ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
12 червня 2024 року
м. Київ
cправа № 911/172/22
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Студенець В.І. - головуючий, судді: Бакуліна С.В., Кібенко О.Р.,
за участю секретаря судового засідання: Натаріної О.О.,
розглянувши касаційну скаргу Приватного акціонерного товариства "Білоцерківська теплоелектроцентраль"
на рішення Господарського суду Київської області
(суддя - Карпечкін Т.П.)
від 06.12.2022
та постанову Північного апеляційного господарського суду
(головуючий суддя - Буравльов С.І., судді: Шапран В.В., Андрієнко В.В.)
від 13.06.2023
у справі № 911/172/22
за позовом Приватного акціонерного товариства "Росава"
до Приватного акціонерного товариства "Білоцерківська теплоелектроцентраль",
треті особи, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідача: Малреді Венчурез Лімітед (Mulready Ventures Limited), Фролд Проджект Лімітед (Frold Project Limited),
про визнання недійсним рішення позачергових загальних зборів,
та за позовом третьої особи, яка заявляє самостійні вимоги щодо предмета спору, Фролд Проджект Лімітед (Frold Project Limited)
до Приватного акціонерного товариства "Білоцерківська теплоелектроцентраль"
про зобов`язання виконати рішення загальних зборів,
за участю представників учасників справи:
позивача - Забарін А.Ф., Комлик І.С.,
відповідача - Дяченко В.С.
третьої особи з самостійними вимогами - Мастісний І.А.,
третьої особи 1 - Мартиновський О.В.
ІСТОРІЯ СПРАВИ
1. Короткий зміст позовних вимог
1.1. Приватне акціонерне товариство "Росава" (далі - ПрАТ "Росава", позивач) в особі ліквідатора - арбітражного керуючого Комлика Іллі Сергійовича звернулось до суду з позовом до Приватного акціонерного товариства "Білоцерківська ТЕЦ" (далі - ПрАТ "Білоцерківська ТЕЦ", відповідач) про визнання недійсним рішення позачергових загальних зборів ПрАТ "Білоцерківська ТЕЦ" від 28.12.2021, які були скликані акціонерами: MULREADY VENTURES LIMITED та FROLD PROJECT LIMITED.
Від позивача до суду першої інстанції надійшла заява про зміну предмета позову, в якій викладено позовні вимоги в такій редакції: визнати недійсними рішення позачергових загальних зборів акціонерів ПрАТ "Білоцерківська теплоелектроцентраль", оформлені протоколом № б/н позачергових загальних зборів акціонерів ПрАТ "Білоцерківська теплоелектроцентраль" від 28.12.2021.
В обґрунтування позовних вимог ПрАТ "Росава" посилається на неправомірність скликання та проведення позачергових загальних зборів ПрАТ "Білоцерківська ТЕЦ" від 28.12.2021, оскільки:
- спірні позачергові збори скликані представниками акціонерів, які не були наділені повноваженнями. Так, довіреностями, виданими Малреді Венчурез Лімітед (Mulreаdy Ventures Limited) та Фролд Проджект Лімітед (Frold Project Limited) повіреним - Миколі Новикову та Сергію Коваленку, не надано повноважень ініціювати скликання позачергових загальних зборів акціонерів ПрАТ "Білоцерківська ТЕЦ", скликати позачергові загальні збори акціонерів ПрАТ "Білоцерківська ТЕЦ" та/або вчиняти будь-які дії, пов`язані зі скликанням таких зборів. При цьому жодними документами не підтверджуються повноваження директорів акціонерів на видачу довіреностей на представництво як під час скликання загальних зборів, так і участі та голосуванні на загальних зборах ПрАТ "Білоцерківська ТЕЦ";
- позивач не повідомлявся у встановленому законом порядку про дату та час проведення спірних зборів. Так, позивач зазначив, що згідно з повідомленнями, які надсилались акціонерам, загальні збори були призначені на 28.12.2021 на 10:00. Однак у визначений час загальні збори не були проведені і ПрАТ "Росава" не повідомлялося ініціюючими акціонерами про дійсний час проведення загальних зборів ПрАТ "Білоцерківська ТЕЦ" у встановленому законом порядку, а тому було позбавлене можливості прийняти участь у загальних зборах;
- спірні позачергові збори відбулися за відсутності кворуму, адже збори отримали кворум лише в результаті реєстрації представників акціонерів Лінк Бізнес Солюшн ЛТД (LINK BUSINESS SOLUTIONS LIMITED), Лавой Альянс Лімітед (LAVOY ALLIANCE LIMITED), Дейлбрук Консультантс Лімітед (DALEBROOK CONSULTANTS LIMITED), які були ліквідовані та не мали правонаступників.
1.2. Ухвалою Господарського суду Київської області від 08.07.2022 прийнято до розгляду позовну заяву третьої особи, яка заявляє самостійні вимоги щодо предмета спору, FROLD PROJECT LIMITED до ПрАТ "Білоцерківська ТЕЦ" про зобов`язання не чинити перешкоди у виконанні та виконати всі прийняті рішення позачергових загальних зборів акціонерів Приватного акціонерного товариства "Білоцерківська ТЕЦ" та об`єднано в одне провадження з первісним позовом у справі № 911/172/22.
2. Короткий зміст рішення суду першої інстанції та постанови суду апеляційної інстанції
2.1. Рішенням Господарського суду Київської області від 06.12.2022, залишеним без змін постановою Північного апеляційного господарського суду від 13.06.2023, у задоволення позову ПрАТ "Росава" відмовлено; у задоволенні позову третьої особи, яка заявляє самостійні вимоги щодо предмета спору, - Frold Project Limited, також відмовлено.
2.2. Суди попередніх інстанцій, ухвалюючи оскаржувані судові рішення, виходили з того, що відсутні підстави стверджувати про наявність суттєвих порушень під час скликання та проведення ініціюючими акціонерами MULREADY VENTURES LIMITED та FROLD PROJECT LIMITED позачергових загальних зборів ПрАТ "Білоцерківська ТЕЦ" від 28.12.2021, тому прийняті на таких зборах рішення є законними, не порушують прав позивача і відповідають балансу інтересів всіх акціонерів, які обліковуються у ПрАТ "Білоцерківська ТЕЦ".
Відмовляючи у задоволенні позовних вимог FROLD PROJECT LIMITED, суди попередніх інстанцій виходили з того, що такі вимоги є необґрунтованими та передчасними.
3. Короткий зміст вимог касаційної скарги та узагальнений виклад позиції інших учасників справи
3.1. Не погоджуючись із судовими рішеннями судів попередніх інстанцій, ПрАТ "Білоцерківська ТЕЦ" звернулося до Верховного Суду з касаційною скаргою, в якій просило скасувати рішення Господарського суду Київської області від 06.12.2022 та постанову Північного апеляційного господарського суду від 13.06.2023 у справі №911/172/22, ухвалити нове рішення про задоволення позовних вимог ПрАТ "Росава" у повному обсязі.
3.2. На обґрунтування своєї правової позиції у поданій касаційній скарзі ПрАТ "Білоцерківська ТЕЦ" із посиланням на пункт 1 частини другої статті 287 Господарського процесуального кодексу України (далі - ГПК України) вказує, що судами попередніх інстанцій застосовано норми права без урахування висновків щодо їх застосування, викладених у постановах Верховного Суду від 09.04.2019 у справі № 908/3577/16, від 07.12.2021 у справі №908/3564/19 (щодо застосування статей 35, 41 Закону України "Про акціонерні товариства"); від 03.12.2019 у справі №904/10956/16 (щодо застосування статті 167 Господарського кодексу України (далі - ГК України)).
3.2.1. Крім того, підставою касаційного оскарження скаржник визначає пункт 3 частини другої статті 287 ГПК України, оскільки вважає, що відсутній висновок Верховного Суду щодо питання застосування:
- частини першої статті 7 Закону України "Про міжнародне приватне право" у частині тлумачення правом України положень Закону про компанії 2006 року (Великобританія) щодо ліквідації компаній у зв`язку з виключенням з реєстру компаній;
- статей 1000, 1012 Закону про компанії 2006 року (Великобританія) щодо встановлення відсутності обмежень у компаній, які були ліквідовані внаслідок виключення з реєстру компаній, стосовно ведення господарської діяльності та розпорядження активами, будь-яким чином діяти щодо справ компанії, у тому числі приймати участь та голосувати на позачергових загальних зборах товариств;
- частини другої статті 7 Закону України "Про міжнародне приватне право" щодо неможливості тлумачення правом України положень Закону Британських Віргінських островів про комерційні компанії 2004 року в частині наслідків виключення компаній з реєстру компаній (у контексті правової кваліфікації поняття "тимчасове виключення з реєстру компанії", визначеного у законодавстві Британських Віргінських Островів);
- статті 215 Закону Британських Віргінських островів про комерційні компанії 2004 року в частині встановлення відсутності обмежень у компаній, виключених з реєстру компаній, діяти на території України, у тому числі приймати участь та голосувати на позачергових загальних зборах товариств (користуватися належними їм акціями таких товариств);
- частини першої статті 8 Закону України "Про міжнародне приватне право" в частині встановлення змісту положень Закону про компанії 2006 року (Великобританія) та Закону Британських Віргінських островів про комерційні компанії 2004 року в частині визначення наслідків ліквідації/виключення з реєстру акціонерів товариств;
- статей 39, 47 Закону України "Про акціонері товариства" та статей 237, 244 Цивільного кодексу України (далі - ЦК України) в частині викладення висновків щодо відсутності прямої вказівки у рішеннях про надання представниками акціонерів, які скликають загальні збори, підтвердження наявності у них права на підписання вимоги про скликання позачергових загальних зборів;
- статей 39, 47 Закону України "Про акціонері товариства" в частині викладення висновків, що подальше схвалення правочину (довіреності) спростовує порушення, які були допущені ініціюючими акціонерами в частині ненадання довіреності, яка надає їм права скликати загальні збори;
- положень Конвенції від 05.10.1961, що скасовує вимогу легалізації іноземних офіційних документів, у частині висновків, що проставлення апостилю на довіреностях підтверджує наявності у представників акціонерів повноважень на скликання позачергових загальних зборів.
3.2.2. Також підставою касаційного оскарження скаржник зазначає пункт 4 частини другої статті 287 ГПК України, а саме: пункт 1 частини третьої статті 310 ГПК України.
ПрАТ "Білоцерківська ТЕЦ" відзначає, що суди попередніх інстанцій належно не дослідили зібрані у справі докази, долучені Frold Project Limited, які нібито підтверджують той факт, що DALEBROOK CONSULTANTS LIMITED, LAVOY ALLIANCE LIMITED, LINK BUSINESS SOLUTIONS LIMITED, UNIVITA Inc згідно з заявами про адміністративне поновлення, поданих вже після проведення спірних загальних зборів, були поновлені, продовжують свої існування, наче їх не було вилучено з реєстру, на які посилався суд першої інстанції.
Крім того, скаржник вказує, що судами попередніх інстанцій взагалі не було досліджено обставин отримання/неотримання ПрАТ "Росава" повідомлення про призначення загальних зборів на 28.12.2021 о 10.00.
3.2.3. На адресу Суду 18.07.2023 від ПрАТ "Білоцерківська ТЕЦ" надійшли доповнення до касаційної скарги, в яких товариством детальніше обґрунтовано підстави касаційного оскарження, визначені в касаційній скарзі.
3.3. FROLD PROJECT LIMITED на електронну адресу Касаційного господарського суду 07.08.2023 подало відзив на касаційну скаргу, в якому просило Суд оскаржувані судові рішення залишити без змін, а касаційну скаргу - без задоволення.
3.4. Відзиви від інших учасників справи на касаційну скаргу до Суду не надходили.
4. Фактичні обставини справи, встановлені судами попередніх інстанцій, та мотиви, з яких виходили суди при ухваленні оскаржуваних судових рішень
4.1. ПрАТ "Росава" є акціонером ПрАТ "Білоцерківська ТЕЦ" та володіє простими бездокументарними іменними акціями товариства в кількості 1 200 933 акцій, що становить 9% від загальної кількості акцій.
4.2. Відповідно до пунктів 5.1, 5.2, 10.2.8, 10.2.9 Статуту ПрАТ "Білоцерківська ТЕЦ" статутний капітал Товариства утворюється з вартості придбаних акцій і становить 76 726 275,00 грн.
Статутний капітал товариства поділений на 13 343 700 простих іменних акцій номінальною вартістю 5,75 грн кожна. Копія статуту наявна в матеріалах справи.
У загальних зборах товариства можуть брати участь особи, включені до переляку акціонерів, які мають право на таку участь, або їх представники.
Письмове повідомлення про проведення загальних зборів товариства та їх проект порядку денного надсилається кожному акціонеру, зазначеному в переліку акціонерів на дату, визначеною Наглядовою радою, а в разі скликання позачергових загальних зборів на вимогу акціонерів у випадках, передбачених законодавством, - акціонерами, які цього вимагають.
Відповідно до пункту 10.2.21 Статуту ПрАТ "Білоцерківська ТЕЦ" Загальні збори Товариства мають кворум за умови реєстрації для участі у них акціонерів, які сукупно є власниками не менш як 50% голосуючих акцій.
4.3. Як зазначає позивач 29.10.2021 акціонери MULREADY VENTURES LIMITED та FROLD PROJECT LIMITED звернулися до дирекції відповідача з вимогами №№ 1, 2, 3, 4 про скликання позачергових загальних зборів акціонерів Приватного акціонерного товариства "Білоцерківська ТЕЦ".
Також у позові ПрАТ "Росава" зазначено, що з повідомлень, розміщених на сайті депозитарної установи ПрАТ "Окма", йому стало відомо про скликання акціонерами MULREADY VENTURES LIMITED та FROLD PROJECT LIMITED (які сукупно володіють 16,8 % голосуючих простих іменних акцій) позачергових загальних зборів ПрАТ "Білоцерківська ТЕЦ" на 28.12.2021 о 10:00 за адресою: Україна, 09111, Київська обл., м. Біла Церква, вул. Лісова 2-Б.
4.4. До питань порядку денного загальних зборів ПрАТ "Білоцерківська ТЕЦ" включені такі питання:
1) обрання лічильної комісії позачергових Загальних зборів акціонерів Приватного акціонерного товариства "Білоцерківська ТЕЦ";
2) обрання головуючого та секретаря позачергових Загальних зборів акціонерів Приватного акціонерного товариства "Білоцерківська ТЕЦ";
3) прийняття рішень з питань порядку проведення позачергових Загальних зборів акціонерів Приватного акціонерного товариства "Білоцерківська ТЕЦ";
4) звіт керівника (Директора, одноосібного виконавчого органу, особи, яка виконує обов`язки Директора) Приватного акціонерного товариства "Білоцерківська ТЕЦ" за підсумками фінансово-господарської діяльності за 2020 рік. Затвердження заходів за результатами розгляду звіту керівника (Директора, одноосібного виконавчого органу, особи, яка виконує обов`язки Директора) Приватного акціонерного товариства "Білоцерківська ТЕЦ" за підсумками фінансово-господарської діяльності за 2020 рік. Прийняття рішення за наслідками розгляду звіту керівника (Директора, одноосібного виконавчого органу, особи, яка виконує обов`язки Директора) Приватного акціонерного товариства "Білоцерківська ТЕЦ" за підсумками фінансово-господарської діяльності за 2020 рік;
5) звіт Наглядової ради Приватного акціонерного товариства "Білоцерківська ТЕЦ" за підсумками роботи у 2020 році. Затвердження заходів за результатами розгляду звіту Наглядової ради Приватного акціонерного товариства "Білоцерківська ТЕЦ". Прийняття рішення за наслідками розгляду звіту Наглядової ради Приватного акціонерного товариства "Білоцерківська ТЕЦ";
6) звіт та висновки Ревізійної комісії Приватного акціонерного товариства "Білоцерківська ТЕЦ" за підсумками фінансово-господарської діяльності Товариства за 2020 рік. Затвердження звіту та висновків Наглядової ради Приватного акціонерного товариства "Білоцерківська ТЕЦ". Прийняття рішення за наслідками розгляду звіту Ревізійної комісії Приватного акціонерного товариства "Білоцерківська ТЕЦ";
7) затвердження річного звіту Приватного акціонерного товариства "Білоцерківська ТЕЦ" за 2020 рік;
8) затвердження звіту про винагороду членів Наглядової Приватного акціонерного товариства "Білоцерківська ТЕЦ";
9) щодо доцільності внесення змін до положення про винагороду членів Наглядової ради та виконавчого органу Приватного акціонерного товариства "Білоцерківська ТЕЦ";
10) прийняття рішення про припинення повноважень членів Наглядової ради Приватного акціонерного товариства "Білоцерківська ТЕЦ" в повному складі;
11) обрання нових членів Наглядової ради Приватного акціонерного товариства "Білоцерківська ТЕЦ";
12) про припинення повноважень членів Ревізійної комісії Приватного акціонерного товариства "Білоцерківська ТЕЦ" у повному складі;
13) обрання нових членів Ревізійної комісії Приватного акціонерного товариства "Білоцерківська ТЕЦ";
14) про припинення повноважень керівника (Директора, одноосібного виконавчого органу, особи, яка виконує обов`язки Директора) Приватного акціонерного товариства "Білоцерківська ТЕЦ";
15) обрання нового Директора Приватного акціонерного товариства "Білоцерківська ТЕЦ";
16) затвердження умов цивільно-правових договорів, трудових договорів (контрактів), що укладатимуться з членами Наглядової ради Приватного акціонерного товариства "Білоцерківська ТЕЦ", встановлення розміру їх винагороди, обрання особи, яка уповноважується на підписання договорів (контрактів) з членами Наглядової ради;
17) прийняття рішення про надання згоди на вчинення значного правочину;
18) про проведення реєстраційних дій у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців і громадських формувань щодо Приватного акціонерного товариства "Білоцерківська ТЕЦ".
4.5. Як зазначає позивач 28.12.2021 (тобто менше ніж за 24 години до загальних зборів) на сайті депозитарної установи ПрАТ "ОКМА" розміщено оголошення про загальну кількість акцій та голосів Приватного акціонерного товариства "Білоцерківська ТЕЦ". З вказаного повідомлення вбачається, що загальна кількість акцій простих бездокументарних іменних у випуску становить 13 343 700 штук, кількість голосуючих акцій 13 343 700 штук.
3 метою з`ясування обставин скликання та проведення загальних Приватного акціонерного товариства "Білоцерківська ТЕЦ" позивач звернувся із запитом до Товариства, на який отримав відповідь, що у листопаді 2021 року Приватне акціонерне товариство "Білоцерківська ТЕЦ" отримало Вимоги про скликання позачергових загальних зборів акціонерів Товариства за підписами Миколи Новикова та Сергія Коваленка, які діють від імені та в інтересах резидентів Великобританії MULREADY VENTURES LIMITED та FROLD PROJECT LIMITED відповідно, які, в свою чергу, є акціонерами Приватного акціонерного товариства "Білоцерківська ТЕЦ".
На підтвердження повноважень представників до Вимог були додані копії апостильованих довіреностей від вищезазначених нерезидентів з перекладом на українську мову, а саме: копія Довіреності MULREADY VENTURES LIMITED від 16.03.2021 та копія Довіреності FROLD PROJECT LIMITED від 27.08.2021.
Під час розгляду одержаних вимог встановлено, що виданими MULREADY VENTURES LIMITED та FROLD PROJECT LIMITED довіреностями повіреним не надаються повноваження ініціювати скликання позачергових загальних зборів акціонерів Товариства, скликати позачергові загальні збори акціонерів Товариства та/або вчиняти будь-які дії, пов`язані зі скликанням позачергових загальних зборів акціонерів Товариства. Надані повіреним повноваження зводяться виключно до представництва інтересів відповідних акціонерів на загальних зборах акціонерів з правами та обов`язками, наданими акціонерам відповідно до закону та установчих документів Товариства. Враховуючи, що вимоги надійшли за підписом осіб, які не мають відповідних повноважень, зазначені вимоги були залишені без розгляду.
У своїй відповіді ПрАТ "Білоцерківська ТЕЦ" також стверджує, що зазначені загальні збори на 28.12.2021 скликані особами, які не мають на це відповідних повноважень та з порушенням статті 47 Закону України "Про акціонерні товариства", оскільки представники компаній ініціюючих акціонерів діяли з перевищенням повноважень.
4.6. Позивач зазначає, що 28.12.2021 він звертався із запитом до іншого акціонера ПрАТ "Білоцерківська ТЕЦ" - Акціонерного товариства "Білоцерківська ТЕЦ". У відповідь на запит Акціонерне товариство "Білоцерківська ТЕЦ" повідомило, що представник Акціонерного товариства "Білоцерківська ТЕЦ" здійснював нагляд за проведенням зборів 28.12.2021 та повідомив, що на зборах не були присутні представники ПрАТ "Росава". Крім того, 28.12.2021 час початку проведення зборів неодноразово відкладався ініціюючими акціонерами у зв`язку з продовженням часу реєстрації акціонерів для участі у зборах. Фактично збори розпочалися 28.12.2021 о 15:00, а не о 10:00, як було зазначено в повідомленні про проведення загальних зборів.
Також Акціонерне товариство "Білоцерківська ТЕЦ" повідомило, що для участі у позачергових загальних зборах Приватного акціонерного товариства "Білоцерківська ТЕЦ" крім MULREADY VENTURES LIMITED та FROLD PROJECT LIMITED, реєстраційною комісією були зареєстровані представники юридичних осіб - нерезидентів: LINK BUSINESS SOLUTIONS LIMITED; DALEBROOK CONSULTANTS LIMITED; LAVOY ALLIANCE LIMITED, які є резидентами Великобританії та UNIVITA Inc, яке є резидентом Віргінських Островів, більшість з яких станом на момент проведення зборів були ліквідовані відповідно до публічних реєстрів.
4.7. Відповідно до наявних в матеріалах справи відомостей інтернет-порталу www.smida.gov.ua Агентства з розвитку інфраструктури фондового ринку України (АРІФРУ) або Stock market infrastructure development agency of Ukraine (SMIDA), на момент проведення спірних зборів, АТ "Білоцерківська ТЕЦ" належало 40% акцій ПрАТ "Білоцерківська ТЕЦ", ПрАТ "Росава" - 9%, DALEBROOK CONSULTANTS LIMITED - 8,4%, FROLD PROJECT LIMITED - 8,4%, LINK BUSINESS SOLUTIONS LIMITED - 8,4%,VENTURES LIMITED - 8,4%, UNIVITA Inc - 8,4% та LAVOY ALLIANCE LIMITED - 9% відповідно. В матеріалах справи також наявна копія переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах ПрАТ "Білоцерківська ТЕЦ".
Як вбачається з наявної в матеріалах копії переліку учасників, які зареєструвались для участі в позачергових загальних зборах ПрАТ "Білоцерківська ТЕЦ" 28.12.2021 зареєстровано: MULREADY VENTURES LIMITED (8,4%) в особі представника Любченко С.В. за довіреністю, копія якої наявна в матеріалах справи; FROLD PROJECT LIMITED (8,4%) в особі представника Коваленка С. за довіреністю, копія якої наявна в матеріалах справи; DALEBROOK CONSULTANTS LIMITED (8,4%) в особі представника Фесенка О. за довіреністю, копія якої наявна в матеріалах справи; LAVOY ALLIANCE LIMITED (9%) в особі представника Степченко В. за довіреністю, копія якої наявна в матеріалах справи; LINK BUSINESS SOLUTIONS LIMITED (8,4%) в особі представника Березовенка С. за довіреністю, копія якої наявна в матеріалах справи та UNIVITA Inc (8,4%) в особі представника Калініченка С. за довіреністю, копія якої наявна в матеріалах справи.
4.8. Однак як зазначає позивач згідно з інформацією, яка міститься в публічних реєстрах Великобританії, компанія LAVOY ALLIANCE LIMITED ліквідована в 2017 році, a DALEBROOK CONSULTANTS LIMITED ліквідована у 2016 році. Загалом, ліквідовані компанії є власниками 2 321 803 акцій із яких 2 321 803 голосуючих акцій, що становить 17,4%.
Також згідно з постильованими та перекладеними на українську мову сертифікатами, виданими Реєстратором Компаній Англії та Уельсу (такі сертифікати були долучені до відзиву) вбачається:
- компанію DALEBROOK CONSULTANTS LIMITED станом на 18.02.2022 ліквідовано 19.04.2016 шляхом примусового вилучення з реєстру компаній;
- компанію LAVOY ALLIANCE LIMITED станом на 18.02.2022 ліквідовано 17.01.2017 шляхом примусового вилучення з реєстру компаній;
- компанію LINK BUSINESS SOLUTION LTD станом на 18.02.2022 ліквідовано 08.03.2016 шляхом примусового вилучення з реєстру компаній.
За твердженням позивача, вказане вище також підтверджується письмовою консультацією юридичної компанії "Кеннедіз (Kennedys)", яка зареєстрована та функціонує у Англії та Уельсі.
Отже, представники компаній DALEBROOK CONSULTANTS LIMITED, LAVOY ALLIANCE LIMITED, LINK BUSINESS SOLUTION LTD не могли приймати участь та голосувати на позачергових загальних зборах акціонерів ПрАТ "Білоцерківська ТЕЦ", використовуючи довіреності, видані ліквідованими компаніями.
Що стосується акціонера UNIVITA INC, то як вбачається з нотаріально посвідченої копії нотаріального сертифікату, виданого нотаріусом Британських Віргінських Островів Мішкою Джейкобсом від 02.02.2022, компанію UNIVITA INC виключено з реєстру компаній з 02.05.2017 за несплату зборів.
4.9. Отже, позивач стверджує, що позачергові загальні збори ПрАТ "Білоцерківська ТЕЦ" отримали кворум лише в результаті реєстрації представників акціонерів, чиї компанії ліквідовані.
Окрім того, позивач зазначає, що незважаючи на відсутність у представників повноважень на скликання загальних зборів, 28.12.2021 представники ініціюючих акціонерів - MULREADY VENTURES LIMITED та FROLD PROJECT LIMITED провели загальні збори ПрАТ "Білоцерківська ТЕЦ", на яких були прийняті рішення загальних зборів з усіх питань порядку денного.
4.10. Суд першої інстанції, з яким погодився і суд апеляційної інстанції, ухвалюючи оскаржуване судове рішення про відмову у позові, виходив з такого:
1) щодо наявності/відсутності повноважень представників акціонерів MULREADY VENTURES LIMITED та FROLD PROJECT LIMITED на скликання позачергових загальних зборів:
- відповідно до пункту 13 довіреності б/н від 16.03.2021 MULREADY VENTURES LIMITED уповноважила Миколу Новикова, зокрема, представляти компанію на загальних зборах та в інших керівних органах юридичних осіб, в яких компанія є власником (акціонером, засновником, учасником), зі всіма правами, що належать компанії як власникові (акціонерові, засновникові, учасникові), згідно з відповідним законодавством та статутними документами цих юридичних осіб. Аналогічні положення містить довіреність б/н від 27.08.2021, видана FROLD PROJECT LIMITED Сергію Коваленку;
- засвідчення документу (довіреності) апостилем не впливає на дійсність документу (довіреності), а є лише засобом підтвердження справжності підпису та статусу особи, що підписала такий документ (довіреність);
- порядок та умови виконання на території України наданих довіреностями повноважень регулюються законодавством України. Водночас представник може бути уповноважений на вчинення лише тих дій, право на вчинення яких має особа, яку він представляє;
- наявність апостиля компетентного органу на вказаних довіреностях належним чином підтверджує повноваження представників MULREADY VENTURES LIMITED - Миколи Новикова та FROLD PROJECT LIMITED - Сергія Коваленка вчиняти юридично значимі дії на території України, зокрема скликати позачергові загальні збори та представляти інтереси довірителів на позачергових загальних зборах ПрАТ "Білоцерківська ТЕЦ";
- при посвідчені вказаних довіреностей не було визначено наявність обмежень щодо повноважень цих представників;
- в законодавстві не вбачається прямої вказівки щодо необхідності надання акціонером представнику окремого підтвердження наявності права на підписання вимоги про скликання позачергових загальних зборів, тоді як вказане право є однією із складових корпоративних прав як MULREADY VENTURES LIMITED, так і FROLD PROJECT LIMITED як акціонерів ПрАТ "Білоцерківська ТЕЦ", що своєю чергою ПрАТ "Росава" спростовано не було;
- надані як MULREADY VENTURES LIMITED, так і FROLD PROJECT LIMITED (в особі інших представників) пояснення та доводи, вбачається, що особи, яких представляли Микола Новиков та Сергій Коваленко цілком схвалюють і підтримують їх дії, підтверджують дійсність їх намірів та волевиявлення;
- відсутні підстави вважати, що ініціюючи проведення позачергових загальних зборів ПрАТ "Білоцерківська ТЕЦ" 28.12.2021, представники акціонерів MULREADY VENTURES LIMITED та FROLD PROJECT LIMITED діяли з перевищенням повноважень і їх дії не відповідали справжньому волевиявленню довірителів;
2) щодо належного/неналежного повідомлення ПрАТ "Росава" про проведення спірних загальних зборів:
- суд критично ставиться до відповідного твердження позивача, що його неповідомлення про перенесення часу проведення зборів (у той же день) прирівнюється до неповідомлення акціонера про час і місце проведення загальних зборів;
- з матеріалів справи вбачається, що усі акціонери, які були включені до реєстру власників/переліку акціонерів для забезпечення персонального повідомлення акціонерів ПрАТ "Білоцерківська ТЕЦ" про проведення позачергових загальних зборів, були повідомлені про скликання загальних зборів персонально рекомендованими листами за 30 днів до дати проведення зборів депозитарною установою Приватним акціонерним товариством "ОКМА";
- позивач, стверджуючи про неналежне його повідомлення про проведення загальних зборів, не заперечує факт отримання повідомлення про призначення загальних зборів на 28.12.2021 на 10:00, а наполягає на необхідності його завчасного повідомлення також і про перенесення початку зборів на 15:00;
- якби позивач мав дійсний намір прийняти участь у загальних зборах і прибув би у призначений час 28.12.2021 на 10:00, то він був би обізнаний з обставинами проведення загальних зборів, знав про зміщення часу з 10:00 год. на 15:00 год., міг з`ясувати причини такого зміщення та зачекати початку зборів;
- неповідомлення про зміщення часу початку зборів не може бути розцінено як порушення, яке перешкодило позивачу прийняти участь у загальних зборах;
3) щодо наявності/відсутності кворуму для проведення спірних загальних зборів:
- враховуючи приписи статтей 25, 26 Закону України "Про міжнародне приватне право", у питаннях визначення правового статусу Компанії станом на час виникнення спірних правовідносин та правових наслідків виключення Компанії з Реєстру компаній з подальшим відновленням у Реєстрі, законами, які підлягають застосуванню є стосовно компанії UNIVITA Inc - Закон Британських Віргінських островів про комерційні компанії 2004 року, стосовно резидернтів Великобританії DALEBROOK CONSULTANTS LIMITED, LAVOY ALLIANCE LIMITED, LINK BUSINESS SOLUTION LTD - Закон про компанії 2006 року;
- виключення UNIVITA Inc з Реєстру компаній не є фактичним припиненням її як юридичної особи, воно не є тотожним припиненню юридичної особи за національним законодавством, оскільки відповідно до пункту 216 Закону Британських Віргінських островів про комерційні компанії 2004 року наслідком вилучення компанії з Реєстру є її розпуск лише після 7 послідовних років після початку вилучення. Зокрема, за змістом цього пункту, якщо компанія була виключена з Реєстру компаній за пунктом 213, залишається виключеною протягом 7 послідовних років, вона розпускається з настанням останнього дня цього періоду. З викладеного слідує, що виключення UNIVITA Inc з Реєстру компаній не стало наслідком позбавлення її корпоративних прав у ПрАТ "Білоцерківська ТЕЦ", зокрема права брати участь в управлінні товариством.
- встановлені Законом Британських Віргінських островів про комерційні компанії 2004 року обмеження у діях та діяльності UNIVITA Inc, а саме неможливість "будь-яким чином діяти щодо справ компанії", яке встановлене підпунктом (g) підпункту (1) пункту 215 Закону Британських Віргінських островів про комерційні компанії 2004 року, не може розповсюджуватися на дії, які вчиняються Компанією на території іншої держави, зокрема України, оскільки такі обмеження не є наслідками розпуску (ліквідації) UNIVITA Inc як юридичної особи, а норми Закону не розповсюджуються на територію України (крім порядку, встановленого Законом України "Про міжнародне приватне право", зокрема відносно визначення правоздатності та дієздатності особи);
- щодо компанії UNIVITA Inc надано Свідоцтво про належну реєстрацію та діяльність юридичної особи, згідно з яким реєстратор підтверджує, що відповідно до Закону про комерційні компанії Британських Віргінських Островів 2004 року станом на 24.08.2022 компанія UNIVITA Inc внесена до реєстру, не перебуває у стані ліквідації, майно компанії не передавалось під керування;
- позивачем подано до суду Висновок експерта у галузі права щодо правових наслідків припинення правосуб`єктності компаній внаслідок виключення з реєстру та ліквідації у праві Англії та праві Британських Віргінських Островів, в якому наведено тлумачення норм права, які підлягають застосуванню при визначенні правосуб`єктності компаній акціонерів Приватного акціонерного товариства "Білоцерківська теплоелектроцентраль". Водночас з огляду на неповноту та вибірковість наведених у Висновку норм іноземного права та використання при тлумаченні понять, які не мають відношення до спірних правовідносин, суд частково враховує Висновок експерта у галузі права;
- щодо компанії DALEBROOK CONSULTANTS LIMITED до матеріалів справи третьою особою 2 надано Закон про компанії в редакції 2006 року Компанія 5190341, яким державний реєстратор Англії та Уельсу підтверджує, що компанія DALEBROOK CONSULTANTS LIMITED зареєстрована відповідно до положень Закону про компанії у редакції 1985 року у якості товариства з обмеженою відповідальністю 27 липня 2004 року і станом на 10.05.2022 згідно з заявою про адміністративне поновлення від 20 квітня 2022 року компанія вважається такою, що продовжує своє існування, наче її не було вилучено з реєстру. Реєстратор стверджує, що компанія не перебуває у стані ліквідації, майно компанії не передавалось під керування;
- щодо компанії LAVOY ALLIANCE LIMITED до матеріалів справи надано Закон про компанії в редакції 2006 року Компанія 5157179, яким державний реєстратор Англії та Уельсу підтверджує, що компанія LAVOY ALLIANCE LIMITED зареєстрована відповідно до положень Закону про компанії у редакції 1985 року у якості товариства з обмеженою відповідальністю 18 червня 2004 року і станом на 08.08.2022 згідно з заявою про адміністративне поновлення від 03.08.2022 компанія вважається такою, що продовжує своє існування, наче її не було вилучено з реєстру. Реєстратор стверджує, що компанія не перебуває у стані ліквідації, майно компанії не передавалось під керування;
- щодо компанії LINK BUSINESS SOLUTION LTD наявні лише відомості про примусове вилучення з реєстру компаній, відомостей про ліквідацію компанії суду не надано;
- до завершення строку вилучення компанії з Реєстру, відсутні підстави стверджувати про ліквідацію компанії та про повну втрату нею правоздатності. Вилучення компанії з Реєстру передбачає запровадження ряду обмежень та заборон стосовно ведення господарської діяльності та розпорядження активами, будь-яким чином діяти щодо справ компанії. В той же час, вилучення компанії з Реєстру не перешкоджає діяльності, яка стосується прийняття компанією зобов`язань та несення відповідальності;
- скликання загальних зборів та прийняття у них участі є здійсненням корпоративних прав акціонера і стосується саме управлінням активами - акціями, що передбачає реалізацію прав та зобов`язань акціонера. Оскільки, акціонерами свої частки акції не відчужувались, не передавались та не вчинялось щодо них будь-яких дій, які призводять до зміни статусу відповідних активів, відсутні підстави стверджувати про розпорядження активами;
- питання правосуб`єктності акціонерів має вирішуватись в першу чергу при визначенні їх статусу як акціонерів в установленому законодавством та статутними документами відповідача порядку. В даному ж спорі, спростування статусу акціонерів не підлягає дослідженню по суті. В будь-якому випадку, питання правосуб`єктності юридичних осіб-акціонерів має вирішуватись у спорі щодо наявності у них статусу акціонерів ПрАТ "Білоцерківська ТЕЦ";
- з огляду на особливості іноземного законодавства, виключення копманії з реєстру переводить її у певний режим обмежень на території ведення діяльності (з врахуванням законодавства та особливостей ведення господарської діяльності у відповідній країні) і в разі відновлення компанії в реєстрі, така компанія продовжує існувати так наче не виключалась з реєстру. Наведені особливості іноземного законодавства відмінні від законодавства України і свідчать, що виключення компанії з реєстру не свідчить про припинення чи ліквідацію юридичної особи в розумінні законодавства України і відновлення компанії в реєстрі підтверджує факт її існування протягом всього часу з моменту реєстрації;
- відсутні підстави стверджувати про наявність суттєвих порушень під час скликання та проведення ініціюючими акціонерами MULREADY VENTURES LIMITED та FROLD PROJECT LIMITED позачергових загальних зборів ПрАТ "Білоцерківська ТЕЦ" від 28.12.2021, тому прийняті на таких зборах рішення є законними, не порушують прав позивача і відповідають балансу інтересів всіх акціонерів, які обліковуються у ПрАТ "Білоцерківська ТЕЦ";
- відтак позовні вимоги за первісним позовом задоволенню не підлягають;
3) щодо зустрічного позову третьої особи:
- на момент подання зустрічного позову третьої особи були відсутні підстави стверджувати про порушення прав позивача за позовом третьої особи;
- суд не погоджується з твердженнями, що задоволення позову третьої особи, яка заявляє самостійні вимоги на предмет спору про зобов`язання не чинити перешкоди та вчинити дії виключає задоволення первісного позову ПрАТ "Росава" про визнання таких рішень недійсними. Зокрема, зобов`язати виконати оскаржуване рішення загальних зборів можливо лише після встановлення його правомірності, тобто розгляд вимоги про зобов`язання виконати рішення загальних зборів перебуває в залежності від вирішення спору про оскарження такого рішення загальних зборів, а не навпаки. Тому розгляд та задоволення позову третьої особи жодним чином не впливає на результат вирішення первісного позову;
- позивач за позовом третьої особи просить виконати всі пункти рішення загальних зборів, оформлених протоколом позачергових загальних зборів від 28.12.2021, однак позивач не обґрунтовує в чому полягає невиконання і не зазначає хто саме і які дії має вчинити на виконання кожного з пунктів, частина з яких має організаційний характер і не передбачає виконання;
- згідно з пунктом 10.4.5.22 Статуту ПрАТ "Білоцерківська ТЕЦ" встановлено, що до компетенції саме Директора належить забезпечення виконання рішень загальних зборів;
- отже, вимоги за позовом третьої особи необґрунтовані і передчасні, тому відсутні підстави для їх задоволення.
5. Порядок та межі розгляду справи судом касаційної інстанції. Розгляд клопотань
5.1. Відповідно до протоколу передачі справи (касаційної скарги, апеляційної скарги, заяви) раніше визначеному складу суду від 23.06.2023 для розгляду касаційної скарги у справі №911/172/22 визначено колегію суддів у складі: Студенець В.І. (головуючий), Баранець О.М., Кролевець О.А.
Відповідно до протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 10.07.2023 для розгляду касаційної скарги у справі №911/172/22 визначено колегію суддів у складі: Студенець В.І. (головуючий), Баранець О.М., Кондратова І.Д.
Ухвалою Верховного Суду від 12.07.2023 відкрито касаційне провадження у справі №911/172/22 за касаційною скаргою ПрАТ "Білоцерківська ТЕЦ" на рішення Господарського суду Київської області від 06.12.2022 та постанову Північного апеляційного господарського суду від 13.06.2023 у справі №911/172/22.
Відповідно до протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 10.08.2023 для розгляду касаційної скарги у справі №911/172/22 визначено колегію суддів у складі: Студенець В.І. (головуючий), Бакуліна С.В., Кібенко О.Р.