ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
31 травня 2024 року
м. Київ
справа № 340/3208/22
адміністративне провадження № К/990/30171/23
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного адміністративного суду:
судді-доповідача Соколова В.М.,
суддів: Білак М.В., Єресько Л.О.,
розглянувши у порядку письмового провадження у суді касаційної інстанції адміністративну справу № 340/3208/22
за позовом ОСОБА_1 до Міністерства оборони України, ІНФОРМАЦІЯ_1, Військової частини НОМЕР_1, ІНФОРМАЦІЯ_1 про визнання наказу протиправними та зобов`язання вчинити певні дії, провадження у якій відкрито
за касаційною скаргою ОСОБА_1 на рішення Кіровоградського окружного адміністративного суду від 26 травня 2023 року (суддя - Петренко О.С.) та постанову Третього апеляційного адміністративного суду від 01 серпня 2023 року (головуючий суддя - Чепурнов Д.В., судді: Сафронова С.В., Мельник В.В.),
УСТАНОВИВ:
І. Короткий зміст позовних вимог та їх обґрунтування
1. У липні 2022 року ОСОБА_1 (далі - позивач, скаржник) звернувся до суду з позовом до Міністерства оборони України (далі - МОУ), ІНФОРМАЦІЯ_1 (далі - ІНФОРМАЦІЯ_2 ), Військової частини НОМЕР_1, ІНФОРМАЦІЯ_1 (далі - ІНФОРМАЦІЯ_3, відповідач), у якому просив:
- визнати незаконними дії ІНФОРМАЦІЯ_4 про мобілізацію ОСОБА_1 ;
- зобов`язати МОУ скасувати наказ № 77 від 24 березня 2022 року про мобілізацію (по стройовій частині) ОСОБА_1 ;
- зобов`язати Військову частину НОМЕР_1 повернути ОСОБА_1 до регіону проживання;
- зобов`язати ІНФОРМАЦІЯ_5 зняти ОСОБА_1 з військового обліку у зв`язку з тим, що він не підлягає мобілізації, оскільки є викладачем.
2. На обґрунтування позовних вимог позивач зазначив, що не підлягав призову на військову службу під час мобілізації на особливий період, оскільки працює на посаді викладача коледжу. Водночас 22 березня 2022 року був незаконно призваний на військову службу до військової частини НОМЕР_1 .
ІІ. Установлені судами попередніх інстанцій обставини справи
3. У липні 2021 року ІНФОРМАЦІЯ_5 реорганізовано в ІНФОРМАЦІЯ_2 (наказ №41 від 14.07.2021)
4. Позивач працював у Відокремленому структурному підрозділі "Компаніївський фаховий коледж ветеринарної медицини Білоцерківського національного аграрного університету" на посаді викладача коледжу, має педагогічне навантаження 1,5 ставки, відповідно до наказу № 61/к від 31 серпня 2021 року на 2021 - 2022 навчальний рік.
5. 10 березня 2022 року ОСОБА_1 пройшов військово-лікарську комісію (ВЛК) при четвертому відділі ІНФОРМАЦІЯ_2, якою він визнаний придатним до військової служби.
6. 22 березня 2022 року працівниками четвертого відділу ІНФОРМАЦІЯ_2 позивача доставлено до збірного пункту ІНФОРМАЦІЯ_2 .
7. Цього ж дня начальником ІНФОРМАЦІЯ_2 видано наказ № 105 про призов військовозобов`язаних на військову службу під час мобілізації, яким ОСОБА_1 призвано на військову службу під час мобілізації ІНФОРМАЦІЯ_3 до військової частини НОМЕР_1 .
8. Не погодившись із мобілізацією, позивач звернувся до суду з адміністративним позовом.
ІІІ. Короткий зміст рішень судів першої та апеляційної інстанцій і мотиви їхнього ухвалення
9. Рішенням Кіровоградського окружного адміністративного суду від 26 травня 2023 року, залишеним без змін постановою Третього апеляційного адміністративного суду від 01 серпня 2023 року, адміністративний позов ОСОБА_1 задоволено частково.
Визнано протиправним та скасовано наказ начальника ІНФОРМАЦІЯ_2 № 105 від 22 березня 2022 року, у частині, що стосується призову солдата запасу ОСОБА_1 під час проведення загальної мобілізації та доставленого 22 березня 2022 року у Військову частину НОМЕР_1 для проходження військової служби у Збройних Силах України. У задоволенні решти позовних вимог відмовлено.
10. За висновком суду першої інстанції, з яким погодився суд апеляційної інстанції, в силу абзацу третього частини другої статті 23 Закону України "Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію" від 21 жовтня 1993 року № 3543-XII (у редакції чинній, на час видачі спірних наказів) та частини восьмої статті 39-1 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу" від 25 березня 1992 року № 2232-XII (у редакції, чинній на час виникнення спірних правовідносин), позивач не підлягав призову на військову службу під час мобілізації, на особливий період (як педагогічний працівник, який працює у коледжі більше як на 0,75 ставки).
11. З урахуванням того, що ОСОБА_1 був призваний на військову службу під час мобілізації на підставі наказу начальника ІНФОРМАЦІЯ_2 № 105 від 22 березня 2022 року, суд першої інстанції, з яким погодився суд апеляційної інстанції, визнав його протиправним та скасував.
12. Оскільки позивач рішення суду першої інстанції в частинах (основного наказу № 105 про призов позивача та вимоги про повернення до регіону проживання) не оскаржував, суд апеляційної інстанції переглядав в межах апеляційної скарги лише позовні вимоги, щодо визнання незаконними дій ІНФОРМАЦІЯ_4 про мобілізацію ОСОБА_1 ; про зняття з військового обліку та виключення із списків та про скасування наказу № 77 від 24 березня 2022 року про мобілізацію (по стройовій частині).
13. Суд апеляційної інстанції погодився з висновком суду першої інстанції про відсутність підстав для задоволення вимог позивача про скасування наказу № 77 від 24 березня 2022 року про мобілізацію (по стройовій частині) винесеного на підставі наказу начальника ІНФОРМАЦІЯ_6 № 105 від 22 березня 2022 року, оскільки, не встановлено та сторонами жодним чином не доведено про наявність такого наказу № 77 від 24 березня 2022 року.
14. Також цей суд зазначив, що не підлягають задоволенню вимоги позивача про зняття його з військового обліку та виключення зі списків у зв`язку з тим, що положення частини шостої статті 37 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу" не передбачають такої підстави для виключення громадян України з військового обліку як наявність відстрочки від призову на військову службу під час мобілізації.
IV. Короткий зміст та обґрунтування вимог касаційної скарги та її рух у касаційній інстанції. Позиція інших учасників справи
15. Не погодившись із рішенням судів першої та апеляційної інстанцій, позивач подав касаційну скаргу, у якій просить скасувати повністю постанову Третього апеляційного адміністративного суду від 01 серпня 2023 року та частково рішення Кіровоградського окружного адміністративного суду від 26 травня 2023 року у частині відмови у задоволені позовних вимог, прийняти нове рішення про задоволення його позовних вимог повністю.
16. Як на підставу оскарження рішення судів першої та апеляційної інстанцій позивач послався на пункт 3 частини четвертої статті 328 Кодексу адміністративного судочинства України (КАС України) та зазначив про те, що відсутній висновок Верховного Суду щодо питання застосування абзацу третього частини другої статті 23 Закону № 3543-XII та частини восьмої статті 39-1 Закону № 2232-XII у подібних правовідносинах.
17. Позивач зазначає, що відсутній висновок Верховного Суду щодо того, як діяти у випадку, коли особа не підлягає призову на військову службу під час мобілізації, на особливий період, але була призвана та мобілізована (причому відсутня добровільна згода такої особи на мобілізацію) та, як відновити попереднє становище - надати відстрочку від призову (стаття 23 Закону № 3543-XII), якщо позивач вже призваний на військову службу та проходить службу. Адже отримати відстрочку від призову на підставі статті 23 Закону № 3543-XII можна лише до моменту набуття статусу військовослужбовця, а після зарахування до особового складу військової частини особа вже не в змозі подати заяву про відстрочку, навіть якщо є для цього підстави.
18. Касаційна скарга, як указує скаржник, стосується питання права, яке має фундаментальне значення для формування єдиної правозастосовчої практики, щодо правомірності мобілізації особи, яка підлягає відстрочці від мобілізації, та має виняткове значення для учасника справи, який подає касаційну скаргу.
19. На переконання скаржника суди попередніх інстанцій встановили, що відстрочка від призову під час мобілізації надається військовозобов`язаним та може бути реалізована лише до призову на військову службу. Однак із цього випливає хибний висновок, що позаяк, позивач призваний на військову службу, то йому не може надаватися відстрочка, що призводить до порушення його, передусім, конституційних прав.
20. Відповідно, скаржник вважає, що часткове задоволення позову та скасування оскаржуваного наказу № 105, у частині, що стосується призову солдата запасу ОСОБА_1 , який є індивідуальним правовим актом, що вичерпав свою дію, не призвів до відновлення попереднього становища позивача, оскільки, порядок звільнення з військової служби чітко визначений законом (у статті 26 Закону № 2232-XII).
21. Верховний Суд ухвалою від 14 вересня 2023 року відкрив касаційне провадження за вказаною касаційною скаргою.
22. Правом подати відзив на касаційну скаргу відповідачі не скористалися, що відповідно до статті 338 КАС України не перешкоджає перегляду рішення судів попередніх інстанцій в касаційному порядку.
23. Ухвалою Верховного Суду від 30 травня 2024 року справу призначено до розгляду в порядку письмового провадження за наявними у справі матеріалами.
V. Оцінка висновків судів, рішення яких переглядаються, та аргументів учасників справи.
Позиція Верховного Суду
24. З метою визначення меж розгляду справи Верховним Судом належить застосовувати правила статті 341 КАС України, відповідно до яких під час розгляду справи в касаційному порядку суд в межах доводів та вимог касаційної скарги та на підставі встановлених фактичних обставин справи перевіряє правильність застосування судом першої чи апеляційної інстанції норм матеріального і процесуального права.
25. Одночасно, суд касаційної інстанції не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати чи приймати до розгляду нові докази або додатково перевіряти докази.
26. Суд не обмежений доводами та вимогами касаційної скарги, якщо під час розгляду справи буде виявлено порушення норм процесуального права, передбачені пунктами 1, 4-7 частини третьої статті 353, абзацом другим частини першої статті 354 цього Кодексу, а також у разі необхідності врахування висновку щодо застосування норм права, викладеного у постанові Верховного Суду після подання касаційної скарги.
27. Надаючи оцінку обґрунтованості касаційної скарги та оскаржуваним судовим рішенням, Верховний Суд, з урахуванням приписів статті 341 КАС України, виходить із таких міркувань.
28. Як установлено судами попередніх інстанцій, викладача коледжу ОСОБА_1 22 березня 2022 року призвано на військову службу під час мобілізації до військової частини НОМЕР_1 .
29. Обґрунтовуючи свій позов позивач висловлює незгоду із діями відповідачів щодо його призову - вказавши, що як викладач коледжу, відповідно до абзацу третього частини другої статті 23 Закону № 3543-XII та частини восьмої статті 39-1 Закону № 2232-XII, має право на відстрочку від призову.
30. Указом Президента України від 24 лютого 2022 року №69/2022 "Про загальну мобілізацію" постановлено оголосити та провести загальну мобілізацію.
31. Обов`язки громадян щодо мобілізаційної підготовки та мобілізації визначені статтею 22 Закону № 3543-ХІІ.
32. Також статтею 23 Закону № 3543-ХІІ передбачена відстрочка від призову на військову службу під час мобілізації.
33. Відповідно до абзацу третього частини другої статті 23 Закону №3543-XII (у редакції, чинній на дату видачі спірних наказів), призову на військову службу під час мобілізації, на особливий період не підлягають також: наукові і науково-педагогічні працівники закладів вищої та фахової передвищої освіти, наукових установ та організацій, які мають вчене звання та/або науковий ступінь, і педагогічні працівники закладів загальної середньої освіти, за умови що вони працюють відповідно у закладах вищої чи фахової передвищої освіти, наукових установах та організаціях, закладах загальної середньої освіти за основним місцем роботи не менш як на 0,75 ставки.
34. Відстрочка від призову також передбачена частиною восьмою статті 39-1 Закону № 2232-XII, за якою призову на військову службу за призовом осіб із числа резервістів в особливий період не підлягають також громадяни України, визначені абзацами четвертим - одинадцятим частини першої та частиною другою статті 23 Закону України "Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію".
35. Згідно з довідкою, виданою ВСП "Компаніївський фаховий коледж ветеринарної медицини Білоцерківського НАУ" №34 від 23.03.2022, ОСОБА_1 працює в коледжі на посаді викладача та в 2021-2022 році має тижневе педагогічне навантаження 1,5 ставки.