?
ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
04 червня 2024 року
м. Київ
cправа № 910/11898/23
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Кондратової І.Д. - головуючої, суддів - Вронської Г.О., Губенко Н.М.,
за участю секретаря судового засідання - Омельчук А.В.,
за участю представників сторін:
позивача - Волинця В.В.,
третьої особи - Лавріненко І.А.,
розглянув у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу ОСОБА_1
на рішення Господарського суду міста Києва
(суддя - Бойко Р.В.)
від 03.11.2023
та постанову Північного апеляційного господарського суду
(Євсіков О.О. - головуючий, судді - Корсак В.А., Алданова С.О.)
від 26.02.2024
у справі за позовом ОСОБА_1
до Товариства з обмеженою відповідальністю "Виробничо-комерційна фірма "В.Г.В."
за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог, щодо предмета спору, на стороні відповідача:
1) ОСОБА_2,
2) ОСОБА_3,
3) Приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу Тарасової Юлії Петрівни,
про визнання недійсним рішення загальних зборів, скасування реєстраційної дії/запису та поновлення відомостей у реєстрі.
Короткий зміст позовних вимог, суть спору
1. У липні 2023 року ОСОБА_1 (далі - ОСОБА_1 ) звернувся до Господарського суду міста Києва з позовною заявою, у якій просить:
1) визнати недійсним рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Виробничо-комерційна фірма "В.Г.В." (далі - Товариство), оформлене протоколом загальних зборів учасників товариства №26/06/2023 від 26.06.2023;
2) скасувати реєстраційну дію/запис в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань щодо Товариства: внесення змін до відомостей про юридичну особу, вчинену 28.06.2023 №1000741070010000216 приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Тарасовою Юлією Петрівною в частині зміни керівника товариства та фізичної особи, яка має право вчиняти дії від його імені без довіреності, у тому числі підписувати договори, подавати документи для державної реєстрації тощо - ОСОБА_4 (далі - ОСОБА_4 );
3) поновити відомості в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань щодо Товариства, які були змінені на підставі рішення загальних зборів учасників Товариства, оформленого протоколом загальних зборів учасників товариства №26/06/2023 від 26.06.2023, в частині поновлення відомостей про керівника товариства та фізичної особи, яка має право вчиняти дії від його імені без довіреності, у т.ч. підписувати договори, подавати документи для державної реєстрації тощо - ОСОБА_3 (далі - ОСОБА_3 ).
2. В обґрунтування заявлених вимог ОСОБА_1 стверджує, що у протоколі загальних зборів учасників товариства №26/06/2023 від 26.06.2023 зазначені обставини, які не відповідають дійсності, оскільки до виконавчого органу Товариства ні ОСОБА_2 (далі - ОСОБА_2 ), ні особа, яка нібито діє в її інтересах на підставі довіреності, - ОСОБА_4 не звертались з вимогою про скликання загальних зборів учасників товариства; 26.06.2023 загальні збори учасників Товариства не проводились; ОСОБА_1 як учасника Товариства не було повідомлено про їх проведення (скликання), чим позбавлено його (позивача) можливості брати участь у зазначених зборах та грубо порушено його права.
3. На думку позивача, ОСОБА_2 не мала права самостійно скликати збори, оскільки порушила процедуру звернення із вимогою про скликання загальних зборів до керівника товариства, а також не дотрималась процедури направлення повідомлення про проведення загальних зборів іншим учасникам товариства; загальні збори учасників проведені не за місцезнаходженням Товариства, що унеможливило участь всіх учасників у зборах; на зборах був відсутній кворум для ухвалення будь-яких рішень; призначений на зборах 26.06.2023 новий керівник Товариства є некомпетентним та може заподіяти товариству шкоду; довіреність, посвідчена нотаріусом Доктором права Давідом Павловічем 09.05.2023 за №0416648/2023, містить недоліки та дефекти, що унеможливлюють висновок про наявність у ОСОБА_4 повноважень на участь у загальних зборах товариства від імені ОСОБА_2 .
4. ОСОБА_1 також зазначає про наявність у довіреності від 09.05.2023 дефектів, які ставлять під сумнів наявність у ОСОБА_4 необхідного обсягу повноважень для скликання та участі у загальних зборах учасників Товариства.
Фактичні обставини справи, встановлені судами
5. Згідно з інформацією з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань учасниками ТОВ "ВКФ "В.Г.В." є:
ОСОБА_3, якому належить частка розміром 10% статутного капіталу Товариства, що складає 471 168,42 грн;
ОСОБА_1, якому належить частка розміром 30% статутного капіталу Товариства, що складає 1 413 505,26 грн;
ОСОБА_2, якій належить частка розміром 60% статутного капіталу Товариства, що складає 2 827 010,53 грн.
6. Рішенням зборів учасників Товариства від 19.05.2000, оформленим протоколом №1 від 19.05.2000, призначено генеральним директором ОСОБА_3 .
7. Станом на 04.08.2004 (дату реєстрації Статуту Товариства) ОСОБА_2 мала прізвище ОСОБА_2 та у зв`язку з укладенням 25.07.2005 шлюбу з ОСОБА_8 взяла прізвище чоловіка ( ОСОБА_2 ).
8. 08.11.2004 ОСОБА_2 уповноважила ОСОБА_1 представляти її інтереси як засновника Товариства з питань, пов`язаних з його діяльністю та участю в управління Товариством.
9. Вимогою про скликання загальних зборів ТОВ "ВКФ "В.Г.В." від 28.04.2023, адресованою генеральному директору Товариства ОСОБА_3, ОСОБА_2 на підставі статті 31 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" та Статуту Товариства вимагала скликати загальні позачергові збори учасників Товариства як учасник, що володіє 60% голосів учасників Товариства.
10. У вимозі ОСОБА_2 пропонувала наступний порядок денний загальних зборів:
1. Про заслуховування звіту генерального директора Товариства;
2. Про звільнення генерального директора Товариства;
3. Про призначення генерального директора Товариства;
4. Про затвердження нової редакції Статуту Товариства;
5. Про уповноваження особи на проведення державної реєстрації нової редакції статуту Товариства;
6. Про зміну відомостей про учасника Товариства.
11. Про скликання загальних зборів ОСОБА_2 просила повідомити її в порядку, встановленому законом та Статутом.
12. 11.05.2023 згідно з описом вкладення у цінний лист (штрихкодовий ідентифікатор 0100110071803), накладною 0100110071803 та фіскальним чеком ФН3000409819 вимога про скликання загальних зборів Товариства була направлена генеральному директору Товариства ОСОБА_3 за адресою: 01001, м. Київ, вул. Михайлівська, буд. 6.
13. Роздруківка з сайту АТ "Укрпошта" свідчить, що 14.05.2023 поштове відправлення 0100110071803 не було вручене адресату під час доставки через "інші причини"; 25.05.2023 відправлення вручено "за довіреністю".
14. Згідно з листом АТ "Укрпошта" (наданим у відповідь на адвокатський запит адвоката Каравасілі Х.М.) відправлення 0100110071803 на ім`я генерального директора Товариства ОСОБА_3, вул. Михайлівська, 6, м. Київ, було прийняте до пересилання у ВПЗ №1 м. Київ 11.05.2023. Оскільки номер мобільного телефону на відправленні зазначений не був, листоноша того ж дня доставила повідомлення про надходження поштового відправлення та залишила його працівникам охорони. Повторне повідомлення було доставлено 14.05.2023 та залишено працівнику охорони. Оскільки протягом встановленого строку зберігання за одержанням цього відправлення до ВПЗ №1 м. Київ ніхто не звернувся, його 25.05.2023 було повернуто на адресу відправника за закінченням встановленого строку зберігання. Зазначено, що відповідно до п. 8.1 Порядку пересилання відправлень "Укрпошта Стандарт" відправлення Стандарт (внутрішні посилки без оголошеної цінності з масою понад 10 кг та посилки з оголошеною цінністю), яке не було вручене та стосовно якого є розпорядження відправника "повернути" або "не повертати", зберігається в приміщенні ОПЗ, до якого воно надійшло, протягом 14 календарних днів від дати його надходження до відповідного ОПЗ (за відсутності розпорядження адресата).
15. 09.05.2023 ОСОБА_2 на підставі укладеного з повіреним усного договору доручення довіреністю уповноважила ОСОБА_4 бути її представником як учасника Товариства в усіх органах державної влади та місцевого самоврядування, підприємствах, установах та організаціях незалежно від їх підпорядкування, форм власності та галузевої належності, в органах нотаріату, перед приватними та державними нотаріусами, перед усіма фізичними та юридичними особами, перед державним реєстратором юридичних осіб, фізичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, з питань прийняття участі у загальних зборах учасників товариства, з усіма правами, наданими законом учаснику товариства. Довіреність дійсна до 09.05.2026.
16. Повідомленнями про скликання загальних зборів учасників Товариства від 25.05.2023 ОСОБА_2 повідомила ОСОБА_1 та ОСОБА_3 про скликання загальних позачергових зборів учасників Товариства. Збори проводяться за ініціативою учасника ОСОБА_2, яка володіє 60% голосів учасників Товариства, відповідно до статей 31, 32 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю". Збори будуть проведені: дата - 26.06.2023, місце проведення - 01001, м. Київ, вул. Михайлівська, буд. 6, час початку зборів - 10:00.
17. Порядок денний:
1. Про заслуховування звіту генерального директора Товариства;
2. Про звільнення генерального директора Товариства;
3. Про призначення генерального директора Товариства;
4. Про затвердження нової редакції Статуту Товариства;
5. Про уповноваження особи на проведення державної реєстрації нової редакції статуту Товариства;
6. Про зміну відомостей про учасника Товариства.
18. Додатком до повідомлення зазначено проект змін до статуту Товариства.
19. 25.05.2023 згідно з описом вкладення у цінний лист (штрихкодовий ідентифікатор 0100105729358), накладною 0100105729358 та фіскальним чеком ФН3000409808 вказане повідомлення було направлене ОСОБА_1 за адресою: АДРЕСА_3 .
20. Роздруківка з сайту АТ "Укрпошта" свідчить, що 22.06.2023 поштове відправлення 0100105729358 вручено відправнику (тобто, повернуто відправнику, а не вручено адресату); причина повернення за зворотною адресою - за закінченням терміну зберігання (17.06.2023).
21. 25.05.2023 згідно з описом вкладення у цінний лист (штрихкодовий ідентифікатор 0100109729366), накладною 0100109729366 та фіскальним чеком ФН3000409808 вказане повідомлення було направлене ОСОБА_3 за адресою: АДРЕСА_4 .
22. Роздруківка з сайту АТ "Укрпошта" свідчить, що 22.06.2023 поштове відправлення 0100109729366 вручено відправнику (тобто, повернуто відправнику, а не вручено адресату); причина повернення за зворотною адресою - за закінченням встановленого терміну зберігання (16.06.2023).
23. 26.06.2023 рішенням загальних зборів учасників Товариства (оформленим протоколом №26/06/2023 від 26.06.2023) у складі ОСОБА_2, від імені якої на підставі довіреності, посвідченої нотаріусом доктором права Давідом Павловіч, Братислава, Словацька Республіка, 09.05.2023 за №0416648/2023, діє ОСОБА_4, розмір частки якої у статутному капіталі складає 2 827 010,53 грн, що становить 60% статутного капіталу Товариства (відсутні учасники: ОСОБА_3, розмір частки якого в статутному капіталі складає 471 168,42 грн, що становить 10% статутного капіталу Товариства; ОСОБА_1, розмір частки якого в Статутному капіталі складає 1 413 505,26 грн, що становить 30% статутного капіталу Товариства) прийнято такі рішення: визнати роботу генерального директора ОСОБА_3 незадовільною; звільнити генерального директора Товариства ОСОБА_3 з посади генерального директора Товариства з 26.06.2023 на підставі п. 5 ч. 1 ст. 41 КЗпП та виключено його зі складу осіб, які можуть вчиняти дії від імені юридичної особи згідно відомостей з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань; призначити ОСОБА_4 на посаду генерального директора Товариства з 27.06.2023; уповноважити ОСОБА_4 забезпечити проведення державної реєстрації змін в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань з правом передоручення повноважень третім особам; замінити відомості про учасника Товариства, а саме ОСОБА_2, а саме змінити прізвище з ОСОБА_2 на ОСОБА_2 та змінити адресу реєстрації місця проживання та внести відповідні зміни до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань; рішення про затвердження нової редакції Статуту Товариства не прийнято.
24. Станом на дату проведення спірних зборів в Товаристві існував корпоративний конфлікт.
25. Учасники - ОСОБА_1 та ОСОБА_3 (які були заступником керівника та керівником відповідно) на зборах 20.03.2023 з використанням довіреності від імені ОСОБА_2 ухвалили рішення про викладення Статуту у новій редакції.
26. Вказаною редакцією Статуту (від 20.03.2023) було збільшено кількість голосів, необхідних для зміщення виконавчого органу ТОВ "ВКФ "В.Г.В." таким чином, що ці рішення не могли бути ухвалені без голосів учасників, які і обіймали посади виконавчого органу відповідача.
27. 16.05.2023 колегія Міністерства юстиції України схвалила висновок за скаргою ОСОБА_2, який реалізований наказом Міністра юстиції 20.06.2023 "Про задоволення скарги" (№ документа:2283/5 від 20.06.2023).
28. Вказаним наказом скаргу ОСОБА_2 від 26.04.2023 задоволено; скасовано в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань реєстраційну дію від 22.03.2023 №1000741070008000216 "Державна реєстрація змін відомостей про юридичну особу" щодо ТОВ "ВКФ "В.Г.В.", якою було змінено редакцію Статуту Товариства.
Короткий зміст рішення суду першої інстанції та постанови суду апеляційної інстанції
29. Рішенням Господарського суду міста Києва від 03.11.2023, яке залишено без змін постановою Північного апеляційного господарського суду від 26.02.2024, відмовлено повністю у задоволенні позову ОСОБА_1 до Товариства про:
- визнання недійсним рішення загальних зборів учасників Товариства, оформлене протоколом загальних зборів № 26/06/2023 від 26.06.2023;
- скасування реєстраційної дії/запису в Єдиному державному реєстрів частині зміни керівника товариства та фізичної особи, яка має право вчиняти дії від його імені без довіреності, у тому числі підписувати договори, подавати документи для державної реєстрації тощо - ОСОБА_4 ;
- поновлення відомостей в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань щодо Товариства, які були змінені на підставі рішення загальних зборів учасників, в частині поновлення відомостей про керівника товариства та фізичної особи, яка має право вчиняти дії від його імені без довіреності, у тому числі підписувати договори, подавати документи для державної реєстрації тощо - ОСОБА_3 .
30. Суд відмовив в позові з підстав недоведеності позивачем - учасником, частка якого у статутному капіталі Товариством складає 30%, порушень під час скликання та проведення зборів, а також порушення його права на участь в управлінні Товариством. За висновком суду інший учасник Товариства, якому належить частка розміром 60% статутного капіталу Товариства, законно скликав збори, виконавши вимоги статті 31 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю", а оформлення протоколу зборів у сусідньому приміщенні не вплинуло на законність прийнятих рішень.
Короткий зміст вимог касаційної скарги
31. 29 березня 2024 року позивач надіслав до Верховного Суду касаційну скаргу, в якій просить рішення судів першої та апеляційної інстанцій скасувати та ухвалити нове рішення, яким у позові відмовити повністю.
Узагальнені доводи особи, яка подала касаційну скаргу. Підстава (підстави) відкриття касаційного провадження
32. Скаржник визначив підставою касаційного оскарження судових рішень пункт 1 частини другої статті 287 ГПК України.
33. В обґрунтування доводів та вимог касаційної скарги позивач зазначає:
1) суди внаслідок неправильного застосування норми частини дев`ятої статті 31 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" без врахування висновку Верховного Суду, викладеного у постановах від 24.06.2021 у справі № 910/10275/20 та від 26.07.2022 у справі № 912/1480/21, помилково встановили обставини наявності у ОСОБА_2 права на скликання спірних зборів та не порушення нею строку їх скликання;
2) суди неправильно застосували норму частини четвертої статті 32 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" без врахування висновку Верховного Суду, викладеного у постановах від 11.12.2019 у справі № 916/2584/18, від 06.02.2020 у справі № 906/307/19, від 25.04.2018 у справі № 904/6965/17, що обраний особою, яка скликає загальні збори учасників, спосіб повідомлення про їх проведення повинен забезпечити персональне повідомлення учасника і не бути лише формальним направленням такого повідомлення. Скаржник стверджує, що особа, яка скликала загальні збори, не забезпечила персональне повідомлення позивача шляхом надсилання на його адресу: АДРЕСА_3, що була зазначена в Статуті, в редакції від 20.03.2023, що діяла до 20.06.2023;
3) суди неправильно застосували норму частини п`ятої статті 32 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" без врахування висновку Верховного Суду, викладеного у постановах від 06.02.2020 у справі № 910/15811/17, від 04.08.2020 у справі № 902/495/19, від 11.01.2023 у справі № 924/1234/21, від 17.11.2022 у справі № 917/1523/21, щодо обов`язку особи, яка скликає загальні збори, повідомити акціонерам про достовірне місце їх проведення. Суди не звернули уваги, що в повідомленні про скликання оскаржуваних загальних зборів не було зазначено конкретне місце їх проведення;
4) суди внаслідок порушення статті 79 ГПК України визнали доведеними обставини проведення загальних зборів 26.06.2023 за адресою місцезнаходження Товариства за відсутності відповідних доказів, і не врахували висновків Верховного Суду, викладених у постановах від 18.11.2019 у справі № 902/761/18, від 02.10.2018 у справі № 910/18036/17, від 23.10.2019 у справі № 917/1307/18, щодо стандартів доказування та принципу змагальності сторін, що забезпечує повноту дослідження обставин справи;
5) суди порушили норму статті 237 ГПК України, не врахували висновку Верховного Суду, викладеного у постановах від 22.10.2019 у справі № 923/876/16, від 02.05.2018 у справі № 910/807/17, від 27.11.2018 у справі № 916/58/18, щодо необхідності з`ясувати дотримання порядку скликання загальних зборів, зокрема щодо належного повідомлення позивача про такі збори, яке є складовою скликання зборів, а також щодо відповідності змісту повідомлення вимогам закону та статуту товариства. Суди неповно дослідили обставини справи, що призвело до передчасного висновку про дотримання процедури скликання.
34. Представник ОСОБА_2 у відзиві на касаційну скаргу просить судові рішення залишити без змін, а скаргу - без задоволення.
ПОЗИЦІЯ ВЕРХОВНОГО СУДУ
Мотиви, якими керується Верховний Суд, та застосоване законодавство
Щодо права учасника ТОВ скликати збори самостійно (застосування норми частини дев`ятої статті 31 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю")
35. Статтею 97 ЦК України встановлено, що управління товариством здійснюють його органи. Органами управління товариством є загальні збори його учасників і виконавчий орган, якщо інше не встановлено законом.
36. Згідно з частиною четвертою статті 98 ЦК України порядок скликання загальних зборів визначається в установчих документах товариства. Учасники товариства, що володіють не менш як 10% голосів, можуть вимагати скликання загальних зборів. Якщо вимога учасників про скликання загальних зборів не виконана, ці учасники мають право самі скликати загальні збори.
37. За змістом частин першої, п`ятої, шостої та дев`ятої статті 31 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" загальні збори учасників скликаються у випадках, передбачених цим Законом або статутом товариства, а також:
1) з ініціативи виконавчого органу товариства;
2) на вимогу наглядової ради товариства;
3) на вимогу учасника або учасників товариства, які на день подання вимоги в сукупності володіють 10 або більше відсотками статутного капіталу товариства.
Вимога про скликання загальних зборів учасників подається виконавчому органу товариства в письмовій формі із зазначенням запропонованого порядку денного. У разі скликання загальних зборів учасників з ініціативи учасників товариства така вимога повинна містити інформацію про розмір часток у статутному капіталі товариства, що належать таким учасникам.