультразвуковий "КУРС-01" G250 А1 заводський номер № 12024 у 2016 році поставлено замовнику та до 30.11.2023 не повертався задля проходження повірки та/або ремонту.
30.12.2021 комісією з розгляду актів про порушення споживачами, що не є побутовими по АТ "Чернігівгаз" вирішено акт про порушення № CN 000618 по ТОВ "Агроресурс-2006" задовольнити повністю, провести донарахування об`єму розподіленого (спожитого) природного газу ТОВ "Агроресурс-2006" відповідно до акту про порушення № CN 000618 від 06.12.2021 згідно Кодексу газорозподільчих систем. Відповідне рішення оформлене протоколом № 128.
Згідно з актом-розрахунком необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості причиною виконання розрахунку визначено непридатність лічильника "Курс-01А" № 1202, донарахування проведено на підставі розділу ХІ глави 4 пункту 4 підпункту 1, при визначенні лічильника газу або звужуючого пристрою (перетворююча різниці тиску) непридатним до застосування за результатами позачергової або експертної повірки, об`єм переданого (прийнятого) газу розраховується за номінальною потужністю неопломбованого газоспоживаючого обладнання, а саме зерносушарка AEG - 258,48 м.куб/год, кількість годин роботи газового обладнання - 124 год. 40 хв., разом кількість спожитого газу - 65 880,31 м.куб.
Засідання комісії Оператора ГРМ з розгляду акту про порушення № CN 000618 від 30.12.2021 проведено за відсутності повноважного представника споживача, проте останній був належним чином повідомлений про дату, час та місце проведення комісії Оператора ГРМ, шляхом ознайомлення зі змістом акту про порушення № CN 000618 від 30.12.2023 на місці його складання. При цьому, ТОВ "Агроресурс-2006" не надано доказів повідомлення АТ "Чернігівгаз" про неможливість бути присутнім у зазначену дату та час на засіданні комісії з розгляду акту про порушення № CN 000618, або про перенесення засідання комісії у зв`язку з неможливістю прибуття представника споживача у призначений час.
Не погоджуючись з рішенням комісії АТ "Чернігівгаз" про донарахування ТОВ "Агроресурс-2006" об`єму розподіленого (спожитого) природного газу, оформленого протоколом від 30.12.2021 № 128, останнє звернулося до суду з цим позовом.
Відмовляючи у задоволенні позовних вимог суди попередніх інстанцій виходили з того, що правові засади функціонування ринку природного газу України, заснованого на принципах вільної конкуренції, належного захисту прав споживачів та безпеки постачання природного газу, а також здатного до інтеграції з ринками природного газу держав - сторін Енергетичного Співтовариства, у тому числі шляхом створення регіональних ринків природного газу визначені Законом України "Про ринок природного газу".
Статтями 13, 59 Закону України "Про ринок природного газу" передбачено, що споживач зобов`язаний, зокрема не допускати несанкціонованого відбору природного газу. Суб`єкти ринку природного газу, які порушили законодавство, що регулює функціонування ринку природного газу, несуть відповідальність згідно із законом. Правопорушеннями на ринку природного газу зокрема є несанкціонований відбір природного газу.
Пунктом 4 глави 1 розділу I Кодексу ГРС визначено, що несанкціонований відбір природного газу - відбір (споживання) природного газу з газорозподільної системи з порушенням вимог чинного законодавства, зокрема цього Кодексу.
За змістом абзаців 1, 2 пункту 6 глави 9 розділу X Кодексу ГРС, за підсумками перевірки комерційного ВОГ та за умови відсутності зауважень представник Оператора ГРМ на місці перевірки повинен скласти відповідний акт обстеження/акт контрольного огляду вузла обліку (по одному екземпляру для кожної сторони), що має бути підписаний споживачем (суміжним суб`єктом ринку природного газу). Якщо під час перевірки комерційного ВОГ (за умови відсутності ознак порушень, передбачених розділом ХІ цього Кодексу) між сторонами виникає сумнів щодо результатів вимірювання об`єму природного газу та/або метрологічних характеристик комерційного ВОГ чи його складових, за домовленістю сторін або за ініціативою однієї зі сторін - Оператора ГРМ чи споживача (суміжного суб`єкта ринку природного газу) може бути ініційована їх позачергова чи експертна повірка у порядку, визначеному цим розділом. При цьому в акті обстеження/акті контрольного огляду вузла обліку (або в акті про порушення) Оператор ГРМ має зазначити про проведення певних дій щодо позачергової чи експертної повірки комерційного ВОГ чи його складових.
Відповідно до пунктів 1, 2 глави 5 розділу XI Кодексу ГРС у разі виявлення у споживача або несанкціонованого споживача порушень, визначених у главі 2 цього розділу, на місці їх виявлення представником Оператора ГРМ складається акт про порушення за формою, наведеною в додатку 16 до цього Кодексу.
Акт про порушення після пред`явлення представником Оператора ГРМ службового посвідчення складається в присутності споживача/несанкціонованого споживача та/або незаінтересованої особи (представника власника/користувача, на території чи об`єкті якого сталося порушення, або органу місцевого самоврядування) за умови посвідчення його особи та засвідчується їх особистими підписами. У разі якщо комерційний вузол обліку, на якому сталося порушення, знаходиться на території (в приміщенні) Оператора ГРМ, останній повинен завчасно попередити споживача про час і місце складання акта про порушення.
Акт про порушення складається в двох примірниках, один з яких залишається у споживача (несанкціонованого споживача), який має право внести до акта про порушення свої зауваження та заперечення.
До порушень (за умови відсутності несанкціонованого втручання в ГРМ або роботу ЗВТ), що сталися внаслідок пошкодження чи позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ або його складових (які кваліфікуються як "не з вини споживача"), але внаслідок яких споживачу здійснюється перерахунок розподіленого (спожитого) об`єму природного газу, належать пошкодження ЗВТ (лічильника газу) або робота комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некоректно (підпункт 1 пункту 3 глави 2 розділу XI Кодексу ГРС).